Đang tải... (xem toàn văn)
Soạn thảo và thoả thuận hợp đồng ngoại thương. Những phát sinh và cách giải quyết
LỜI NÓI ĐẦU Trong điều kiện hội nhập quốc tế ngày nay, muốn phát triển quốc gia phải tích cực tham gia mở rộng quan hệ hợp tác Kinh tế – Thương mại Thực tế chứng minh “ Ngoại thương” đường tốt để đưa đất nước hoà nhập với xu phát triển chung giới Hoạt động ngoại thương có vai trị quan trọng phát triển quốc gia Thế kỷ XXI, kỷ khoa học, kỹ thuật công nghệ đại tiên tiến Trong Việt Nam thực nghiệp cơng nghiệp hố - đại hố đất nước hoạt động mở rộng quan hệ quốc tế đẩy mạnh hoạt động ngoại thương nghiệp vụ có ý nghĩa chiến lược phận trọng yếu cấu kinh tế Kinh doanh xuất nhập hoạt động Thương mại quốc tế bao gồm nhiều nghiệp vụ kinh doanh có việc tiến hành thoả thuận soạn thảo hợp đồng ngoại thương Mọi thiệt hại nhiều nguyên nhân: nguyên nhân khách quan, nguyên nhân chủ quan thiếu kinh nghiệm kiến thức, chưa trọng mức đến tầm quan trọng thực thi tìm hiểu, đàm phán, soạn thảo, ký kết thực hợp đồng Quan tâm, cẩn thận đàm phán, kí kết hợp đồng tránh tranh chấp, thiệt hại khơng đáng có Do vấn đề hợp đồng ngoại thương thực vấn đề quan trọng doanh nghiệp nước ta trình hội nhập kinh tế quốc tế mở rộng quan hệ buôn bán với tất nước Từ lý nêu trên, em chọn đề tài “Soạn thảo thoả thuận hợp đồng ngoại thương Những phát sinh cách giải quyết”, tiểu luận em gồm phần chính: Phần 1: Đàm phán thoả thuận hợp đồng ngoại thương Phần 2: Những phát sinh soạn thảo thoả thuận Phần 3: Giải pháp giải phát sinh số biện pháp nâng cao 1 1, ĐÀM PHÁN THOẢ THUẬN HỢP ĐỒNG NGOẠI THƯƠNG 1.1 Một số khái niệm ý nghĩa hợp đồng ngoại thương 1.1.1 Khái niệm đàm phán Đàm phán việc bàn bạc, trao đổi với điều kiện mua bán bên để đến thống kí kết hợp đồng Nội dung đàm phán giống nội dung hợp đồng ngoại thương bao gồm: Tên hàng, phẩm chất, số lượng, bao bì đóng gói, giao hàng, giá cả, toán, bảo hiểm, 1.1.2 Khái niệm hợp đồng ngoại thương Hợp đồng thoả thận cách tự nguyện hai hay nhiều bên bình đẳng với làm phát sinh quyền nghĩa vụ pháp lý cụ thể Hợp đồng ngoại thương gọi hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế hợp đồng xuất nhập hàng hoá thoả thuận thương nhân có trụ sở kinh doanh nước khác nhau, theo bên gọi bên xuất (Bên bán) có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hoá cho bên khác gọi bên nhập (Bên mua), bên mua có nghĩa vụ trả tiền cho người bán nhận hàng theo thoả thuận Theo công ước Lahay 1964 mua bán quốc tế động sản hữu hình hợp đồng ngoại thương loại hợp đồng mua bán hàng hố, bên kí kết có trụ sở Thương mại đặt nước khác nhau, hàng hoá chuyển từ nước sang nước khác, việc trao đổi ý chí kí kết hợp đồng bên thiết lập nước khác Theo công ước Liên Hợp Quốc hợp đồng mua bán quốc tế (công ước quốc tế Viên 