Kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động tòa án I LỜI NÓI ĐẦU Trước bối cảnh kinh tế xã hội phát triển nhanh chóng, Việt Nam gia nhập WTO tạo nên tranh đa dạng thị trường lao động Việt Nam Một lượng đầu tư nước ạt vào Việt Nam để tận dụng thị trường lao động nội địa trẻ rẻ, đồng thời xuất số lượng lao động nước vào Việt Nam tạo nên nhiều màu sắc sinh động Việc người thuê mướn lao động muốn đạt tối đa lợi nhuận nên họ cố gắng chèn ép bóc lột sức lao động người làm thuê tạo nên đối nghịch quyền lợi người thuê người làm thuê, vậy, tranh chấp lao động xảy điều dễ nhận thấy So với loại vụ việc tranh chấp dân sự, kinh doanh-thương mại, tranh chấp lao động đưa đến Tồ án chưa nhiều, có xu hướng gia tăng năm sau cao năm trước Tuyệt đại đa số tranh chấp lao động đưa đến Toà án tranh chấp lao động cá nhân Tuy nhiên năm gần đây, tranh chấp lao động xảy khu doanh nghiệp thuộc khu vực ngồi quốc doanh, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi chủ yếu ln có chiều hướng tăng xuất hiền nhiều trường hợp tranh chấp tập thể Nhưng qua kết khảo sát tình hình tranh chấp lao động Tồ án nhân dân tối cao ngành liên quan cho thấy tranh chấp lao động xảy thực tế nhiều, số vụ việc đưa đến Tồ án hạn chế, hiểu biết pháp luật thủ tục giải tranh chấp lao động người lao động (kể người sử dụng lao động) bất cập, nhiều vụ việc đưa đến Toà án phải trả lại đơn khởi kiện hết thời hiệu khởi kiện, chưa qua hồ giải sở loại tranh chấp buộc phải qua hòa giải sở vụ việc không thẩm quyền tòa án điều kiện chủ thể khởi kiện chưa với pháp luật tố tụng quy định Bộ luật Lao động đời bổ sung sửa đổi nhiều lần tạo hành lang pháp lý quan trọng, điều chỉnh cách hài hòa, ổn định mối quan hệ lao động người sử dụng lao động người lao động, góp phần thúc đẩy phát triển sản xuất đời sống xã hội Với vai trò luật sư để góp phần thực tốt chức xã hội, chức hành nghề, phạm vi hoạt động hành nghề theo quy định, Luật sư cần rèn luyện nâng cao kỹ hành nghề lĩnh vực hoạt động nghề nghiệp “Kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động tòa án” nội dung cần thiết mà người luật sư cần quan tâm II ĐẶC ĐIỂM VÀ BẢN CHẤT PHÁP LÝ CỦA ÁN ĐƠN PHƯƠNG CHẤM DỨT HỢP ĐỒNG LAO ĐỘNG Đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động hành vi bên, người lao động sử dụng lao động, chủ động định việc chấm dứt hợp đồng lao động, khơng có thỏa thuận khơng phụ thuộc vào ý chí bên Trong trường hợp này, bên bị đơn phương chấm dứt hợp đồng có nhu cầu khởi kiện vụ án (nếu có) vụ án đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động Về chất pháp lý đơn phương chấm dứt HĐLĐ: biện pháp hành Tại khoản Điều 37 BLLĐ quy định trường hợp NLĐ đơn phương chấm dứt HĐLĐ theo khoản Điều 38 BLLĐ, quy định trường hợp NSDLĐ có quyền đơn phương chấm dứt HĐLĐ Trong đó, sa thải hình thức xử lý kỷ luật lao động theo khoản Điều 85 BLLĐ có chủ thể NSDLĐ có quyền ban hành Về hậu áp dụng trái luật: theo Điều 41 BLLĐ, NSDLĐ đơn phương chấm dứt HĐLĐ trái luật thì: Phải nhận NLĐ trở lại làm công việc theo hợp đồng ký phải bồi thường khoản tiền tương ứng với tiền lương phụ cấp lương (nếu có) ngày người lao động không làm việc cộng với hai tháng tiền lương phụ cấp lương (nếu có);Trong trường hợp NLĐ khơng muốn trở lại làm việc, ngồi khoản tiền bồi thường quy định trên, người lao động trợ cấp theo quy định Điều 42 BLLĐ (trợ cấp việc); Trường hợp NSDLĐ không muốn nhận NLĐ trở lại làm việc NLĐ đồng ý, ngồi khoản tiền bồi thường (quy định đoạn trên) trợ cấp việc theo Điều 42 BLLĐ, hai bên thỏa thuận khoản bồi thường thêm cho NLĐ để chấm dứt HĐLĐ Đối với trường hợp NSDLĐ ban hành định sa thải trái luật, chế tài áp dụng trường hợp đơn phương chấm dứt HĐLĐ trái luật Để chọn giải pháp luật trường hợp chấm dứt quan hệ lao động, doanh nhân cần nắm rõ chất pháp lý, thủ tục cần thiết theo luật định Hiện nay, theo Bộ luật Lao động (BLLĐ) có cách chấm dứt quan hệ lao động sau: - Các trường hợp đương nhiên chấm dứt hợp đồng (Điều 36 BLLĐ); - NSDLĐ đơn phương chấm dứt HĐLĐ (Điều 38 BLLĐ); - NLĐ đơn phương chấm dứt HĐLĐ (Điều 37 BLLĐ); - Hình thức kỷ luật sa thải (Điều 84, 85 BLLĐ) Về thủ tục áp dụng Đối với trường hợp NSDLĐ áp dụng hình thức đơn phương chấm dứt HĐLĐ, theo Nghị định 44/2003/NĐ-CP ngày 09/5/2003 Chính phủ (hướng dẫn thi hành số điều Bộ luật Lao động HĐLĐ), Điều 12 thích thêm: “NLĐ thường xun khơng hồn thành cơng việc theo HĐLĐ khơng hồn thành định mức lao động nhiệm vụ giao yếu tố chủ quan bị lập biên nhắc nhở văn hai lần tháng, mà sau khơng khắc phục: Mức độ khơng hồn thành cơng việc ghi HĐLĐ, thỏa ước lao động tập thể nội quy lao động đơn vị Lý bất khả kháng khác trường hợp yêu cầu quan nhà nước có thẩm quyền từ cấp tỉnh trở lên, địch họa, dịch bệnh khắc phục dẫn tới việc phải thay đổi, thu hẹp sản xuất kinh doanh.” Còn hình thức xử lý kỷ luật sa thải, sở pháp lý phức tạp hơn: Theo Nghị định 41/CP ngày 06/7/1995, Nghị định 33/2003/NĐ-CP ngày 02/3/2003 Chính phủ (hướng dẫn thi hành số điều BLLĐ kỷ luật lao động trách nhiệm vật chất) thì: NSDLĐ phải chứng minh lỗi NLĐ chứng từ người làm chứng, bên cạnh thành phần buổi họp, nội dung biên xử lý vi phạm kỷ luật lao động, quy trình ban hành định xử lý vi phạm kỷ luật lao động… phải tuân thủ chặt chẽ theo luật định Vì luật sư phải nắm vững đặc diểm pháp lý nầy để tư vấn hỗ trợ cho khách hàng đạt kết tốt Mục đích giải án lao động nói chung án đơn phương chấm dứt hợp đồng nói riêng có đặc điểm chung không giải quyền lợi ích bên tranh chấp mà cịn nhằm trì quan hệ lao động có