BỘ TÀI CHÍNH HỌC VIỆN TÀI CHÍNH Họ tên: Đồng Thị Vân Giang Khóa/Lớp: (tín chỉ)CQ57/11.04LT2 STT: 37 Ngày thi: 16/12/2021 Mã Sinh viên: 1973402011289 (Niên chế) CQ57/11.09 ID phịng thi: 5810580048 Giờ thi: 13h30 BÀI THI MƠN: PHÁP LUẬT KINH TẾ Hình thức thi: Bài tập lớn Mã đề thi: 15KT-BLT Thời gian hoàn thành: 01 ngày Tháng 12 năm 2021 MỤC LỤC Câu 1: Việc thỏa thuận thành lập công ty cổ phần Nam Phát đối tượng tình có phù hợp với quy định Luật Doanh nghiệp 2020 khơng? Giải thích? Câu 2: Bình luận việc cấp Giấy chứng nhận Đăng ký doanh nghiệp Phòng Đăng ký kinh doanh tỉnh N Câu 3 Câu 4 Câu 5 Câu Câu Câu Câu Câu 10 Câu 1: Việc thỏa thuận thành lập công ty cổ phần Nam Phát đối tượng tình có phù hợp với quy định Luật Doanh nghiệp 2020 khơng? Giải thích? - Việc thỏa thuận thành lập công ty cổ phần Nam Phát đối tượng tình khơng phù hợp với quy định Luật Doanh nghiệp 2020 - Vì theo điều 17 Luật Doanh nghiệp quy định: “1 Tổ chức, cá nhân có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam theo quy định Luật này, trừ trường hợp quy định khoản Điều Tổ chức, cá nhân sau khơng có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam: - Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; - Cán bộ, cơng chức, viên chức theo quy định Luật Cán bộ, công chức Luật Viên chức; - Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chun nghiệp, cơng nhân, viên chức quốc phịng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp, công nhân công an quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp quản lý doanh nghiệp nhà nước; - Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp Nhà nước theo quy định điểm a khoản Điều 88 Luật này, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; - Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân sự; người bị lực hành vi dân sự; người có khó khăn nhận thức, làm chủ hành vi; tổ chức khơng có tư cách pháp nhân; - Người bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, chấp hành hình phạt tù, chấp hành biện pháp xử lý hành sở cai nghiện bắt buộc, sở giáo dục bắt buộc bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề làm công việc định; trường hợp khác theo quy định Luật Phá sản, Luật Phòng, chống tham nhũng Trường hợp Cơ quan đăng ký kinh doanh có yêu cầu, người đăng ký thành lập doanh nghiệp phải nộp Phiếu lý lịch tư pháp cho Cơ quan đăng ký kinh doanh; - Tổ chức pháp nhân thương mại bị cấm kinh doanh, cấm hoạt động số lĩnh vực định theo quy định Bộ luật Hình sự.” => Như vậy, đối chiếu với quy định trên, anh Nam, Bắc bà Lan không thuộc trường hợp quy định khoản Điều 17 - Anh Tây thuộc trường hợp “Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp nhà nước theo quy định điểm a khoản Điều 88 Luật này, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác” anh Trưởng phịng Tài Doanh nghiệp Nhà nước không cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác (Khoản Điều 88 Luật Doanh nghiệp 2020: “Điều 88 Doanh nghiệp nhà nước Doanh nghiệp nhà nước tổ chức quản lý hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn, cơng ty cổ phần, bao gồm: a) Doanh nghiệp Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ; b) Doanh nghiệp Nhà nước nắm giữ 50% vốn điều lệ tổng số cổ phần có quyền biểu quyết, trừ doanh nghiệp quy định điểm a khoản Điều này”) - Anh Đông thuộc trường hợp “Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định Luật Cán bộ, cơng chức Luật Viên chức” anh