BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI LUẬN VĂN THẠC SỸ ĐIỀU CHỈNH HỢP ĐỒNG TRONG LĨNH VỰC KINH DOANH THƯƠNG MẠI KHI HOÀN CẢNH THAY ĐỔI CƠ BẢN ĐINH THỊ MAI PHƯƠNG CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ MÃ SỐ: 60380107 NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS VŨ THỊ HỒNG YẾN HÀ NỘI - 2017 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan công trình nghiên cứu riêng tơi hướng dẫn khoa học tiến sĩ Vũ Thị Hồng Yến Các nội dung nghiên cứu, kết đề tài trung thực chưa công bố hình thức trước Trong luận văn có sử dụng số nhận xét, đánh số liệu tác giả khác, quan tổ chức khác có trích dẫn thích nguồn gốc Nếu phát có gian lận tơi xin hồn tồn chịu trách nhiệm nội dung luận văn Hà Nội, ngày 18 tháng năm 2017 Đinh Thị Mai Phương Xác nhận giảng viên hướng dẫn: MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU Chương LÝ LUẬN CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG TRONG LĨNH VỰC KINH DOANH THƯƠNG MẠI VÀ ĐIỀU CHỈNH HỢP ĐỒNG TRONG LĨNH VỰC KINH DOANH THƯƠNG MẠI KHI HOÀN CẢNH THAY ĐỔI 1.1 Hợp đồng đặc thù hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại 1.2 Điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi 18 1.3 Pháp luật nước quy định điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi 30 Chương QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ ĐIỀU CHỈNH HỢP ĐỒNG TRONG LĨNH VỰC KINH DOANH THƯƠNG MẠI KHI HOÀN CẢNH THAY ĐỔI 35 2.1 Các điều kiện để điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi 35 2.2 Nội dung điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi 44 2.3 Hậu pháp lý việc điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi 48 Chương ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VÀ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT .63 VỀ ĐIỀU CHỈNH HỢP ĐỒNG TRONG LĨNH VỰC KINH DOANH THƯƠNG MẠI KHI HOÀN CẢNH THAY ĐỔI 63 3.1 Áp dụng pháp luật điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi 63 3.2 Hoàn thiện pháp luật điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi 73 KẾT LUẬN 80 LỜI MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Đã từ lâu pháp luật hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại chiếm vị trí quan trọng hệ thống pháp luật Việt Nam, hầu hết giao dịch xã hội, dù có mục đích kinh doanh hay nhằm đáp ứng nhu cầu sinh hoạt thông thường, liên quan đến hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại Mục đích pháp luật hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại bảo vệ quyền tự ý chí bên, quyền tự ý chí bị hạn chế bảo vệ trật tự công để bảo đảm quyền lợi hợp pháp bên thứ ba Hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại thiết lập hợp pháp có hiệu lực ràng buộc với bên, bên không tự ý sửa đổi không tuân theo hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại Đây yêu cầu mang tính chất hiệu lực hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại nội dung nguyên tắc hiệu lực bất biến (pacta sunt servanda) lĩnh vực hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại Điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi chưa nhắc đến Bộ luật Dân năm 1995 Bộ luật Dân năm 2005 Trong trình xây dựng Bộ luật Dân năm 2015 vấn đề thức ghi nhận, nhà nghiên cứu thực dành nhiều quan tâm, bàn luận đóng góp ý kiến liên quan đến nội dung Điều khoản liên quan đến Điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi xem thay đổi đáng kể chế định hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại, bước tiến mẻ tiến trình lập pháp nước ta Do vậy, việc nghiên cứu vấn đề cần thiết cấp bách, không làm rõ nội dung hệ quy định này, mà tảng để tìm hiểu thêm hạn chế hay bất cập xuất thực tiễn áp dụng pháp luật sau Tình hình nghiên cứu đề tài Xét từ phương diện lý luận nói chung, điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hồn cảnh thay đổi khơng phải vấn đề hồn tồn mới, nội dung xem nằm quy định sửa đổi hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại nói chung Tuy nhiên, Bộ luật Dân năm 2015 lần đưa