tranh chấp…Ngồi ra, án đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động cịn có số đặc điểm riêng sau: Án đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động liên quan đến hầu hết chế định luật lao động, bao gồm nhiều điều khoản như: thời gian làm việc thời gian nghỉ, an toàn vệ sinh lao động, tiền lương, bảo hiểm xã hội…Nếu muốn xem xét nội dung có hợp pháp hay khơng, giải quyền lợi cho bên cho thỏa thuận hợp đổng… phải vào quy định pháp luật vấn đề nói Vì vậy, tham gia bảo vệ quyền lợi cho đương vụ án đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động, Luật sư phải nắm hầu hết chế định luật lao động Luật sư phải hiểu rõ điều luật mối tương quan điều luật với hệ thống quy định Hầu hết án đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động người lao động khởi kiện: Do tương quan cung cầu lao động thị trường chênh lệch, pháp luật quy định nghĩa vụ người lao động người sử dụng lao động chấm dứt hợp đồng lao động trái pháp luật khác nên thực tế, nay, có người lao động khởi kiện bị đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động trái pháp luật Nếu người lao động chấm dứt hợp đồng lao động trái pháp luật người sử dụng lao động kiện họ mức bồi thường cho người sử dụng lao động trường hợp Trường hợp người lao động chấm dứt hợp đồng vi phạm cam kết đào tạo nghề người dụng lao động thường kiện đòi bồi thường phí đào tạo khơng đề cập nhiều đến việc bị chấm dứt hợp đồng lao động trái pháp luật Vì vậy, loại án này, người lao động thường nguyên đơn bên sử dụng lao động bị đơn Quyền nghĩa vụ hai loại chủ thể quan hệ lao động quan hệ tố tụng lao động có nết tương đồng có khác biệt định nên Luật sư phải lưu ý III KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG GIAI ĐOẠN HỖ TRỢ KHÁCH HÀNG CHUẨN BỊ KHỞI KIỆN RA TÒA ÁN: Tiếp xúc trao đổivới khách hàng: Khi đương có nhu cầu cần Luật sư giúp đỡ trước khởi kiện Luật sư cần phải nắm nội dung tranh chấp đơn phương chấm dứt HĐLĐ yêu cầu cụ thể khách hàng Vì Luật sư cần làm rõ vấn đề sau: - Xem hai bên có quan hệ lao động khơng Cụ thể xem bên có ký HĐLĐ cụ thể khơng? hình thức hợp đồng, loại hợp đồng, thời hạn hợp đồng, tiền lương, cơng việc, địa điểm…; Từ giúp Luật sư xác định có phải quan hệ lao động hay khơng nhằm xác định xác Tịa án có thẩm quyền giải - Làm rõ nội dung tranh chấp bên tranh chấp gì, nguyên nhân dẫn đến tranh chấp bên, thời điểm xảy kiện pháp lý dẫn đến tranh chấp thủ tục bên tiến hành (thủ tục sa thải, thủ tục đơn phương chấm dứt hợp đồng ) - Luật sư trao đổi với khách hàng làm rõ xem yêu cầu gì: bồi thường tiền lương ngày không làm việc, nhận trợ cấp việc hay muốn trở lại làm việc thứ tự ưu tiên yêu cầu Nếu khách hàng muốn yêu cầu nhận lại làm việc khuyên khách hàng khơng nên kiện tranh chấp tịa mà nên chọn phương án hòa giải thương lượng tốt Kiểm tra điều kiện khởi kiện khách hàng: Sau khách hàng định khởi kiện Luật sư cần kiểm tra điều kiện khởi kiện khách hàng, ngồi điều kiện thơng thường vụ án phi hình khác Luật sư cần kiểm tra điều kiện khởi kiện sau: a Xác định xem khách hàng có quyền khởi kiện hay khơng: - Nếu khách hàng người lao động theo quy định pháp luật, người lao động từ đủ 15 tuổi trở lên có quyền tự khởi kiện điểm khác với chủ thể khởi kiện hầu hết tranh chấp dân sự, kinh doanh, thương mại Nếu người lao động 15 tuổi (trong trường hợp họ tham gia số quan hệ lao động) có quyền lợi ích bị tranh chấp họ muốn khởi kiện luật sư cần trao đổi để họ biết trường hợp, họ phải khởi kiện thông qua người đại diện hợp pháp cha, mẹ người giám hộ - Nếu khách hàng người sử dụng lao động: NSDLĐ cá nhân họ phải từ đủ 18 tuổi trở lên, họ tự khởi kiện ủy quyền văn cho người khác khởi kiện Nếu NSDLĐ pháp nhân luật sư cần trao đổi để họ biết người có quyền khởi kiện người đại diện theo pháp luật pháp nhân (chủ tịch HĐQT, Tổng giám đốc, giám đốc) người ủy quyền hợp pháp b.Điều kiện hòa giải sở: - Theo quy định điều 166 BLLĐ điều 31 BLTTDS nguyên tắc tranh chấp LĐ cá nhân, Tòa án thụ lý tranh chấp hịa giải Hội đồng sở hịa giải viên lao động hịa giải khơng thành hoặn không giải thời hạn pháp luật quy định (trong thời hạn ngày kể từ ngày nhận đơn yêu cầu), trừ số tranh chấp khơng bắt buộc phải qua hịa giải sở 5 - Vì Luật sư cần xác định rõ quan hệ tranh chấp khách hàng xem có buộc phải qua hịa giải sở hay khơng? - Nếu tranh chấp khách hàng tranh chấp phải qua hịa giải sở mà khách hàng khơng biết Luật sư cần khuyên khách hàng làm đơn yêu cầu Hội đồng hòa giải LĐ sở hòa giải viên hòa giải trước làm đơn khởi kiện Khi hịa giải khơng thành lúc khách hàng nên khởi kiện - Theo K2, Điều 166 tranh chấp xử lý kỷ luật lao động theo hình thức sa thải trường hợp bị đơn phương chấm dứt HĐLĐ khơng buộc phải qua hịa giải sở, nhiên trường hợp pháp luật không hạn chế bên yêu cầu tiến hành hịa giải sở, trường hợp có hịa giải hịa giải thành luật sư khuyên khách hàng không nên kiện tranh chấp tịa Tịa án thụ lí vụ án việc hịa giải khơng thành c Điều kiện thời hiệu khởi kiện: - Luật sư cần vào thời hiệu khởi kiện vụ việc (Điều 167 BLLĐĐiều 159 BLTTDS 2004) để xem tranh chấp khách hàng điều kiện khởi kiện hay không? Thời hiệu khởi kiện đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động theo quy định pháp luật năm không buộc phải qua hòa giải sở, ba năm tranh chấp bồi thường thiệt hại hợp đồng với doanh nghiệp, tổ chức nghiệp đưa người lao động làm việc nước theo hợp đồng tháng vụ việc qua hòa giải mà hịa giải khơng thành kể từ ngày bên tranh chấp cho quyền lợi ích bị vi phạm (điều 