1980) hợp đồng ngoại thương thoả thuận bên có trụ sở Thương mại đặt nước khác Theo điều 80 luật Thương mại Việt Nam năm 1997 quy định: hợp đồng mua bán hàng hố với thương nhân nước ngồi hợp đồng mua bán hàng hố kí kết bên thương nhân Việt Nam với bên thương nhân nước 2 1.1.3 Ý nghĩa hợp đồng ngoại thương Có ý nghĩa quan trọng thương mại quốc tế Đối với quan hệ mua bán hàng hoá, sau bên mua bán tiến hành giao dịch đàm phán có kết phải tiến hành kí kết hợp đồng Như vậy, hợp đồng thương mại quốc tế ghi nhận kết việc giao dịch đàm phán bên mua bán, nội dung hợp đồng phải thể đầy đủ quyền hạn nghĩa vụ củ thể bên tham gia kí kết Hợp đồng thể dạng văn hình thức bắt buộc đơn vị xuất nhập nước ta Với hình thức này, bảo vệ quyền lợi tốt cho bên mua bán, xác định rõ trách nhiệm bên Hơn nữa, kinh doanh thương mại quốc tế có khác ngơn từ, trị, luật pháp tơn giáo, tập qn,… Hợp đồng hình thức văn giúp cho bên thống mặt ngôn từ, tập quán Để tiếp tục kinh doanh thương mại quốc tế, lĩnh vực kinh doanh phức tạp ảnh hưởng nhiều nhân tố nước nước, ảnh hưởng khả thực hiện, thiện chí bên tham gia kí kết mà dẫn tới nhiều rủi ro, nhiều tranh chấp xảy bên, hợp đồng trở thành chứng quan trọng để tiến hành giải tranh chấp mua bán xảy bên Ngoài ra, hợp đồng tạo thuận lợi cho việc theo dõi, kiểm tra, thống kê việc thực hợp đồng theo quy định chung quản lý nhà nước 1.2 Các giai đoạn đàm phán hợp đồng ngoại thương 1.2.1 Giai đoạn chuẩn bị: Thu thập thông tin: trước đàm phán cần phải nắm bắt thông tin như: Đối phương người đại diện cho đối phương người Mỗi bên có lợi thương vụ Khuynh hướng thị trường Chuẩn bị chiến lược: trước đàm phán ta cần xác định tư chiến lược Chúng ta sử dụng cơng cụ hay phương tiện trình đàm phán (hăng hái, nhiệt tình, thờ ơ, đơn giản, thúc ép hay lạnh nhạt) Chuẩn bị kế hoạch: trước đàm phán, cần phải xác định mục tiêu đàm phán (yêu cầu tối đa, tối thiểu, giá cao thấp nhất, v.v ) 1.2.2 Giai đoạn đàm phán Tiếp xúc ban đầu: Đây giai đoạn nhằm xây dựng bầu khơng khí hợp tác đàm phán lẽ ấn tượng ban đầu thường khó quên Tiến hành thương lương: Đây giai đoạn đàm phán, giai đoạn triển khai vấn đề đàm phán theo kế hoạch vạch giai đoạn chuẩn bị Kết thúc thương lượng: Trong giai đoạn đàm phán hồn thành, vấn đề bàn bạc bên thống 1.2.3 Giai đoạn sau đàm phán Giai đoạn cần phải tỏ rõ thiện chí thực đạt đàm phán Tuy nhiên, lại cần phải tỏ sẵn sàng xem xét lại điều thoả thuận 1.3 Các hình thức đàm phán hợp đồng ngoại thương 1.3.1 Đàm phán giao dịch qua thư từ, điện tín Ngày thư từ điện tín cịn phương tiện chủ yếu để giao dịch người xuất nhập Những tiếp xúc ban đầu thường qua thư từ Ngay sau hai bên có điều kiện gặp gỡ trực tiếp việc trì quan hệ phải thơng qua thư tín Thương mại Là hình thức đàm phán giao dịch thuận tiện đỡ tốn