điều khoản cụ thể hóa khía cạnh điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi bản, trường hợp áp dụng quyền nghĩa vụ bên xác định rõ nhiều thông qua quy định pháp luật mới, điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi trở thành nội dung bật đòi hỏi nhìn nhận xem xét kỹ trước Những viết nghiên cứu nước liên quan đến điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi chủ yếu đăng tải khoảng thời gian lấy ý kiến dự thảo Bộ luật Dân năm 2015 Vấn đề thu hút nhiều quan tâm học giả, số nhà nghiên cứu trình bày ý kiến vấn, buổi tọa đàm,… không thông qua tác phẩm giới thiệu tạp chí chuyên ngành, ví dụ trọng tài viên Đỗ Văn Đại Trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam giới thiệu tham luận “Điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi” hội thảo “Chế định hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại Dự thảo Bộ luật Dân sửa đổi” tổ chức Hà Nội tháng năm 2015 Những cơng trình nghiên cứu không giới thiệu nội dung pháp luật mà phân tích ảnh hưởng quy định thực tiễn áp dụng, đồng thời có liên hệ pháp luật nước Một tác phẩm tiêu biểu có giá trị tham khảo lớn khác kể đến viết “Điều khoản điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi pháp luật nước kinh nghiệm cho Việt Nam” tác giả Lê Minh Hùng đăng Tạp chí Nghiên cứu lập pháp điện tử Trong số lượng tài liệu điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hồn cảnh thay đổi Việt Nam khơng nhiều, giới lại đề tài nghiên cứu có nguồn tài liệu tham khảo phong phú Nội dung thực chủ đề hấp dẫn tạo nhiều tranh luận học giả từ 200 năm trước đến Bên cạnh việc giới thiệu lịch sử hình thành phát triển quyền điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi, phân tích trường hợp áp dụng, quyền nghĩa vụ bên, hệ pháp lý,… viết so sánh để làm rõ khác biệt quy định quốc gia hệ thống pháp luật giới, thu thập vụ việc thực tế bật nơi để làm rõ cách áp dụng pháp luật Một tác phẩm đánh giá chi tiết, dễ hiểu, dễ tiếp cận để tham khảo kể đến sách “The effect of a change of circumstances on the binding force of contracts - Comparative perspectives”, độ dày khoảng 300 trang, nhà nghiên cứu người Chi lê Rodrigo Momberg Uribe phát hành năm 2011 Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu luận văn Luận văn nghiên cứu nội dung liên quan đến điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi, chủ yếu dựa điều 420 Bộ luật Dân năm 2015 “Thực hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi bản” quy định chung chế định hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại pháp luật Việt Nam hành Luận văn không đề cập đến trường hợp điều chỉnh nội dung hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi giai đoạn trước hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại ký kết, hay nói cách khác trình bên đàm phán để soạn thảo nội dung hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại Mục tiêu nghiên cứu luận văn Luận văn hướng đến làm rõ khía cạnh điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi, nội dung thực hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại chế định hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại, cụ thể là: đưa khái niệm điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi, trường hợp thay đổi hồn cảnh khiến bên có quyền yêu cầu điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại, cách thức điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại, hệ việc điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại Đồng thời, luận văn muốn giới thiệu nội dung pháp luật số quốc gia giới với mục đích tham khảo Bên cạnh đó, qua q trình phân tích nghiên cứu, luận văn đề xuất số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam liên quan đến vấn đề Các câu hỏi nghiên cứu luận văn Luận văn làm rõ nội dung sau đây: - Điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi gì? - Pháp luật Việt Nam quy định điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi? - Quy định pháp luật điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hồn