167 BLLĐ Điều 32 Pháp lệnh Thủ tục giải tranh chấp lao động) - Mặc dầu pháp luật không quy định bên tranh chấp cho quyền, lợi ích bị vi phạm luật sư khơng thể vào ý chí chủ quan khách hàng để xác định Luật sư cần trao đổi với khách hàng để biết xác ngày xảy kiện pháp lý dẫn đến tranh chấp ( ví dụ: ngày công ty định đơn phương chấm dứt HĐLĐ, ngày công ty định kỷ luật sa thải ) ngày khách hàng biết kiện Từ việc xác định luật sư kiểm tra xem tranh chấp khách hàng có cịn thời hiệu khởi kiện hay khơng? - Nếu vụ việc cịn thời hiệu khởi kiện theo quy định đơn kiện có khả thụ lý giải Nếu hết thời hiệu khởi kiện Luật sư phải báo cho khách hàng biết để không khởi kiện d Xác định Tịa án có thẩm quyền giải - Tranh chấp đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động tranh chấp lao động cá nhân, Tịa án có thẩm quyền thụ lí giải Tịa án nhân dân cấp huyện Nếu tranh chấp có yếu tố nước ngồi tịa án có thẩm quyền giải Tịa án lao động thuộc Tòa án cấp tỉnh nơi bị đơn làm việc, cư trú có trụ sở giải (trừ trường hợp pháo luật có quy định khác) Để đảm bảo cho việc khởi kiện Tòa án thụ lý giải quyết, Luật sư phải xác định Tịa án có thẩm quyền theo quy định Điều 31, Điều 33, Điều 34, Điều 35 BLTTDS 2004 để giúp đương khởi kiện Chuẩn bị hồ sơ khởi kiện cho khách hàng: Công việc luật sư cần hỗ trợ, giúp đỡ khách hàng chuẩn bị hồ sơ khởi kiện a Chuẩn bị đơn khởi kiện: Tài liệu cần thiết hồ sơ khởi kiện đơn kiện Đơn kiện phải làm hình thức đủ nội dung theo quy định Điều 164-BLTTDS 2004 theo mẫu số 01 ban hành kèm theo Nghị số 02/2006/NQHĐTP ngày 12/5/2006 Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao Luật sư hỏi khách hàng thông tin cần thiết quan hệ lao động, Sự kiện chắm dứt hợp đồng lao động, yêu cầu cụ thể đương sự… để làm đơn kiện giúp họ xem đơn kiện họ làm giúp họ chỉnh sửa lại cần thiết… Trong điểm quan bao gồm: nguyên đơn phải trình bày họ muốn kiện ai, quan hệ hai bên tóm tắt theo trình tự thời gian từ ngày người lao động vào làm việc, công việc, tiền lương theo hợp đồng nào; có kiện làm thay đổi nội dung thỏa thuận liên quan đến tranh chấp cần giải quyết;sự kiện đơn phương chấm dứt hợp đồng bên xảy (thời điểm, cứ, có báo trước hay khơng, thủ tục khác, quyền lợi toán cho người lao động…); quan điểm ngun đơn kiện (vì cho trái pháp luật); trình giải tranh chấp (nếu có); u cầu, đề nghị Tịa án xem xét giải Các yêu cầu đơn kiện người lao động bị chấm dứt hợp đồng Tòa án thường gồm: tuyên việc chấm dứt hợp đồng trái pháp luật, bồi thường tiền lương thời gian khơng làm việc, thnah tốn khoản tiền lương thiếu, tiền nợ, tiền trợ cấp việc việc, tiền bồi thường bên vi phạm thời gian bào trước, tiền lương ngày chưa nghỉ phép năm, tiền đạt cọc (nếu có) trả sổ lao động, sổ bảo hiểm… quyền lợi khác theo quy định pháp luật theo thỏa thuận hợp pháp bên b Tài liệu chứng nộp kèm theo đơn khởi kiện: Cùng với đơn kiện, Luật sư nên hướng dẫn cho khách hàng tài liệu cần thiết nộp theo đơn để chứng minh cho nội dung đơn kiện có pháp lý Các tài liệu loại việc kiện thương bao gồm: hợp đồng lao động, phụ lục hợp đồng lao động, văn báo trước, định chấm dứt hơp đồng, định kỷ luật sa thải (nếu có) tài liệu liên quan khác nội quy lao động, kết giải tranh cháp trước khởi kiện…Tóm lại, đơn kiện đề cập đến kiện nên gửi cho Tòa án tài liệu để chứng minh cho kiện IV KỸ NĂNG LUẬT SƯ HỖ TRỢ KHÁCH HÀNG TRONG GIAI ĐOẠN CHUẨN BỊ XÉT XỬ Giai đoạn chuẩn bị xét xử tồn thời gian từ sau Tịa án thụ lí đơn kện đến trước phiên tịa sơ thẩm từ sau có kháng cáo hợp lệ đến trước phiên tòa phúc thẩm Trong giai đoạn này, luật sư phải thực nhiếu công việc hướng dẫn đương tham gia tố tụng, nghiên cứu hồ sơ, tham gia hòa giải, chuẩn bị luận bảo bệ quyền lợi cho khách hàng…Tuy nhiên, việc hòa giải vụ án lao động lại tiến hành hai giai đoạn, trước phiên tòa phiên tòa Trong phần luật sư cần lưu ý kỹ sau: Trả lời thơng báo Tịa án (nếu bảo vệ quyền lợi cho bị đơn) Sau thụ lí đơn kiện, Tịa án gửi thơng báo cho bị đơn việc kiện yêu cầu bị đơn phải trả lời thơng báo Tịa án thời hạn ngày Nếu bảo vệ quyền lợi cho bị đơn, Luật sư nên giúp họ việc văn quan trọng Trong văn này, bị đơn nên tóm tắt ngắn gọn q trình làm việc người lao động theo trình tự thời gian, đặc biệt phải lưu ý điểm mà nguyên đơn trình bày chưa xác ngun đơn trình bày xác nhận điều mà khơng cần phải lặp lại Sau trình bày đến kiện chấm dứt hợp đồng lao động với nguyên đơn, quan điểm bị đơn vấn đề (đó trường hợp đơn phương chấm dứt hợp đồng hay hợp đồng chấm dứt hết thời hạn, thực đạo cá nhân, tổ chức có thẩm quyền… để khẳng định hành vi pháp luật…), quyền lợi giải cho người lao động, trình giải tranh chấp (nếu có)… Nội dung quan trọng cuối văn này, bị đơn phải trình bày quan điểm u cầu ngun đơn Thơng thường, bị đơn đưa quan điểm để chứng minh u cầu khơng phải khơng có sở để chấp nhận khơng có sở để chấp nhận toàn Kèm theo văn này, bị đơn phải gửi cho Tòa án tài liệu chứng minh cho nội dung trình bày Công viêc tương tự chuẩn bị văn gửi kèm theo đơn kiện nguyên đơn Tuy nhiên, vụ kiện đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động, bị đơn thường người sử dụng lao động nên văn trên, họ cịn gửi thêm tài liệu khác văn chứng minh tư cách tổ chức, hoạt động đơn vị, văn phân cấp quản lí quan có thẩm quyền, văn đạo, hướng dẫn giải cấp có thẩm quyền, văn xác định việc thnah toán quyền lợi cho ngưởi lao động, thỏa ước lao động tập thể đơn vị (nếu có liên quan)… Cũng nguyên đơn, văn trả lời thơng báo Tịa án bị đơn đề cập đến nội dung bị đơn nên gửi