nhất, thường sử dụng rộng rãi thường xuyên nhất, chủ động thời gian gửi thông tin thơng báo Hình thức đàm phán thường dùng cho vấn đề không phức tạp, dễ diễn đạt, dễ hiểu nhau, dùng kí hợp đồng có giá trị nhỏ 4 1.3.2 Đàm phán giao dịch qua điện thoại Hình thức giúp cho việc đàm phán tiến hành nhanh chóng, khẩn trương, vào thời điểm cần thiết, chi phí cao, hạn chế mặt thời gian, bên khơng thể trình bày với cách chi tiết trao đổi điện thoại trao đổi miệng khơng có làm chứng cho thoả thuận 1.3.3 Đàm phán giao dịch cách gặp gỡ trực tiếp Là hình thức giao dịch đối diện với bàn đàm phán hình thức thường áp dụng với hợp đồng có giá trị lớn, với vấn đề có tính ngun tắc (ngun tắc giao dịch tay đơi, …) Hình thức đàm phán giúp đẩy nhanh tốc độ giải vấn đề Tuy nhiên, hình thức đàm phán khó khăn hình thức đàm phán, địi hỏi hai bên đàm phán phải chắn nghiệp vụ, có tính chủ động đốn 1.4 Các điều khoản chủ yếu hợp đồng ngoại thương 1.4.1 Điều khoản tên hàng Là điều khoản quan trọng hợp đồng Nó nói lên xác đối tượng trao đổi mua bán, giúp bên xác định sơ loại hàng cần mua bán Để làm điều phải ghi tên hàng sau: + Ghi tên hàng bao gồm tên thông thường, tên Thương mại, tên khoa học, + Ghi tên hàng kèm tên địa phương sản xuất nó, + Ghi tên hàng kèm với quy cách thức nó, + Ghi tên hàng kèm tên nhà sản xuất nó, + Ghi tên hàng kèm cơng dụng hàng hố 1.4.2 Điều khoản số lượng Nhằm nói lên mặt lượng hàng hoá giao dịch, điều khảon bao gồm vấn đề đơn vị tinh số lượng hàng hoá, phương pháp quy định số lượng, phương pháp quan điểm trọng lượng 5 1.4.3 Điều khoản quy cách, phẩm chất Đây điều khoản nói lên mặt “chất” hàng hố mua bán, thể tính năng, quy cách, kích thước, tác dụng, cơng suất, hiệu quả,…của hàng hố Xác định cụ thể quy cách, phẩm chất sản phẩm sở để tính giá Trong điều khoản cần nêu rõ phương pháp xác định quy cách, phẩm chất, tiêu chuẩn mà hàng hoá phải đạt 1.4.4 Điều khoản giá Thơng thường đồng tiền hợp đồng có khả chuyển đổi mạnh (USD, EUR,…), đồng tiền tính giá nước bán nước mua Giá hợp đồng giá quốc tế, giá xác định kí hợp đồng thời hạn có hiệu lực hợp đồng, thường ghi với điều kiện giao hàng để phân biệt, ví dụ: FOB Hải Phịng, CIF New York, … 1.4.5 Điều khoản phương thức toán Thanh toán điều khoản quan trọng hợp đồng ngoại thương, liên quan trực tiếp đến quyền lợi, mục đích bên hợp đồng Điều khoản quy định vấn đề đồng tiền toán, thời hạn trả tiền, điều kiện đảm bảo hối đoái, chứng từ làm toán 1.4.6 Điều khoản địa điểm thời hạn giao hàng Trong điều khoản phải xác định trách nhiệm người bán thông báo cho người mua việc hàng chuẩn bị xong để giao, bên bán phải liệt kê chứng từ giao hàng mà người bán phải giao nhận hàng, cần quy định rõ sau: - Thời gian giao nhận: Ghi thời gian giao nhận cụ thể, chia theo đợt, theo