cảnh thay đổi có vấn đề cần sửa đổi? Các phương pháp nghiên cứu áp dụng để thực luận văn Các phương pháp nghiên cứu sử dụng luận văn bao gồm: phương pháp phân tích quy phạm; phương pháp diễn dịch; phương pháp tổng hợp, phương pháp so sánh luật học; phương pháp kết hợp lý luận thực tiễn Các phương pháp sử dụng sở phương pháp luận chủ nghĩa vật biện chứng Ý nghĩa khoa học thực tiễn luận văn Luận văn xem cơng trình nghiên cứu bước đầu điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hồn cảnh thay đổi pháp luật Việt Nam, có dẫn chiếu đến pháp luật nước Luận văn kết trình tổng hợp nghiên cứu cơng phu người viết, luận văn sử dụng nguồn tài liệu tham khảo liên quan đến vấn đề này, giúp cho việc nghiên cứu chuyên sâu đề tài tương lai thuận lợi Bố cục luận văn Luận văn gồm có ba chương sau: Chương 1: Lý luận chung hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi Chương 2: Quy định pháp luật điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi Chương 3: Áp dụng pháp luật hoàn thiện pháp luật điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi Chương LÝ LUẬN CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG TRONG LĨNH VỰC KINH DOANH THƯƠNG MẠI VÀ ĐIỀU CHỈNH HỢP ĐỒNG TRONG LĨNH VỰC KINH DOANH THƯƠNG MẠI KHI HOÀN CẢNH THAY ĐỔI 1.1 Hợp đồng đặc thù hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại 1.1.1 Những yêu cầu đặt việc điều chỉnh hợp đồng pháp luật Hợp đồng chế định pháp lý có bề dầy lịch sử Ngay từ xã hội loài người có phân cơng lao động xuất hình thức trao đổi hàng hóa, hợp đồng hình thành giữ vị trí quan trọng việc điều tiết quan hệ tài sản Hợp đồng hình thức pháp lý thích hợp có hiệu việc bảo đảm vận động theo quy luật hàng hóa - tiền tệ Ngày phần lớn quan hệ xã hội điều chỉnh hợp đồng Điều xuất phát từ việc pháp luật đại thừa nhận quyền bình đẳng người trước pháp luật quyền tự cá nhân Vai trò vị trí chế định hợp đồng ngày khẳng định hệ thống pháp luật "Kinh tế phát triển, xã hội văn minh chế định hợp đồng coi trọng, hoàn thiện" [24, tr 34] Trong hệ thống pháp luật quốc gia, pháp luật hợp đồng Bộ luật dân sự, Luật Thương mại giữ vị trí vơ quan trọng Vai trò chế định hợp đồng quy định làm để giải thích rõ nội dung phần mà bên thể chưa rõ, hay bổ sung phần mà bên chưa xác định hợp đồng bên giao kết Đồng thời quy định hợp đồng có chức hướng dẫn cho thủ thể tham gia quan hệ hợp đồng biết quyền nghĩa vụ quan hệ nội dung mà bên cần thỏa thuận hình thức hợp đồng cụ thể Vai trò trung tâm hợp đồng hệ thống pháp luật ngẫu nhiên, đặc biệt kinh tế thị trường, nơi mà dịch vụ, hàng hóa phải tự chuyển dịch vai trò chế định hợp đồng thể lớn hơn, lẽ quan hệ hợp đồng ý chí bên mang tính định Về nguyên tắc, pháp luật tơn trọng ý chí bên can thiệp trường hợp mà cần có giới hạn pháp luật Ở hầu hết hệ thống pháp luật giới, hợp đồng thừa nhận mặt pháp lý đáp ứng yêu cầu sau: Thứ nhất, hợp đồng phải thể tự ý chí bên tham gia ký kết Hợp đồng đóng vai trò quan trọng hoạt động xã hội Trong đời sống xã hội để thỏa mãn nhu cầu sinh hoạt tiêu dùng sản xuất, kinh doanh dường hoạt động người hướng tới việc ký kết hợp đồng Nói cách khác hợp đồng công cụ pháp lý để chủ thể thỏa mãn nhu cầu đáng sản xuất sinh hoạt tiêu dùng Hợp đồng thể bình đẳng người tham gia hợp đồng thừa nhận quyền tự cam kết, thỏa thuận họ Hợp đồng gắn liền với tự thể ý chí chủ thể Tự ý chí giao kết hợp đồng hình thành phát triển mạnh mẽ Pháp từ kỷ XVIII Lúc đầu coi ngun tắc độc tơn ý chí Nguyên tắc cho phép cá nhân tự định việc giao kết hợp đồng, khẳng định quyền cá nhân tham gia vào giao dịch phụ thuộc vào họ mà khơng phụ thuộc vào pháp luật Ý chí họ thể cách độc lập xuất phát từ lợi ích cá nhân Quan niệm xuất phát từ việc cho cá nhân tự giao kết đảm bảo cơng quan hệ hợp đồng Nguyên tắc tự giao kết hợp đồng đưa đến hệ hợp đồng ký kết có giá trị bắt buộc thực Việc thay đổi hợp đồng thực thỏa thuận chủ thể hợp đồng khơng có quyền can thiệp vào quan hệ họ quyền làm thay đổi ý chí họ Tuy nhiên, thực tiễn phát triển hợp đồng cho thấy quan điểm