cho tòa án tài liệu, chứng chứng minh cho ý kiến, quan điểm Thu thập tài liệu,chứng cung cấp cho Tòa án Trong tố tụng lao động, nghĩa vụ chứng minh thuộc đương sự, Tòa án điều tra thấy cần thiết Khi trình độ dân trí cao hơn, đương chứng minh đến đâu, Tòa án giải yêu cầu họ đến Vì vậy, việc thu thập, đánh giá chứng để cung cấp cho tòa án khâu quan trọng Luật sư phải giúp đương Luật sư cho họ chứng cần thu thấp thêm để chứng minh cho yêu cầu mình, để phản bác yêu cầu bên Ngoài chứng ban đầu nói tùy nội dung vụ đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động mà chứng cần thu thập thêm khác như: a Thu thập chừng để chứng minh định đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động người sử dụng lao động có hợp pháp hay khơng? Dựa sở quy định hành pháp luật lao động, người sử dụng lao động chủ yếu chấm dứt hợp đồng lao động dựa pháp luật sau: - Điều 17 BLLĐ; Khi luật sư cần hướng dẫn khách hàng xác minh thu thập chứng nhằm làm rõ định chấm dứt có hợp pháp hay không? Các chứng phải làm rõ tình tiết sau: o Có thay đổi cấu tổ chức, công nghệ kỹ thuật dẫn đến việc tinh giảm người lao động hay không? o Người lao đơng có đào tạo lại khơng? Có xếp lại công việc phù hợp chưa? o Người sử dụng lao động có tham khảo ý kiến Ban chấp hành Cơng đồn theo khoản Điều 38 BLLĐ chưa? o Người sử dụng LĐ tuân thủ theo khoản Điều 17 BLLĐ chưa? - Điều 31 BLLĐ; Trường hợp cần xác minh tình tiết kiện như: o Có kiện sát nhập, hợp chia tách doanh nghiệp? chuyển quyền sở hữu, quản lí sử dụng tài sản doanh nghiệp khơng? o Đã có phương án sử dụng lao động chưa? Có trao đổi với cơng đồn hay khơng? Có thơng báo quan quản lý nhà nước cấp tỉnh lao động chưa? - - Điều 38 BLLĐ; Đối với trường hợp chứng cần xác minh là: o Người lao động thương xun khơng hồn thành cơng việc giao khơng? Đã bị lập biên nhắc nhở chưa? Mấy lần tháng? Có tái phạp khơng? o Lý ngun nhân khơng hồn thành? o Vấn đề ốm đau người LĐ: o Loại HĐ lao động thời hạn HĐ? o Khả phục hồi sức khỏe người LĐ? o Lí bất khả kháng mà người sử dụng Lđ buộc phải chấm dứt thuê người LĐ? o Người sử dụng lao động có báo trước thời gian cho người lao động chấm dứt hợp đồng Lđ hay khơng? Thời gian báo trước bao lâu? Có thơng báo với cơng đồn hay quan quản lý nhà nước hay không? o Tại thời điểm người sử dụng lao động định chấm dứt hợp đồng lao động với người lao động tình trạng người lao động nào? Điều 36 BLLĐ; Người sử dụng lao động thường chứng minh cho việc chấm dứt hợp đồng hợp pháp như: thời hạn hợp đồng hết có đủ để chấm dứt hợp đồng theo quy định Trong trường hợp cần chứng minh: o Có kiện ký kết HĐLĐ hai bên hay không? Thời hạn bao lâu? Ký kết từ ngày tháng năm đến ngày tháng năm nào? o Khi hết hạn HĐ hai bên có ký lại khơng? Ký lại lần thứ mấy? Nếu người lao động tiếp tực làm việc chưa ký lại HĐ lí chưa ký? b Thu thập chứng minh chứng để giải hậu pháp lí việc đơn phương chấm dứt HĐLĐ (K1 Điều 17; điều 31; Điều 41,42 BLLĐ) - Thời gian người lao động làm việc - Mức lương thỏa thuận mức lương thực tế mà người lao động lĩnh; - Các chế độ khác mà người lao động hưởng; - Các chế độ quyền lợi mà người sử dụng lao động chi trả cho người lao động? - Ý kiến quan điểm bên việc chi trả chế độ quyền lợi chấm dứt HĐLĐ Hướng dẫn đương trình bày việc Tịa án lấy lời khai Trong trình chuẩn bị xét xử, Tòa án triệu tập đương để lấy lời khai Đây hôi để đương trình bày kiện, ý kiến, quan điểm biết hướng quan tâm Tịa án tời vụ việc Để đương chuẩn bị tốt cho cơng việc này, Luật sư cần nói rõ cho họ biết cách làm việc Tòa án nội dung mà đương cần phải chuẩn bị Luật sư yêu cầu đương viết chuẩn bị với nội dung sau: diễn biến quan hệ lao động theo mốc thời gian, tủ tục chấm dứt hợp đồng, quyền lợi người lao động giải quyết, trình thương lượng, giải tranh chấp trước khởi kiện, yêu cầu sở yêu cầu đó…Luật sư sửa chửa cho đương thống điểm cần trình bày với Tịa án hỏi có điều kiện, Luật sư chuẩn bị thủ tục hảnh để tham dự khách hàng Tòa án lấy lời khai để kịp thời hướng dẫn cho họ Luật sư cần nắm nội dung buổi làm việc Ngồi ra, tùy theo tính phức tạp vụ việc mà Luật sư hướng dẫn khách hàng viết trình bày thêm với Tịa án Nhưng nội dung cần trình bày loại án thường : quan điểm kiện xảy quan hệ lao động (đã có thay đổi hợp đồng hay chưa, thời hạn hợp đồng phải hiểu bên thỏa thuận khơng rõ ràng…), quan điểm tính hợp pháp đơn phương chấm dứt hợp đồng,nhưng quyền lợi người lao động theo quy địng pháp luật… Kỹ nghiên cứu hồ sơ Tòa án Nghiên cứu hồ sơ công việc cần thiết, quyền quan trọng Luật sư Trong vụ án đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động, Luật sư phải nghiên cứu hồ sơ tối thiểu lần, trước hịa giải trước phiên tịa Mục đích 10 nghiên cứu hồ sơ để nắm chắt vụ án cách toàn diện,khách quan, sở đánh giá lợi bất lợi khách hàng, hướng dẫn, dự kiến cho họ xác định công việc cần thiết Thông thường, lần nghiên cứu hồ sơ đầu tiên, Luật sư phải xem nhanh toàn tài liệu hồ sơ để biết ngồi tài liệu thu thập khách hàng cung cấp hồ sơ cịn có cần tập trung nghiên cứu (về nội dung tranh chấp kiện tố tụng) Nếu bảo vệ quyền lợi cho nguyên đơn, Luật sư cần nghiên cứu văn trả lời thơng báo Tịa án bị đơn tài liệu bị đơn cung cấp Ngược lại, bảo vệ quyền lợi cho bị đơn, Luật sư nên đơn khởi kiện tài liệu nguyên đơn cung cấp Đó văn xác định cách nhanh chóng xem ý tưởng , yêu cầu, quan điểm cách lập luận, cứ… bên để chuẩn bị việc bảo vệ quyền lợi cho khách hàng Trong hồ sơ có nhiếu tài liệu giống bên cung cấp cho Tòa án hợp đồng lao động, thông báo chấm