ngày, tháng … Nếu giao hàng thường xuyên với khối lượng lớn chia theo yêu cầu bên mua để đáp ứng đòi hỏi thị trường, thời gian giao nhận không thiết phải dàn theo tháng, quý … - Địa điểm giao nhận: cần thoả thuận cụ thể địa nơi giao nhận, đảm bảo phù hợp với khả lại phương tiện vận chuyển, đảm bảo an toàn cho phương tiện, bỏ bớt khâu trung gian không cần thiết 6 - Phương thức giao nhận: giao nhận phải qua cân, đong, đo, đếm, tính cấn thiết phải kiểm nghiệm NHỮNG PHÁT SINH TRONG SOẠN THẢO VÀ THOẢ THUẬN Những vấn đề phát sinh hợp đồng ngoại thương chủ yếu bất đồng ý kiến bên tham gia quan hệ hợp đồng vấn đề cụ thể hợp đồng Những phát sinh thường khó tránh khỏi bên tham gia hợp đồng ngoại thương thường có cách biệt địa lí, khác biệt truyền thống pháp luật tập quán Thương mại thiếu hiểu biết tin cậy lẫn so với bạn hàng nước Các phát sinh soạn thảo thoả thuận hợp đồng ngoại thương chủ yếu xung đột bên tham gia hợp đồng ngoại thương hai quốc gia khác mà họ muốn áp dụng pháp luật tập quán Thương mại nước vào hợp đồng ngoại thương Các xung đột chủ yếu xoay quanh vần đề sau: 2.1 Về hình thức hợp đồng Pháp luật nước thường qui định khác hình thức hợp đồng nói chung hợp đồng ngoại thương nói riêng Luật Thương mại Việt Nam quy định: hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước phải lập thành văn Trong đó, luật nước Pháp, Đức không đồi hỏi hợp đồng thiết phải văn Để giải vấn đề này, quốc gia thường kí kết điều ước quốc tế hiệp định Thương mại nhằm qui định thống hình thức hợp đồng ngoại thương 7 2.2 Về nội dung hợp đồng ngoại thương Bản chất hợp đồng thoả thuận tự nguyện bên tham gia kí kết hợp đồng, song quốc gia lại có quy định khác điều khoản chủ yếu hợp đồng ngoại thương Tại Châu Âu lục địa quy định điều khoản chủ yếu gồm: điều khoản đối tượng hợp đồng điều khoản giá cả, Anh – Mỹ yêu cầu hợp đồng có điều khoản đối tượng hợp đồng hợp pháp Còn Việt Nam, hợp đồng muốn có hiệu lực pháp lý phải có đủ điều khoản chủ yếu 2.3 Về địa vị pháp lý chủ thể Các nước thường quy định khơng giống tuổi có lực hành vi tự nhiên nhân Ví dụ: Việt Nam Pháp quy định: công dân phải đủ 18 tuổi trở lên có đầy đủ lực hành vi đầy đủ Trong đó, Anh, Mỹ quy định phải tròn 21 tuổi trở lên Về tiêu chuẩn để xác định quốc tịch pháp nhân quy định khác quốc gia 2.4 Về thẩm quyền xét xử Pháp luật Việt Nam quy định tranh chấp hợp đồng ngoại thương thuộc thẩm quyền xét xử Toà án Việt Nam bị đơn cư trú Việt Nam có trụ sở làm việc Việt Nam Mỗi quốc gia xây dựng pháp luật để xác định thẩm quyền giải tranh chấp theo nguyên tắc định, ví dụ theo thẩm quyền tồ án nơi có tài sản, thẩm quyền nơi xảy hành vi, thẩm quyền nơi xảy thiệt hại v.v….Khi quy phạm pháp luật thực chất thống nhất, quốc gia thường giải tranh chấp hợp đồng ngoại thương theo quy