tự cách tuyệt đối không tồn lâu ngày bộc lộ bất bình đẳng giao kết hợp đồng Trên thực tế, ý nghĩa nguyên tắc mang tình hình thức mà thơi Khi nói đến hợp đồng ta hiểu chủ thể bình đẳng quyền nghĩa vụ Thế nhưng, thực tiễn cho thấy bên ký kết hợp đồng thường không ngang nhau, mà có bên mạnh bên yếu kinh tế phải điều chỉnh nội dung hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại, đồng thời bên thống thỏa thuận để đạt nội dung điều chỉnh đó, bên khơng đạt thỏa thuận, vụ việc đưa giải trọng tài theo điều khoản giải tranh chấp hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại25 Hành động yêu cầu trọng tài giải vụ việc bên bán xem chặn đứng nỗ lực thỏa thuận hai bên để tìm cách thức bên tự điều chỉnh nội dung hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại Như vậy, tòa án cho trọng tài can dự bên thống nội dung điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi, lẽ việc bên đạt thỏa thuận xem có hiệu hợp lý định điều chỉnh nội dung hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại trọng tài Lưu ý rút từ vụ việc tòa án cần xác định xem liệu bên có lợi dụng điều khoản giải tranh chấp để ngăn chặn việc bên thỏa thuận điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hay không Theo Điều 420 Bộ luật Dân năm 2015, nội dung hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại xem xét điều chỉnh Tòa án bên khơng thể đạt thỏa thuận sửa đổi hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại thời hạn hợp lý Trong trường hợp bên yêu cầu Tòa án can thiệp mà bên lại mong muốn đàm phán, Tòa án cân nhắc việc yêu cầu bên thỏa thuận lại Bên cạnh đó, điều khoản giải tranh chấp nên áp dụng trường hợp bên khơng giải vấn đề, đòi hỏi đánh giá khách quan từ bên thứ ba 3.2 Hoàn thiện pháp luật điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi Hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hành vi thỏa thuận nhằm phục vụ lợi ích bên Bên cạnh việc thỏa thuận lợi ích này, hợp đồng Harold Ullman (1988), “Enforcement of hardship clauses in the french and american legal systems” địa http://dare.uva.nl/cgi/arno/ show.cgi?fid=546116 ngày truy cập 02/07/2016 25 73 lĩnh vực kinh doanh thương mại thỏa thuận nhằm chia sẻ rủi ro Lợi ích rủi ro tiền đề làm quan hệ xã hội ngày phát sinh nhiều biến thể Chính vậy, hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại trở nên phổ biến bao quát đời sống xã hội, việc ký kết hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại, hay gọi cách thức để thỏa thuận có giá trị pháp lý định, pháp luật bảo vệ Trên thực tế, tranh chấp hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại phát sinh lúc nào, từ hành vi thực hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hay từ điều khoản ký kết hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại Cũng mà pháp luật hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại phải ngày hoàn thiện minh bạch Mặc dù hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại giao kết có hiệu lực phải tơn trọng thực đúng, việc thực hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại q trình có nhiều rủi ro mà bên không lường trước PGS.TS Hà Thị Mai Hiên cho rằng: “cần phải nhìn nhận hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại giá trị bất biến mà cơng cụ linh hoạt, uyển chuyển Q trình thực hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại phát sinh tình tiết mà bên cần phải xem xét”26 Bởi vậy, yêu cầu thực tiễn đòi hỏi nước ta cần phải quy định bổ sung chế pháp lý cho phép điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại trường hợp thay đổi hồn cảnh dẫn đến khó khăn đặc biệt cho việc thực hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại, bối cảnh tồn cầu hóa nay, mà việc tn thủ vô điều kiện nguyên tắc hiệu lực bất biến hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại dẫn đến “quyết định sai lầm khiến số người giàu lên tổn thất phi lý người khác”27, việc Lê Minh Hùng, tlđd, thích 5, trích tài liệu: Hà Thị Mai Hiên (2005), Sửa đổi BLDS Việt Nam vấn đề hoàn