dứt, định sa thải… Luật sư cần xem qua có thêm bớt, tẩy xóa…hay khơng Luật sư nên tập trung vào tài liệu có ý nghĩa cho việc giải vụ án bên cung cấp mà chưa biết để xem xét giá trị chứng minh xác định phải thu thập thếm chứng nào, giải thích gì… để phản bác điều dùng chứng bên đương khác để chống lại họ Các tài liệu Tòa án thu thập ý kiến quan lao đơng, cơng đồn, lời khai cua đương sự, người làm chứng… cần đặc biệt ý Khi nghiên cứu tài liệu này, Luật sư nên xem xét khách hàng khai báo có sơ suất khơng, có tình tiết cần bổ sung vào nhận thức vụ việc, ý kiến quan hữu quan, quan điểm, lập luận bên đương nào… Khi nghiên cứu hồ sơ, Luật sư cần kết hợp với việc đánh giá chứng sở đối chiếu với quy định pháp luật chứng khác Việc ghi chép nên có hệ thống, theo trình tự thời gian kiện liên quan, thực tế xảy Mỗi kiện nên kèm theo cách đánh giá mình, bên cùa chủ thể khác (nếu có,ví dụ: quan lao động, thnah tra, cơng đồn) Mỗi tài liệu nên ghi rõ ngày xác lập, số bút lục, người ban hành (nếu có) Sau việc nghiên cứu hồ sơ, Luật sư phải hình thành cho tài liệu riêng tương đối đầy đủ nội dung vụ án gồm: diễn biến quan hệ lao động, diễn biến kiện đơn phương chấm dứt hợp đồng tranh chấp, yêu cầu bên đương sự, quan điểm bên đương cá nhân, tổ chức hữu quan tình tiết vụ án Từ đó, Luật sư phải hình thành cho kế hoạch tiếp theo: thu thập thêm chứng nào, chuẩn bị lập luận để phản bác phía bên nào, tham gia hòa giải mức độ nào, đưa quan điểm trước để Tòa án tham khảo hay không, chuẩn bị ý kiến để bảo vệ quyền lợi cho khách hàng sao… V KỸ NĂNG LUẬT SƯ HỖ TRỢ KHÁCH HÀNG THAM GIA HÒA GIẢI 11 Thời điểm tham gia hòa giải Theo luật định, vụ án đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động có giai đoạn hịa giải, trước phiên tòa phiên tòa Thời điểm hòa giải cụ thể Tịa án định Ngồi ra, lúc có khả hịa giải Tịa án tạo điều kiện cho đương hòa giải Khi tịa án định hịa giải Luật sư nên tham gia để giúp đỡ khách hàng có điều kiện nắm bắt trực tiếp ý tưởng đương khác Tuy nhiên, Tòa án định hòa giải mà Luật sư chưa có điều kiện nghiên cứu hồ sơ, chưa nắm tình tiết vụ án Luật sư nên trình bày lí để Tịa an hỗn phiên hịa giải lại để Luật sư có điều kiện tham gia, song Luật sư phải có tinh thần trách nhiệm để không kéo dài thời gian vụ việc Xác định mức độ tham gia hòa giải Mức độ tham gia nhiệt tình, tân hướng tới kết hòa giải thành Luật sư phụ thuộc vào nhiều yếu tố khả thắng kiện khách hàng, tính phức tạp vụ việc, mục đích khách hàng (lợi ích lớn hay nhỏ, đầu tư thời gian nhiều hay ít, u cầu thực gì, đạt hay chưa…) thiện chí bên đương khác Vì vậy, cần phải nhiệt tình tham gia hịa giải, hai cơng việc quan trọng cần chuẩn bị sau: - Tiếp xúc với bên đương khác Trước phiên hòa giải, Luật sư nên tiếp xúc với bên đương khác để đánh giá mức độ thiện chí hồi giải họ, xerm mục đích thực họ gì… Nếu họ có Luật sư nên làm việc Luật sư họ để tìm tiếng nói chung hiểu biết, khắc phục thiếu thiện chí tác động tới họ khách quan Thơng thường, người lao động cần nhận trở lại làm việc bồi thường thỏa đáng người sư dụng lao động muốn nhận người lao động trở lại làm việc Vì vậy, mức độ bồi thường vấn đề mà hai bên thỏa thuận hịa giải loại án Tuy nhiên, có vụ án đơn phương chấm dứt hợp đồng mục đích bên lại nhằm vào vấn đề xa (cần xác định rõ sai trước công đường,xin lỗi…) Nếu xác định trường hợp bên hoàn toàn đúng, bên hoàn toàn sai họ ý thức điều khả hịa giải khó khăn, Luật sư khơng cần đầu tư nhiều vào vấn đề hồ giải - Bàn với khách hàng phương án hòa giải Để chuẩn bị cho hòa giải, Luật sư khách hàng phải bàn với nội dung cách thức tham gia hòa giải Về nội dung, không nên chuẩn bị mộ phương án, không nên chuẩn bị phương án “đóng” Tuy nhiên, cần phải xác định rõ yêu cầu đích thực khách hàng thứ tự ưu tiên họ chúng Từ xác định khơng thể nhượng bộ, mức độ nhượng tối đa Thơng thường bảo vệ quyền lợi cho người lao động, Luật sư phải nẳm họ dành ưu tiên số cho việc trở lại làm việc mức bồi thường cao Nếu nhận trở lại làm việc mức độ bồi thường tối thiểu cần đạt khơng nhận trở lại mức độ bồi thường tối thiểu phải nâng lên đến đâu; cịn có u cầu khơng thể nhân nhượng Nếu bảo vệ quyền lợi cho người sử dụng lao động Luật sư phải 12 biết họ nhận người lao động trở lại làm việc hay không, việc cũ hay việc mới, mức bồi thường hay trợ cấp tối đa mà họ chấp nhận được, yêu cầu người lao động khơng thể chấp nhận Về hình thức tham gia hịa giải, Luật sư khách hàng phải sơ thiết kế “kịch bản” “phân vai chính,phụ” “kịch bản” để thma gia hịa giải đạt tối đa yêu cầu đặt điều kiện Nếu khách hàng khơng phải người nhạy cảm Luật sư nên tham gia hịa giải với vai trị phải tuyệt đối tn thủ nguyên tắc, định mức đả thống với khách hàng Tham dự phiên hòa giải Luật sư nên bố trí thời gian để tham dự phiên hịa giải Nếu Luật sư đảm nhiệm vai trị mối giao tiếp với bên mà có tình chưa dự liệu phát sinh (ví dụ: mục đích khách hàng vấn đề bồi thường cao người sử dụng lao động lại đồng ý họ trở lại làm việc) khách hang đảm nhiệm vai trò có tình có lợi mà họ khơng nhận (ví dụ: bồi thường thêm gần tiền lương thời gian lại hợp đồng) Luật sư nên xin phép thẩm phán để gặp riêng khách hang mình, phân tích cho họ biết để họ có định có lợi Nếu hịa giải thành Luật sư phải xem xét kĩ câu chữ biên thỏa thuận trước khách hàng kí xem có thực phản ánh nội dung thỏa thuận khơng có khả thi hành khơng; sau đó, đốii chiếu với nội dung định xem phản ánh nội dung biên hay chưa Nếu bảo vệ quyền lợi cho người lao động phải lưu ý người sử dụng thỏa thuận nhận họ trở