phạm quốc tế theo công ước chung tổ chức Thương mại phi phủ GIẢI PHÁP GIẢI QUYẾT PHÁT SINH VÀ MỘT SỐ BIỆN PHÁP 3.1 Giải pháp giải phát sinh hợp đồng ngoại thương Giải phát sinh việc điều chỉnh bất đồng, xung đột dựa phương thức khác bên lựa chọn Các nhà 8 kinh doanh đại diện pháp lý họ đàm phán để soạn thảo kí kết hợp đồng ngoại thương cần đặc biệt ý đến việc lường trước phát sinh xảy để đưa vào hợp đồng điều khoản giải Chỉ cần sơ suất nhỏ, khơng thận trọng q trình đàm phán gây tốn lớn giải phát sinh sau Khi tham gia đàm phán thoả thuận hợp đồng ngoại thương, bên kí kết cần phải thoả thuận rõ ràng với về: Phải dẫn chiếu áp dụng luật nào? quốc gia nào? để điều chỉnh mối quan hệ Cụ thể, pháp luật quốc tế quy định cách thức giải tượng phát sinh theo pháp luật sau: + Thứ nhất: Khi có phát sinh hình thức hợp đồng Trường hợp pháp luật quốc tế quy định: bên tham gia kí kết hợp đồng phải áp dụng quy phạm xung đột luật nơi kí hợp đồng Nghĩa là, hợp đồng ngoại thương chủ thể kí đâu hình thức hợp đồng luật nơi quy định + Thứ hai: Khi có phát sinh nội dung hợp đồng, pháp luật quốc tế quy định có cách giải sau: Áp dụng luật nước người bán Áp dụng luật lựa chọn Luật nơi thực hợp đồng + Thứ ba: Khi có phát sinh địa vị pháp lý bên đương bên đương dùng loại quy phạm sau để giải quyết: Luật quốc tịch Luật nơi cư trứ Luật nơi kí hợp đồng + Thứ tư: Khi có phát sinh thẩm quyền xét xử tồ án bên kí kết dựa vào: Luật án nơi đương mang quốc tịch Luật án nơi bị đơn cư trú Luật án nơi xảy tranh chấp Luật án nơi có tài sản bị tranh chấp 9 3.2 Một số biện pháp nâng cao hiệu việc kí kết hợp đồng ngoại thương Ln quan hệ với tổ chức tư vấn nước để hiểu biết đối tác kinh doanh, đăng kí kinh doanh số nước đẽ dàng (như Hồng Kơng) tình trạng “hữu danh vơ thực” xảy Phải thăm dị giá chất lượng thật cụ thể ghi rõ hợp đồng Không tin không nên đa nghi Có thể có khách hàng bán hạ giá để cịn hy vọng bán nhiều Đó họ lấy lãi suất thấp bán nhiều hàng lợi nhận tuyệt đối cao Ngược lại, tin điều nên tránh Như trường hợp công ty mua năm xe tải cũ Hợp đồng ghi chất lượng 80%, 80%? Thậm chí điều 10 hợp đồng cịn ghi: “Kết kiểm nghiệm người bán tiến hành trước xếp hàng lên tàu cuối cùng” Hậu xe tải xấu, khoảng 60% chất lượng lại giao cho người bán kiểm tra chất lượng ??? Đúng phải ghi rõ chất lượng xe gồm: gầm xe, vỏ xe, động cơ,… Qua thấy chữ “tín” phải mối quan hệ lâu dài, có sở đảm bảo Thời hạn giao hàng yêu cầu sống doanh nghiệp, với Việt Nam, ta thường tốn tiền hàng ngoại tệ Nếu có sai lệch thời hạn giao hàng mà tỷ giá hối đoái biến động xấu, hàng dồn dập hàng bị hạ giá doanh nghiệp bị lỗ Thận trọng điều khoản vận chuyển Nhất người bán nhận quyền thuê tầu họ thường thuê tầu cũ rẻ Dù người mua không thua thiệt lớn hợp đồng chặt chẽ, gặp phiền phức, chí