thiện chế định hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại, Nhà nước – Pháp luật, số 3/2005 (10 – 19), tr 19 27 Lê Minh Hùng, tlđd, thích 5, trích tài liệu: Dịch giả Phạm Thái Việt (1993), Những qui định chung Luật Hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại Pháp, Đức, Anh, Mỹ, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, tr 55 26 74 tìm chế pháp lý thích hợp để giải vấn đề trở nên cách cấp bách hết Trong bối cảnh Việt Nam hội nhập ngày sâu rộng vào tổ chức kinh tế giới, pháp luật nước ta cần phải tiếp thu có chọn lọc quy định tiên tiến pháp luật nước nguyên tắc, tập quán thương mại pháp luật hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại, làm sở cho việc bổ sung hoàn thiện chế định hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại Việt Nam Việc tiếp thu phải tính đến điểm bất cập chưa hoàn thiện quy định pháp luật nước, từ loại bỏ khiếm khuyết quy định pháp luật nước ban hành trước đây, đồng thời làm cho pháp luật hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại Việt Nam ngày trở nên đại, tương thích với pháp luật nước tổ chức quốc tế, phù hợp với điều kiện, hồn cảnh trình độ kinh tế, trị, văn hóa, xã hội nước ta Ngồi ra, q trình hồn thiện pháp luật cần tn theo định hướng đảm bảo đồng thống Một mục tiêu quan trọng công cải cách pháp luật Việt Nam xác định Nghị số 48 Bộ Chính trị Chiến lược xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam đến năm 2010, định hướng đến năm 2020 “xây dựng hệ thống pháp luật đồng bộ, thống nhất, khả thi, công khai, minh bạch” Nhằm thực việc cơng khai, minh bạch hố hệ thống pháp luật, đảm bảo quan, tổ chức, cơng dân tiếp cận hệ thống pháp luật cách dễ dàng, giảm bớt thời gian, chi phí cho việc tìm kiếm văn quy phạm pháp luật xác định hiệu lực văn bản, giải pháp đặt pháp điển hóa hệ thống quy phạm pháp luật (ví dụ hạn chế tản mát việc củng cố quy định cụ thể luật dân trở thành luật chung cho luật chuyên ngành Các quy định có tính chất chung, có tính khái qt cao, nên quy định luật dân sự, để bảo đảm tính ổn định cao luật dân sự) Nhà nước pháp quyền đòi hỏi hành lang pháp lý vững để chủ thể nắm nội dung quy định pháp luật, hiểu ứng xử theo pháp luật, việc 75 pháp điển hóa hệ thống pháp luật xem tảng xây dựng Nhà nước pháp quyền Việt Nam Pháp luật hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại chế định trung tâm hệ thống pháp luật dân sự, sở pháp lý điều chỉnh quan hệ dân sự-kinh tế phát sinh đời sống xã hội Dựa vào quy định pháp luật đó, Nhà nước hướng đến việc bảo đảm cơng bằng, minh bạch lành mạnh hóa quan hệ hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại chủ thể Pháp luật hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại ngày thống tạo điều kiện cho chủ thể xử với ngày phù hợp hơn, thỏa thuận bên tôn trọng thực ngày tốt hơn, tranh chấp bớt sở quy định pháp luật hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại, từ góp phần thúc đẩy phát triển kinh tế xã hội đất nước tạo điều kiện thuận lợi cho q trình hội nhập quốc tế Để hồn thiện pháp luật hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại Việt Nam, tạo sở pháp lý vững cho ứng xử bên trình thực hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại cho tòa án q trình giải tranh chấp liên quan, thiết nghĩ quy định pháp luật điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi cần phải bổ sung theo hướng: xác định rõ ràng cứ, điều kiện, phạm vi áp dụng hậu pháp lý điều khoản điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi bản, làm rõ chế cho phép tòa án buộc bên đàm phán lại hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại tuyên chấm dứt hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại bên không thỏa thuận lại được, xảy kiện khách quan, không lường trước dẫn đến việc thực hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại trở nên đặc biết khó khăn, tốn hay có khả gây thiệt hại nghiêm trọng đến người tài sản Chi tiết cân nhắc đến kiến nghị hoàn thiện pháp luật sau: Thứ nhất, pháp luật nên cho phép hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại lợi ích người thứ ba sửa đổi chấm dứt hoàn cảnh thay đổi 76 Điều 417 Bộ luật Dân năm 2015 quy định: “Khi người thứ ba đồng ý hưởng lợi ích dù hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại chưa thực hiện, bên giao kết hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại không sửa đổi huỷ bỏ hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại, trừ trường hợp người thứ ba đồng ý” Tuy điều khoản nhằm bảo vệ tối đa lợi ích bên thứ ba, có tồn số điểm bất hợp lý Điều 420 Thực hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi đặt phần “Thực hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại” nói chung, nghĩa áp dụng cho loại hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại mà việc thực kéo dài thời gian, từ hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại cung cấp sản phẩm, đến hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hợp tác kinh doanh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại lợi ích người thứ ba… Thứ hai, pháp luật xem xét bổ sung việc bên có lợi ích bị ảnh hưởng có nghĩa vụ phải thơng báo tình trạng thay đổi hoàn cảnh gây ảnh hưởng nghiêm trọng trước yêu cầu bên lại đàm phán điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại thời hạn hợp lý, đồng thời bên đề nghị có nghĩa vụ phải phản hồi lại yêu cầu đàm phán thời hạn định kể từ ngày nhận đề nghị Do hoàn cảnh thay đổi có tác động đáng kể đến lợi ích đáng bên, nên việc giới hạn thời gian giải hệ hoàn cảnh thay đổi quan trọng Nghĩa vụ thông báo giúp cho bên nhận thức ảnh hưởng hoàn cảnh thay đổi cách kịp thời rõ ràng, khiến bên chuẩn bị sẵn phương án sửa đổi nội dung hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại phải sử dụng đến cân nhắc việc chấm dứt hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại Thứ ba, Tòa án đóng vai trò vơ quan trọng việc giúp đỡ bên điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi bản, nên lực đội ngũ thẩm phán cần đặc biệt nâng cao, để áp dụng pháp luật xác hợp lý, đồng thời rút kinh nghiệm từ thực tiễn 77 để hoàn thiện pháp luật sau Cụ thể, Tòa án cần nâng cao tinh thần trách nhiệm đội ngũ cán án cấp, phát huy trí tuệ tập thể, tăng cường trách nhiệm cá nhân; làm tốt công tác tổng kết thực tiễn xét xử hướng dẫn áp dụng thống pháp luật; đổi mạnh mẽ phương thức đạo, điều hành thủ tục hành tư pháp hoạt động Tồ án theo hướng nhanh, gọn, hiệu quả; phân công, phân nhiệm phân cấp rõ ràng lĩnh vực cơng tác… đặc biệt trọng đến giải pháp nâng cao lực đội ngũ cán bộ, Thẩm phán công tác xét xử Bộ máy tổ chức cán Toà án cấp cần kiện toàn, thực tốt công tác quy hoạch, đào tạo, luân chuyển cán giải pháp tổ chức cán để bước đảm bảo tuyển dụng tuyển chọn đủ cán bộ, thẩm phán Công tác xây dựng đội ngũ cán bộ, cơng chức Tồ án cần tăng cường nữa, đảm bảo đội ngũ cán bộ, cơng chức vừa có trình độ chun mơn, vừa có lĩnh trị, phẩm chất đạo đức tốt tinh thần trách nhiệm cao, có ý thức tiết kiệm, khơng tham nhũng Đồng thời, Tòa án cần xây dựng quy định, quy chế tăng cường kỷ luật công vụ công tác kiểm tra, tra để phát hiện, ngăn chặn kịp thời xử lý nghiêm minh tập thể cá nhân cán bộ, cơng chức có vi phạm Thứ tư, cơng tác tuyên truyền phổ biến pháp luật nội dung cần đẩy mạnh, vấn đề chưa quy định Bộ luật Dân năm 1995 hay 2005 Phổ biến, giáo dục pháp luật bước trình đưa pháp luật vào sống; tiền đề giúp cá nhân doanh nghiệp xã hội thực theo pháp luật Vấn đề giới thiệu thông qua buổi tọa đàm, hội thảo, viết nghiên cứu, để cá nhân tổ chức hiểu rõ quyền nghĩa vụ muốn điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại điều kiện hoàn cảnh thay đổi Bên cạnh đó, cơng tác giải thích hướng dẫn áp dụng thống pháp luật cho cán tòa án quan trọng cần thiết, cơng tác khó khăn phức tạp, đòi hỏi khả trí tuệ cao Để thực có hiệu quả, quan có thẩm quyền cần phải có khảo sát, nghiên cứu bước đổi để góp phần nâng cao hiệu việc áp dụng pháp luật hoạt động giải vụ án dân nhằm đảm bảo áp dụng pháp luật thống 78 Kết luận chương