lại làm việc hay việc cũ, bao giờ, trả sổ bảo hiểm có xác nhận quan bảo hiểm đóng bảo hiểm đến thời gian nào… Nếu bảo vệ quyền lợi cho người sử dụng bị đơn lưu ý cần có thỏa thuận nội dung thỏa thuận được, hai bên nhât trí khơng cịn tranh chấp khác… VI KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ CHUẨN BỊ THAM GIA PHIÊN TÒA Thủ tục khởi kiện Hồ sơ khởi kiện gồm: - Đơn khởi kiện - Bản Giấy CMND (Hộ chiếu); Hộ (có cơng chứng chính) - Hợp đồng lao động - Quyết định chấm dứt HĐ lao động định sa thải, thông báo cho nghỉ việc; - Quyết định, biên hòa giải hòa giải viên lao động quan lao động cấp quận, huyện Hội đồng hòa giải cấp sở hội đồng trọng tài lao động thành phố trường hợp tranh chấp lao động tập thể; 13 - Các tài liệu, chứng liên quan đến nội dung tranh chấp (nếu có); - Bản kê tài liệu nộp kèm theo đơn kiện (ghi rõ số chính, sao) - Nếu người sử dụng lao động khởi kiện phải nộp thêm giấy tờ tư cách pháp lý như: giấy phép đầu tư, định thành lập doanh nghiệp, giấy phép đăng ký kinh doanh, nội quy, quy chế, thỏa ước lao động tập thể doanh nghiệp, giấy ủy quyền người đại diện theo pháp luật không tham gia vụ kiện Biên họp xét kỷ luật có Lưu ý: Các tài liệu nêu văn bản, tài liệu tiếng nước phải dịch sang tiếng Việt Nam quan, tổ chức có chức dịch thuật, kèm theo gốc Các văn tài liệu khác nộp phải cơng chứng Lệ phí: a/ Án phí Lao động bao gồm án lao động sơ thẩm, án phí lao động phúc thẩm b/ Mức án phí lao động sơ thẩm vụ án lao động khơng có giá ngạch 50.000 đồng c/ Mức án phí lao động sơ thẩm vụ án lao động có giá ngạch quy định sau: Giá trị tranh chấp lao động Từ 1.000.000 đồng trở xuống Từ 1.000.000 đồng 100.000.000 đồng Từ 100.000.000 1.000.000.000 đồng đồng Từ 1.000.000.000 đồng Mức án phí 50.000 đồng đến 3% trị giá tranh chấp, không 50.000 đồng 3.000.000 đồng + 2% phần giá đến trị có tranh chấp vượt 100.000.000 đồng 21.000.000 đồng + 0,1% phần giá trị có tranh chấp vượt 1.000.000.000 đồng d) Mức án phí dân phúc thẩm tất vụ án lao động 50.000 đồng e) Nguyên đơn, bị đơn có yêu cầu nguyên đơn, người có liên quan, nghĩa vụ liên quan có yêu cầu độc lập vụ án lao động khơng có giá ngạch có giá ngạch từ triệu đồng trở xuống phải nộp tiền tạm ứng án phí sơ thẩm 50.000 đồng, vụ án lao động có giá ngạch quy định điểm b, c, d 14 Khỏan Điều 21 Nghị định 70-CP ngày 12/6/1997 phủ, phải nộp tiền tạm ứng án phí lao động sơ thẩm 50% mức án phí sơ thẩm mà Tịa án dự tính theo giá trị tài sản có tranh chấp lao động, trừ trường hợp miễn tiền tạm ứng án phí, miễn nộp án phí f) Những trường hợp khơng phải nộp tiền tạm ứng án phí, án phí lao động: - Người lao động đòi tiền lương, trợ cấp việc làm, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội, tiền bồi thường tai nạn lao động, bệnh nghề nghiệp; - Người lao động địi bồi thường thiệt hại khởi kiện bị sa thải, chấm dứt hợp đồng trái pháp luật; - Cơng đồn sở khởi kiện kháng cáo lợi ích tập thể lao động; - Cơng đồn cấp tỉnh, Cơng đồn ngành khởi kiện kháng cáo; Đề xuất với Tòa án định tố tụng: Nếu thấy thực cần thiết Luật sư tư vấn cho khách hàng chuẩn bị pháp lý thủ tục đề khách hàng đề nghị tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Thực tế trường hợp rất Tuy nhiên có xảy luật sư cần lưu ý - Biện pháp thường áp dụng với người sử dụng lao động, áp dụng với người lao động; - Chỉ yêu cầu biện pháp luật định; - Đối với biện pháp mà BLTTDS chưa quy định rõ yêu cầu Luật sư cần thuyết phục Tịa án áp dụng Ví dụ biện pháp “buộc người sử dụng lao đông tạm ứng tiền công, tiền lương, tiền bồi thường, trợ cấp tai nạn lao động, bệnh nghề nghiệp …” Điều 107 BLLĐ Luật sư cần hướng dẫn khách hàng yêu cầu Tòa áp dụng biện pháp quy định khoản 12 Điều 102 BLTTDS Vì thực tế khó để Tòa áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời loại án Đối với việc xây dựng phương án bảo vệ quyền lợi cho khách hàng: - Luật sư cần nắm vững diễn biến quan hệ LĐ tranh chấp, trình tự thời gian, nội dung tranh chấp, 15 - Luật sư nên yêu cầu khách hàng viết trình bày chi tiết cho diễn biến quan hệ lao động theo trình tự thời gian yêu cầu, mong muốn họ - Chuẩn bị cho việc hỏi phiên tòa vấn đề cần làm rõ yêu cầu đương sự, diễn biến quan hệ lao động, kiện liên quan đến vấn đề hai bên tranh chấp, quyền lợi người lao động giải quyết, xem bên có làm pháp luật vấn đề tranh chấp hay không?bên sai phạm, mức độ sai phạm? - Luật sư cần chuẩn bị lời trình bày theo điều 221 BLTTDS - Xác định vấn đề cần tranh luận - Chuẩn bị văn pháp luật cần thiết - Ngoài tùy theo vụ việc cụ thể mà Luật sư cần chuẩn bị tài liệu khác hướng dẫn tiền lương, giấy chấm công, giấy khám điều trị bệnh … VII KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ THAM GIA PHIÊN TÒA Chuẩn bị phương án bảo vệ quyền lợi cho khách hàng phiên tòa Để chuẩn bị luận bảo vệ quyền lợi cho khách hàng, Luật sư phải xem lại toàn nội dung ghi chép từ đầu vụ án nghiên cứu văn pháp luật làm giải vụ việc Các văn quan trọng cho vụ án đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động Bộ luật lao động (1994) sửa đổi bổ sung (2002, 2006, 2007), Nghị định 44/2003/NĐ-CP ngày 09/5/2003, Thông tư 21/2003/TT-BLĐTBXH ngày 22/9/2003, Thông tư 17/2009/TT-BLĐTBXH ngày 26/5/2009 sửa đổi Thông tư 21/2003/TT-BLĐTBXH hướng dẫn hợp đồng lao động; Nghị định 41/CP năm 1995, Nghị định 33/2003/NĐ-CP ngày 02/4/2003, Thông tư 19/2003/TT-BLĐTBXH hướng dẫn số điều BLLĐ kỷ luật lao động trách nhiệm vật chất Bản luận Luật sư phải ngắn gọn, rõ ràng, theo cấu chung (đã trình bày kĩ chung) Nội dung tập