làm hợp đồng Bộ N, thuộc viên chức quy định Luật Viên chức 2010, sửa đổi 2019: “ Điều Viên chức _ Viên chức công dân Việt Nam tuyển dụng theo vị trí việc làm, làm việc đơn vị nghiệp công lập theo chế độ hợp đồng làm việc, hưởng lương từ quỹ lương đơn vị nghiệp công lập theo quy định pháp luật.” Câu 2: Bình luận việc cấp Giấy chứng nhận Đăng ký doanh nghiệp Phòng Đăng ký kinh doanh tỉnh N - Việc cấp Giấy chứng nhận Đăng ký doanh nghiệp Phòng Đăng ký kinh doanh tỉnh N khơng phù hợp 3 - Vì theo Nghị định 78/2015-NĐ/CP (sửa đổi Nghị định 108/2018-NĐ/CP): “Điều 27 Tiếp nhận, xử lý hồ sơ đăng ký doanh nghiệp Người thành lập doanh nghiệp doanh nghiệp người đại diện theo ủy quyền nộp hồ sơ theo quy định Nghị định Phòng Đăng ký kinh doanh nơi doanh nghiệp đặt trụ sở chính.” => Cơ quan có thẩm quyền cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Phòng đăng ký kinh doanh thuộc Sở kế hoạch đầu tư cấp tỉnh nơi doanh nghiệp đặt trụ sở chính, cụ thể trường hợp Phòng đăng ký kinh doanh thuộc Sở kế hoạch đầu tư Thành phố Hà Nội khơng phải thuộc tỉnh N, nên việc Phịng Đăng ký kinh doanh tỉnh N cấp Giấy chứng nhận Đăng ký doanh nghiệp cho công ty cổ phần Nam Phát không phù hợp với quy định Câu 3: a, Việc đăng ký mua toán cổ phần phổ thông anh Nam, anh Bắc bà Lan không phù hợp - Vì theo khoản Điều 120 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “2 Các cổ đông sáng lập phải đăng ký mua 20% tổng số cổ phần phổ thông quyền chào bán đăng ký thành lập doanh nghiệp.” => Trong trường hợp trên, cổ đông sáng lập đăng ký mua 195.000 cổ phần phổ thông quyền chào bán (mỗi người đăng ký mua 65.000) tổng số triệu cổ phần phổ thông công ty chào bán thành lập doanh nghiệp chiếm 19,5% tổng số cổ phần phổ thơng, 20% quy định (200.000 cổ phần phổ thông quyền chào bán tổng số triệu cổ phần phổ thông công ty chào bán thành lập doanh nghiệp) nên việc đăng ký mua tốn cổ phần phổ thơng anh Nam, anh Bắc bà Lan không phù hợp b, Việc chuyển nhượng cổ phần bà Lan cho anh Tây khơng phù hợp - Vì theo khoản Điều 120 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “3 Trong thời hạn 03 năm kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập tự chuyển nhượng cho cổ đông sáng lập khác chuyển nhượng cho người cổ đông sáng lập chấp thuận Đại Hội đồng cổ đông Trường hợp này, cổ đông sáng lập dự định chuyển nhượng cổ phần phổ thơng khơng có quyền biểu việc chuyển nhượng cổ phần đó” => Ngày 1/1/2020, cơng ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp nên phải đến ngày 1/1/2023, cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập, bà Lan, tự chuyển nhượng cho người cố đông sáng lập (anh Tây) Đại hội đồng cổ đông chấp thuận Nhưng ngày 21/10/2021, bà Lan chuyển nhượng 65.000 cổ phần phổ thơng cho anh Tây (chưa đủ năm) nên việc chuyển nhượng không phù hợp với quy định khoản Điều 120 Luật Doanh nghiệp 2020 Câu 4: - Trong trường hợp này, máy tổ chức quản lý công ty phải thành lập Ban kiểm sốt - Vì theo khoản Điều 137 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “1 Trừ trường hợp pháp luật chứng khốn có quy định khác, cơng ty cổ phần có quyền lựa chọn tổ chức quản lý hoạt động theo hai mơ hình sau đây: a) Đại hội đồng cổ đơng, Hội đồng quản trị, Ban kiểm sốt Giám đốc Tổng giám đốc Trường hợp công ty cổ phần có 11 cổ đơng cổ đông tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần cơng ty khơng bắt buộc phải có Ban kiểm sốt; b) Đại hội đồng