bị ảnh hưởng thời gian chất lượng hàng hố Từ lại phải tranh chấp tranh tụng Bảo đảm yêu cầu ngoại ngữ, tiến Anh kinh tế ngơn ngữ hợp đồng Bởi tiếng Anh tiếng Anh người Anh, người Mỹ, tiếng Anh người Hồng Kơng… Bảo đảm xác ngơn ngữ hợp đồng hạn chế tranh chấp phải trọng tài hay án dễ dàng Trong q trình đàm phán kí kết hợp đồng vấn đề Luật áp dụng hợp đồng cần ghi cách rõ ràng để tránh tình trạng khó xác định Luật quốc gia điều chỉnh quan hệ hợp đồng tạo thuận lưọi có phát sinh xảy 10 10 Về phía nhà nước, Nhà nước cần sớm phê chuẩn số công ước Quốc tế, đặc biệt Công ước Viên 1980 mua bán hàng hoá quốc tế nhằm tạo thuận lợi cho doanh nghiệp Việt Nam, giúp họ có sở pháp lý để đàm phán kí kết hợp đồng quan hệ Thương mại với nước thành viên Cơng ước, qua tránh rủi ro khơng đáng có cho bên Việt Nam KẾT LUẬN Vấn đề nâng cao hiểu biết nghiệp vụ kinh doanh thương mại quốc tế đặc biệt việc đàm phán kí kết hợp đồng ngoại thương có ý nghĩa vơ quan trọng hoạt động sản xuất kinh doanh xuất nhập doanh nghiệp chế thị trường Trong năm qua công tác đàm phán, thoả thuận kí kết hợp đồng ngoại thương doanh nghiệp xuất nhập Việt Nam trọng nhiều trước, đưa nhiều giải pháp hữu hiệu nhằm nâng cao hiệu công tác kí kết hợp đồng ngoại thương, tạo chắn mặt pháp lý, hạn chế rủi ro mặt tài tác động xấu cho hoạt đông sản xuất kinh doanh doanh nghiệp Tuy nhiên, kết chưa phải tốt cách tổng thể cơng tác doanh nghiệp Việt Nam nhiều yếu bất cập Do hạn chế thời gian, trình độ kinh nghiệp thực tế nên tiểu luận em nhiều sai sót, em mong nhận góp ý thầy để em hồn thiện kiến thức Em xin chân thành cảm ơn 11 11 TÀI LIỆU THAM KHẢO Báo Ngoại thương số T2-T5/2002 PGS.TS Trần Văn Chu – Quản lý nghiệp vụ kinh doanh thương mại quốc tế – Nxb Thế giới 2003 Nguyễn Trọng Đàn – Hợp đồng kinh doanh quốc tế – Nxb Trẻ 2001 Nguyễn Thị Khế – Hợp đồng Kinh tế hình thức giải tranh chấp kinh tế – Nxb Đồng Nai 1997 Xuân Huy, Minh Khiết – Mẵu văn hợp đồng Thương mại – Nxb Trẻ 2001 Phạm Thanh Phấn, Nguyễn Huy Anh – 81 mẫu văn quản lý giao dịch kinh doanh – Nxb Thống kê 2003 PGS Đinh Xuân Trình - Thanh toán quốc tế - Trường Đại học Ngoại thương 12 12 13 13 MỤC LỤC 14 14 ... nghiệm NHỮNG PHÁT SINH TRONG SOẠN THẢO VÀ THOẢ THUẬN Những vấn đề phát sinh hợp đồng ngoại thương chủ yếu bất đồng ý kiến bên tham gia quan hệ hợp đồng vấn đề cụ thể hợp đồng Những phát sinh thường... thường giải tranh chấp hợp đồng ngoại thương theo quy phạm quốc tế theo công ước chung tổ chức Thương mại phi phủ GIẢI PHÁP GIẢI QUYẾT PHÁT SINH VÀ MỘT SỐ BIỆN PHÁP 3.1 Giải pháp giải phát sinh hợp. .. trước phát sinh xảy để đưa vào hợp đồng điều khoản giải Chỉ cần sơ suất nhỏ, không thận trọng q trình đàm phán gây tốn lớn giải phát sinh sau Khi tham gia đàm phán thoả thuận hợp đồng ngoại thương,