trung vào việc trình bày quan điểm bảo vệ quyền lợi khách hàng Bản chuẩn bị dài hay ngắn phụ thuộc vào tính phức tạp vụ án yêu cầu đương , quan trọng phải đầy đủ có sức thuyết phục Các luận nên tách theo yêu cầu khách hàng Nếu bảo vệ quyền lợi cho người lao động, Luật sư thường phải lập luận cho yêu cầu sau: việc đơn phương chấm dứt hợp đồng người sử dụng trái pháp luật (khơng có theo điều 17, 31, 36,38 85 BLLĐ người lao động đối tượng không chấm dứt theo quy định điều 39-BLLĐ; người sử dụng lao động không thực thủ tục theo quy định điều 38, 86, 87-BLLĐ…) Vì vậy, người lao động yêu cầu bồi thuờng tiền lương 16 ngày không làm việc trở lại làm việc (hoặc yêu cầu bồi thườing thêm người sử dụng lao động khơng nhận trở lại làm việc) có sở chấp nhận theo quy định tai Điều 41-BLLĐ Nếu người lao động không trở lại làm việc (do họ khơng u cầu có u cầu người sử dụng lao động khơng nhận lại) Luật sư phải yêu cầu mức bồi thường them thỏa đáng,yêu cầu người sử dụng lao độngh trả lại sổ lao động, sổ bảo hiểm xã hội có xác nhận quan bảo hiểm thời gian đóng bảo hiểm ngày thỏa thuận mức bồi thường them trợ cấp việc theo Điều 42-BLLĐ Cũng có trường hợp người lao động muốn chấm dứt hợp đồng lao động,người sử dụng lao động cho việc chấm dứt hợp đồng trái pháp luật nên khơng tốn chế độ trợ cấp cho họ người lao động kiện đòi chế độ trợ cấp Trong trường hợp Luật sư phải có luận điểm chứng minh người lao động chấm dứt hợp đồng pháp luật( có cứ, thực đủ thủ tục theo quy định điều 36, 37-BLLĐ) yêu cầu người sử dụng lao động phải trả đủ trợ cấp việc, trả loại văn bằng,sổ lao động,bảo hiểm, trả nợ bồi thường(nếu có) thời han luật định (Điều 43-BBLĐ) Nếu bảo vệ quyền lợi cho người sử dụng lao động bị đơn, Luật sư thường phải lập luận để chứng minh việc đơn phương chấm dứt hợp đồng người sủ dụng lao động với trường hợp quy định Điều 17, Điều 31, Điều 36, Điều 38, Điều 85-BLLĐ.Các thủ tục người sủ dụng lao động thực theo Điều 17, Đ38 Đ86,87-BLLĐ Các chế độ trợ cấp giải đầy đủ theo Đ42-BLLĐ Điều 14-Nghị định 44/2003/NĐ-CP… Về cách thức trình bày sau phần mở đầu, luận đề cập đến tính hợp pháp việc thụ lí vụ án tư cách đương …nếu Luật sư khơng đồng ý với Tịa án điều Nếu Tịa án giải vấn đề ố tụng pháp luật Luật sư tập trung vào xác định việc chấm dứt hợp đồng có đảm bảo chấm dứt, thủ tục chấm dứt theo quy định pháp luật hay khơng Từ kết luận việc chấm dứt hay sai pháp luật Nếu chấm dứt pháp luật xác định yêu cầu bồi thường người lao động có hợp pháp theo quy định Điều 41-BLLĐ hay không Nếu người sử dụng lao động chấm dứt trái pháp luật không muốn nhận người lao động trở lại làm việc vấn đề bồi thường them, trả sổ, toán quyền lợi khác nào.Nếu người lao động chấm dứt pháp luật quyền lợi kahc1 cần phải giải nào… Mỗi luận điểm Luật sư phải có phần nêu vấn đề, thực tế pháp lý làm sở cho quan điểm kết luận đề xuất Luật sư vấn đề Từ nội dung trình bày, phần kết luận luận phải nêu điều luật cần áp dụng để giải vụ án, đề xuất cụ thể bao gồm: giữ nguyên định chấm dứt hợp đồng lao động hay hủy định đó, quyền lợi cụ thể bên (buộc người sử dụng lao động phải nhận người lao động trở lai làm việc cũ hay ghi nhận tự nguyện không trở lại làm việc người lao động tự nguyện bồi thuờng them cho người lao động người sử dụng lao động, quyền lợi khác…) Luật sư giai đoạn xét hỏi 17 Trong giai đoạn xét hỏi, Luật sư phải nắm bắt trình tự tham gia xét hỏi, theo dõi nội dung mà người tố tụng hỏi trước để xác định cần hỏi them Nguyên tắc chung, Luật sư cần hỏi vấn đề cần thiết mà người xét hỏi trước chưa hỏi đến hỏi chưa rõ để làm lợi cho tân chủ Thơng thường, vụ án đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động việc thẩm vấn thường tập trung vào vấn đề: - Quan hệ lao động hai bên, thời điểm xác lập thời hạn hợp đồng, công việc, tiền lương hợp đồng , lương thực tế tháng trước chấm dứt, chế độ khác mà bên thỏa thuận người lao động hưởng,những thay đổi trong quan hệ lao động lý thay đổi… - Căn chấm dứt hợp đồng lao động : đơn vị có thay đổi cấu, cộng nghệ, thu hẹp sản xuất, thay đổi quyền sở hữu , quyền quản lí,chia tách, sáp nhập…hay khơng.Người lao động có thường xun khơng hồn thành cơng việc theo hợp đồng hay khơng, thời gian mức độ khơng hồn thành có Người lao động có vi pham kỷ luật đến mức sa thải (Điều 85-BLLD) hay không… Nếu người lao động chấm dứt hợp đồng hợp đồng có thời hạn nào, hợp đồng xác định thời hạn chấm dứt có với Điều 37-BLLD khơng Người lao động có thuộc đối tượng không chấm dứt hợp đồng hay không Người sử dụng lao động có thực đầy đủ thủ tục chấm dứt hợp đồng hay khơng:có tham khảo ý kiến cơng đồn hay khơng… Vấn đề báo trước quyền lợi cho người lao độnh tốn nào, lí chưa tốn số quyền lợi có Các yêu cầu cụ thể phiên tòa… Những vấn đề , trình nghiên cứu hồ sơ, luật sư thường ghi chép đầy đủ phải theo dõi để xem xét việc điều tra tai phiên tịa có khác so với giai đoạn chuẩn bị xét xử không Nhưng đặc điểm khác điểm chưa hỏi đến,nếu bất lợi cho khách hàng Luật sư cần phải làm rõ Trong giai đoạn xét hỏi,Luật sư phải sửa đổi, bổ sung luận bảo vệ quyền lợi cho khách hàng cần thiết 3.Luật sư phần tranh luận: Khi tranh luận yêu cầu đương sự, Luật sư phải nêu thực tế pháp lí để làm sở cho đề nghị Cuối lời tranh luận luật sư cần đề nghị HĐXX vào quy định (của luật tố tụng luật lao động) để nêu hướng giải tất yêu cầu đương Khi phía đối lập tranh luận Luật sư cần lắng nghe, ghi nhanh ý cần tranh luận lại tìm sở thực tế, sở pháp lý việc tranh luận VIII KẾT LUẬN, KIẾN NGHỊ: Kết luận: Để trở thành