cổ đơng, Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc Trường hợp 20% số thành viên Hội đồng quản trị phải thành viên độc lập có Ủy ban kiểm tốn trực thuộc Hội đồng quản trị Cơ cấu tổ chức, chức năng, nhiệm vụ Ủy ban kiểm toán quy định Điều lệ công ty quy chế hoạt động Ủy ban kiểm toán Hội đồng quản trị ban hành.” => Trường hợp này, công ty Cổ phần Nam Phát thành lập với 10 cổ đông cá nhân cổ đông tổ chức sở hữu 45% tổng số cổ phần công ty (11 cổ đông, cổ đông tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần cơng ty, khơng có Ủy ban kiểm tốn trực thuộc Hội đồng quản trị), nên công ty Nam Phát trường hợp thuộc khoản a, có thành lập Ban kiểm soát 5 Câu 5: a, - Việc triệu tập họp Đại hội đồng cổ đơng nhóm cổ đơng tình khơng phù hợp - Vì theo Điều 115 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định sau: “ Khoản Cổ đơng nhóm cổ đông quy định khoản Điều (Khoản Điều 115: Cổ đơng nhóm cổ đơng sở hữu từ 05% tổng số cổ phần phổ thông trở lên tỷ lệ khác nhỏ theo quy định Điều lệ cơng ty) có quyền u cầu triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông trường hợp sau đây: a) Hội đồng quản trị vi phạm nghiêm trọng quyền cổ đông, nghĩa vụ người quản lý định vượt thẩm quyền giao; b) Trường hợp khác theo quy định Điều lệ cơng ty.” => Do nhóm cổ đơng sở hữu 0,4% < 5% tổng số cổ phần phổ thơng, mà cơng ty lại khơng có quy định khác Điều lệ cơng ty, nên nhóm cổ đơng chưa có đủ quyền để triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông dù Hội đồng quản trị định vượt thẩm quyền giao b, - Cuộc họp Đại hội đồng cổ đông lần thứ công ty cổ phần Nam Phát không hợp lệ - Vì theo khoản Điều 145 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “ Điều 145 Điều kiện tiến hành họp Đại hội đồng cổ đông Cuộc họp Đại hội đồng cổ đơng tiến hành có số cổ đông dự họp đại diện 50% tổng số phiếu biểu quyết; tỷ lệ cụ thể Điều lệ cơng ty quy định.” => Như vậy, ta thấy để tiến hành họp Đại hội đồng cổ đơng số cổ đơng tham dự họp đại diện phải 50% tổng số phiếu biểu (công ty khơng có quy định khác) Trong trường hợp công ty Nam Phát, số cổ đông dự họp đại diện cho 50% tổng số phiếu biểu họp Đại hội đồng cổ đông lần thứ nên họp không phù hợp Câu 6: - Hợp đồng anh Bắc ông ShuShi ký kết có hợp đồng khơng có yếu tố nước ngồi - Vì theo khoản Điều 633 Bộ luật Dân 2015 quy định: “2 Quan hệ dân có yếu tố nước ngồi quan hệ dân thuộc trường hợp sau đây: a) Có bên tham gia cá nhân, pháp nhân nước ngoài; b) Các bên tham gia công dân Việt Nam, pháp nhân Việt Nam việc xác lập, thay đổi, thực hoặc chấm dứt quan hệ xảy nước ngồi; c) Các bên tham gia công dân Việt Nam, pháp nhân Việt Nam đối tượng quan hệ dân đó nước ngồi.” => Cơng ty TNHH thành viên Hoa Anh Đào ông ShuShi - quốc tịch Nhậtlàm chủ sở hữu đại diện theo pháp luật cơng ty Ơng ShuShi cá nhân nước (theo khoản Điều Luật Doanh nghiệp 2020: “Cá nhân nước người mang giấy tờ xác định quốc tịch nước ngoài” ), cơng ty Hoa Anh Đào lại có trụ sở đặt Việt Nam (quận 10, Thành phố Hồ Chí Minh) nên theo khoản điều 676 Bộ luật Dân 2015: “Quốc tịch pháp nhân xác định theo pháp luật nước nơi pháp nhân thành lập”, công ty Hoa Anh Đào pháp nhân Việt Nam Từ ta thấy hợp đồng mua lơ thiết bị y tế cơng ty có hai bên tham gia pháp nhân Việt Nam, hợp đồng anh Bắc ông ShuShi ký kết hợp đồng yếu tố nước ngồi Câu 7: a, - Thỏa thuận bên mức phạt vi phạm tình khơng làm hợp đồng vơ hiệu - Vì theo Điều 301 Luật