luật sư giỏi đòi hỏi người luật sư phải nắm vững đầy đủ kỹ giúp khách hàng goải tất vụ việc Trong 18 trình hội nhập hiển nay, tranh chấp lao động xuất ngày nhiều hết luật sư đội ngũ luật sư phải không ngừng tự giác rèn luyện, học tập trau dồi kỹ nghề nghiệp nói chung kỹ hỗ trợ khách hàng nói riêng vụ việc khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động, góp phần ổn định thị trường lao động, ổn định an ninh trật tự xã hội, bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp khách hàng, xây dựng mối quan hệ lao động hài hòa người lao động người sử dụng lao độngvốn dĩ phức tạp Các kiến nghị : Trong thực tế, khiếm khuyết hệ thống pháp luật lao động làm bó tay quan quản lý nhà nước chí tịa án q trình giải tranh chấp tranh chấp có yếu tố nước ngồi ví dụ việc xác định người có thẩm quyền ký kết HĐLĐ? Các cơng ty liên doanh nước thuê người quản lý nước ngồi khốn ln cho họ việc trực tiếp tuyển dụng lao động, ký hợp đồng lao động với người lao động Việt Nam người lao động nước vấn đề pháp lý phát sinh từ Ai người có thẩm quyền ký hợp đồng lao động với người lao động? Tổng quản lý công ty quản lý tổng giám đốc/giám đốc cơng ty Việt Nam? Việc ủy quyền có tn thủ theo quy định (khoản 1, mục II, TT 21/2003) hay không, không quan quản lý lao động địa phương kiểm tra dẫn đến có tranh chấp xảy người bị thiệt người lao động hợp đồng vơ hiệu người giao kết với họ người không ủy quyền (trường hợp người có thẩm quyền ký kết khơng trực tiếp giao kết hợp đồng lao động ủy quyền) Khơng thế, có trường hợp Tổng quản lý ủy quyền ký kết hợp đồng lao động lại vượt thẩm quyền ký định sa thải người lao động Theo quy định điều 87, Bộ luật Lao động mục 4, Nghị định số 33/2003/NĐ-CP ngày 2-4-2003 Chính phủ, người người sử dụng lao động ủy quyền xử lý vi phạm lao động theo hình thức khiển trách vấn đề nêu cần phải quan quản lý nhà nước nhà làm luật lưu tâm để đưa quy định pháp luật phù hợp nhằm bảo đảm quyền lợi người lao động dễ dàng xử lý trường hợp vi phạm pháp luật lao động Về thẩm quyền giải tranh chấp lao động Toà án: Qui định Điều 31 BLTTDS phải sửa đổi cho phù hợp với nội dung sửa đổi Chương XIV BLLĐ 2006 Cụ thể là: qui định thủ tục thương lượng bắt buộc, bên từ chối thương lượng thương lượng mà kết bên có quyền khởi kiện Tồ án Khơng qui định hồ giải bắt buộc, không hạn chế quyền bên đưa việc tranh chấp hoà giải Tuy nhiên, có u cầu hồ giải, hồ giải khơng thành, khơng tiến hành hồ giải được, bên có quyền khởi kiện đến Toà án Về thủ tục khởi kiện: việc giải tranh chấp lao động đòi hỏi thủ tục tố tụng Tồ án phải đơn giản, thơng thống nhằm tạo hội khả tốt 19 để người lao động người sử dụng lao động muốn đưa việc tranh chấp đến Toà án Các qui định điều kiện khởi kiên, phạm vi khởi kiện, thời hiệu khởi kiện cần nghiên cứu sửa đổi, bổ sung hướng dẫn cho phù hợp với đặc thù quan hệ lao động Sự tham gia tố tụng tổ chức Cơng đồn: quan hệ lao động, đặc biệt Việt Nam, khả tranh tụng Tồ án người lao động nhìn chung cịn hạn chế Do vậy, pháp luật tố tụng cần phải có qui định phù hợp để tạo cân lợi quyền, nghĩa vụ chứng minh giải tranh chấp lao động, đồng thời bảo đảm để tổ chức Cơng đồn tham gia cách hiệu việc bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp cho người lao động phiên tồ lao động Mơ hình tài phán tư pháp lao động: xu hướng vận động phát triển quan hệ kinh tế điều kiện hội nhập ngày sâu rộng, điều cho thấy tranh chấp lao động ngày phổ biến Do đó, chế tài phán lao động phải thay đổi để đáp ứng yêu cầu cải cách tư pháp điều kiện xây dựng nhà nước pháp quyền Việt Nam Nhiều nước giới (kể nước công nghiệp phát triển phát triển) tổ chức Toà án lao động độc lập giải tranh chấp lao động có hiệu quả, như: Cộng hoà liên bang Đức, Trung Quốc, Thái Lan, Philipin Ở Việt Nam, lâu dài cần tính đến việc nghiên cứu xây dựng mơ hình Tồ án lao động độc lập, giải tranh chấp lao động theo thủ tục tố tụng riêng Tuy nhiên, vấn đề lớn cần phải có điều kiện nghiên cứu, khảo sát, học hỏi kinh nghiệm nước trước CÁC TÀI LIỆU THAM KHẢO: Hiến pháp 1992;Luật Luật sư năm 2006; Bộ Luật Tố tụng dân 2004; Bộ Luật dân 2005; Bộ Luật lao động năm 1994, sửa đổi bổ sung năm 2002, 2006, 2007; Nghị đinh 44/2003/NĐ-CP ngày 09/5/2003 hướng dẫn Bộ Luật lao động hợp đồng lao động; Thông tư hướng dẫn số 21/2003/TT-BLĐTBXH ngày 22/9/2003, Thông tư 17/2009/TT-BLĐTBXH ngày 26/5/2009 sử đổi Thông tư 21; Nghị định 41/CP ngày 06/7/1995; Nghị định 33/2003/NĐ-CP ngày 02/4/2003 hướng dẫn Bộ Luật lao động kỷ luật lao động trách nhiệm vật chất; Thông tư 19/2003/TTBLĐTBXH ngày 22/9/2003 hướng dẫn Nghị định 41/CP Nghị định 33/2003/NĐCP; Giáo trình kỹ giải vụ việc dân Học viện Tư pháp-NXB CAND năm 2009; Nghị 02/2006/NQ-HĐTP ngày 12/5/2006 HD xét xử sơ thẩm; Quyết định 23/QĐ-TTg ngày 18/01/2010 Thủ Tướng Chính phủ Phê duyệt Đề án “Phát triển đội ngũ luật sư phục vụ hội nhập kinh tế quốc tế từ năm 2010 đến năm 2020”; ... tế, nay, có người lao động khởi kiện bị đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động trái pháp luật Nếu người lao động chấm dứt hợp đồng lao động trái pháp luật người sử dụng lao động kiện họ mức bồi...2 trường hợp này, bên bị đơn phương chấm dứt hợp đồng có nhu cầu khởi kiện vụ án (nếu có) vụ án đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động Về chất pháp lý đơn phương chấm dứt HĐLĐ: biện pháp... kỹ nghề nghiệp nói chung kỹ hỗ trợ khách hàng nói riêng vụ việc khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động, góp phần ổn định thị trường lao động, ổn định an ninh trật