Thương mại 2005 quy định: “Mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thỏa thuận hợp đồng, không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm, trừ trường hợp quy định Điều 266 Luật này.” (Điều 266 Phạt vi phạm, bồi thường thiệt hại trường hợp kết giám định sai) => Hai bên thỏa thuận hợp đồng: “Nếu có vi phạm hợp đồng, bên vi phạm phải trả tiền phạt cho bên bị vi phạm 8% giá trị hợp đồng”, điều khoản quy định hai bên không vượt mức quy định theo điều luật trên, thỏa thuận bên mức phạt vi phạm tình hồn tồn phù hợp với quy định b, - Trung tâm trọng tài thương mại Á Châu khơng có thẩm quyền giải vụ tranh chấp bên thỏa thuận - Vì theo Điều 16 Luật Trọng tài thương mại 2010 quy định: “1 Thỏa thuận trọng tài xác lập hình thức điều khoản trọng tài hợp đồng hình thức thỏa thuận riêng Thoả thuận trọng tài phải xác lập dạng văn Các hình thức thỏa thuận sau coi xác lập dạng văn bản: a) Thoả thuận xác lập qua trao đổi bên telegram, fax, telex, thư điện tử hình thức khác theo quy định pháp luật; b) Thỏa thuận xác lập thông qua trao đổi thông tin văn bên; c) Thỏa thuận luật sư, cơng chứng viên tổ chức có thẩm quyền ghi chép lại văn theo yêu cầu bên; d) Trong giao dịch bên có dẫn chiếu đến văn thỏa thuận trọng tài hợp đồng, chứng từ, điều lệ công ty tài liệu tương tự khác; đ) Qua trao đổi đơn kiện tự bảo vệ mà thể tồn thỏa thuận bên đưa bên không phủ nhận => Hai bên thỏa thuận hợp đồng lời nói: “Nếu có vi phạm hợp đồng xảy giải Trung tâm Trọng tài thương mại Á Châu”, mà theo quy định “Thỏa thuận trọng tài phải xác lập dạng văn bản” nên thỏa thuận trọng tài lời nói ngồi hợp đồng hai bên vơ hiệu, hồn tồn khơng phù hợp với quy định điều trên, Trung tâm trọng tài thương mại Á Châu khơng có thẩm quyền giải vụ tranh chấp bên thỏa thuận Câu 8: Việc thành lập công ty Hưng Thịnh Phát thuộc hình thức hợp cơng ty theo quy định Luật Doanh nghiệp 2020 - Vì theo Điều 200 Luật Doanh nghiệp 2020: “Hai số công ty (sau gọi cơng ty bị hợp nhất) hợp thành công ty (sau gọi công ty hợp nhất), đồng thời chấm dứt tồn công ty bị hợp nhất” => Công ty cổ phần Nam Phát công ty hợp danh Hưng Thịnh hợp thành công ty (công ty cổ phần Hưng Thịnh Phát), đồng thời chấm dứt tồn hai công ty Nam Phát công ty Hưng Thịnh nên việc thành lập công ty Hưng Thịnh Phát thuộc hình thức hợp cơng ty Câu 9: - Theo quy định Bộ luật Tố tụng Dân 2015, tranh chấp tình tranh chấp kinh doanh, thương mại, thuộc loại: “Tranh chấp công ty với thành viên công ty; tranh chấp công ty với người quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Hội đồng quản trị, giám đốc, tổng giám đốc công ty cổ phần, thành viên công ty với liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia, tách, bàn giao tài sản cơng ty, chuyển đổi hình thức tổ chức công ty” _ Khoản Điều 30 Bộ luật Tố tụng Dân 2015 - Tòa án Nhân dân có thẩm quyền giải vụ tranh chấp Tịa án Nhân dân cấp tỉnh Vì điểm a khoản điều 37 Bộ luật Tố tụng Dân 2015 quy định: “1 Tòa án nhân dân cấp tỉnh có thẩm quyền giải theo thủ tục sơ thẩm vụ việc sau đây: a) Tranh chấp dân sự, nhân gia đình, kinh doanh, thương mại, lao động quy định điều 26, 28, 30 32 Bộ luật này, trừ tranh chấp thuộc thẩm quyền giải Tòa án nhân dân cấp huyện quy định khoản khoản Điều 35 Bộ luật này” => Tình tranh chấp trường hợp thuộc loại tranh chấp Khoản Điều 30 Bộ luật Tố tụng Dân 2015 nên theo quy định thuộc thẩm quyền giải Tòa án Nhân dân cấp tỉnh Câu 10: a, Chủ thể có quyền nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục giải phá sản công ty cổ phần Nam Phát quy định Điều 5, Luật Phá sản 2014 là: “1 Chủ nợ khơng có bảo đảm, chủ nợ có bảo đảm phần có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản hết thời hạn 03 tháng kể từ ngày khoản nợ đến hạn mà doanh nghiệp, … khơng thực nghĩa vụ tốn Người lao động, cơng đồn sở, cơng đồn cấp trực tiếp sở nơi chưa thành lập cơng đồn sở có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản hết thời hạn 03 tháng kể từ ngày phải thực nghĩa vụ trả lương, khoản nợ khác đến hạn người lao động mà doanh nghiệp, … không thực nghĩa vụ toán Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, … có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, … khả toán …, Chủ tịch Hội đồng quản trị công ty cổ phần, … có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp khả tốn Cổ đơng nhóm cổ đơng sở hữu từ 20% số cổ phần phổ thông trở lên thời gian liên tục 06 tháng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản cơng ty cổ phần khả tốn Cổ đơng nhóm cổ đơng sở hữu 20% số cổ phần phổ thơng thời gian liên tục 06 tháng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản công ty cổ phần khả tốn trường hợp Điều lệ cơng ty quy định.” b, Việc định mở thủ tục phá sản Tịa án Nhân dân khơng phù hợp - Trình tự mở thủ tục phá sản vào quy định Luật Phá sản 2014 sau: + Bước 1: Người có quyền, nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản + Bước Tòa án xem xét đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản + Bước Nộp lệ phí phá sản, tạm ứng chi phí phá sản + Bước Thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản + Bước Tòa án Quyết định mở không mở thủ tục phá sản => Như vậy, Tịa án Nhân dân phát cơng ty Nam Phát khả toán định mở thủ tục giải phá sản công ty 10 chưa quy trình Ở trường hợp đó, Tịa án Nhân dân khơng có quyền nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục giải phá sản công ty cổ phần Nam Phát quy định Điều 5, Luật Phá sản 2014, chưa có đủ thẩm quyền để mở thủ tục phá sản chưa nhận đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản cá nhân, tổ chức có quyền nghĩa vụ nộp đơn, có trách nhiệm “thơng báo văn cho người có quyền, nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản quy định Điều Luật này”, quy định cụ thể Điều Luật Phá sản 2014 đây: “Điều Thông báo doanh nghiệp, hợp tác xã khả toán Cá nhân, quan, tổ chức phát doanh nghiệp, hợp tác xã khả tốn có trách nhiệm thơng báo văn cho người có quyền, nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản quy định Điều Luật Cá nhân, quan, tổ chức thông báo phải bảo đảm tính xác thơng báo Trường hợp cá nhân, quan, tổ chức cố ý thông báo sai mà gây thiệt hại cho doanh nghiệp, hợp tác xã phải bồi thường thiệt hại chịu trách nhiệm trước pháp luật” ... điều 676 Bộ luật Dân 2015: “Quốc tịch pháp nhân xác định theo pháp luật nước nơi pháp nhân thành lập”, công ty Hoa Anh Đào pháp nhân Việt Nam Từ ta thấy hợp đồng mua lô thi? ??t bị y tế cơng ty có... định Luật Phá sản, Luật Phòng, chống tham nhũng Trường hợp Cơ quan đăng ký kinh doanh có yêu cầu, người đăng ký thành lập doanh nghiệp phải nộp Phiếu lý lịch tư pháp cho Cơ quan đăng ký kinh. .. theo quy định pháp luật. ” Câu 2: Bình luận việc cấp Giấy chứng nhận Đăng ký doanh nghiệp Phòng Đăng ký kinh doanh tỉnh N - Việc cấp Giấy chứng nhận Đăng ký doanh nghiệp Phòng Đăng ký kinh doanh