Áp dụng pháp luật điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi việc Tòa án tổ chức cho chủ thể tham gia giao kết hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại thực quy định pháp luật điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hồn cảnh thay đổi, hành vi mình, Tòa án vào quy định pháp luật để định làm thay đổi hay chấm dứt quan hệ hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại Thơng qua hoạt động áp dụng pháp luật, Nhà nước nhận hạn chế trình tổ chức thực quy định, từ góp phần hồn thiện pháp luật nâng cao hiệu Nhìn chung, Bộ luật Dân năm 2015 xây dựng điều khoản điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi tương đối hợp lý, đánh giá bước tiến đáng kể trình xây dựng pháp luật hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại Việt Nam, nhiên cần nghiên cứu đánh giá kỹ lưỡng nội dung quy định pháp luật, đồng thời tham khảo pháp luật nước để hoàn thiện 79 KẾT LUẬN Nhằm đáp ứng nhu cầu sinh hoạt, tiêu dùng, cá nhân tổ chức phải tham gia quan hệ xã hội để chuyển giao cho lợi ích vật chất Sự thiết lập mối quan hệ xem tất yếu xã hội Do vậy, hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại chế định tảng luật dân sự, hình thành từ sớm dần hồn thiện theo thời gian Hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại phương tiện pháp lý quan trọng phổ biến sử dụng để thỏa mãn quyền, lợi ích hợp pháp chủ thể xã hội Có nhiều thuật ngữ khác dùng để quan hệ hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại chủ thể như: cam kết, giao kèo, khế ước, luật riêng bên tham gia giao kết… Pháp luật dân định nghĩa hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại dân sự thỏa thuận bên việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân Hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại có đặc điểm sau: Thứ nhất, hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại phải có tham gia bên; thứ hai, hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hình thành từ thống ý chí chủ thể; thứ ba, hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại làm xác lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ dân Điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hồn cảnh thay đổi hiểu là: Trong trường hợp xuất kiện khách quan khơng lường trước dẫn đến khó khăn đặc biệt việc thực hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại làm cho việc thực hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại ảnh hưởng nghiêm trọng đến quyền lợi ích bên, bên quyền đàm phán để sửa lại nội dung hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại giao kết Trong thực tiễn, rủi ro khiến nội dung hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại phải bên thỏa thuận lại hậu thảm họa thiên nhiên, thay đổi tình hình kinh tế - xã hội, đổi công nghệ, kỹ thuật, việc ban hành sách kinh tế pháp luật 80 từ Nhà nước,… hay kiện khách quan khác mà bên khơng thể dự đốn giao kết hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại, làm đảo lộn cân quyền lợi ích mà bên xác lập Khác với kiện bất khả kháng làm cho nghĩa vụ bên hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại thực được, trường hợp hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại thực hiện, nhiên để bảo đảm cân lợi ích bên hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại giữ ổn định quan hệ hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại bên, bên điều chỉnh nội dung điều khoản hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại cho phù hợp với hoàn cảnh sau thay đổi Theo Điều 420: Thực hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi Bộ luật Dân ban hành năm 2015, hoàn cảnh thay đổi có đủ điều kiện sau đây: a) Sự thay đổi hoàn cảnh nguyên nhân khách quan xảy sau giao kết hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại; b) Tại thời điểm giao kết hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại, bên lường trước thay đổi hoàn cảnh; c) Hoàn cảnh thay đổi lớn đến mức bên biết trước hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại không giao kết giao kết với nội dung hoàn toàn khác; d) Việc tiếp tục thực hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại mà thay đổi nội dung hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại gây thiệt hại nghiêm trọng cho bên; đ) Bên có lợi ích bị ảnh hưởng áp dụng biện pháp cần thiết khả cho phép, phù hợp với tính chất hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại mà ngăn chặn, giảm thiểu mức độ ảnh hưởng đến lợi ích Trong điều kiện hồn cảnh thay đổi bản, bên thỏa thuận để điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại thời hạn hợp lý Nếu khơng có thỏa thuận điều chỉnh thiết lập, bên có quyền u cầu Tòa án chấm dứt hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại điều chỉnh nội dung hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại 81 Ở Việt Nam, việc điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi không mới, nhiên Bộ luật Dân năm 2015 có hiệu lực pháp luật tòa án có quyền can thiệp vào việc điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại bên Điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi vấn đề không đơn giản, pháp luật thiết lập quy phạm để làm cho bên tòa án, việc áp dụng pháp luật gặp khó khăn nhận nhiều quan điểm trái chiều Trong trình thực điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi, số tồn bất cập quy định pháp luật bộc lộ, đòi hỏi phải hồn thiện xây dựng pháp luật Để hoàn thiện pháp luật hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại Việt Nam, tạo sở pháp lý vững cho ứng xử bên trình thực hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại cho tòa án q trình giải tranh chấp liên quan, quy định pháp luật điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi cần phải bổ sung theo hướng: xác định rõ ràng cứ, điều kiện, phạm vi áp dụng hậu pháp lý điều khoản điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi bản, làm rõ chế cho phép tòa án buộc bên đàm phán lại hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại tuyên chấm dứt hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại bên không thỏa thuận lại được, xảy kiện khách quan, không lường trước dẫn đến việc thực hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại trở nên đặc biết khó khăn, tốn hay có khả gây thiệt hại nghiêm trọng đến người tài sản Cụ thể, pháp luật nên cho phép hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại lợi ích người thứ ba sửa đổi chấm dứt hoàn cảnh thay đổi bản, xem xét bổ sung việc bên có lợi ích bị ảnh hưởng có nghĩa vụ phải thơng báo tình trạng thay đổi hoàn cảnh gây ảnh hưởng nghiêm trọng trước yêu cầu bên lại đàm phán điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại thời hạn hợp lý, đồng thời bên đề nghị có nghĩa vụ phải phản hồi lại yêu cầu đàm phán thời hạn định kể 82 từ ngày nhận đề nghị pháp luật cần bổ sung vai trò trọng tài việc chấm dứt hiệu lực hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại sửa đổi nội dung hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại bên thỏa thuận 83 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Abbas Karimi and Abdollah Khatib (2016), “Applying the Rule of Denial of Hardship on Imposed Conditions in Contracts”, International journal of humanities and cutural studies ISSN 2356-5926, Special Issue May 2016, tr 63-72 Alice Brogi (2007), “La théorie de l’imprévision dans les contrats internationaux”, địa http://blogs.u-paris10.fr/content/la-theorie-del%E2%80%99imprevision-dans-les-contrats-internationaux-par-alicebrogi ngày truy cập 02/07/2016 Arthur Taylor von Mehren (2016), “Contract Law”, Encyclopaedia Britannica, địa http://www.britannica.com/topic/contract-law ngày truy cập 02/07/2016 Ngô Quốc Chiến (2015), “Điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi việc sửa đổi Bộ luật Dân năm 2005”, Nghiên cứu lập pháp, (08), tr 29-33 Daniel Girsberger and Paulius Zapolskis (2012), “Fundamental alteration of the contractual equilibrium under hardship exemption”, địa https://www.mruni.eu/upload/iblock/434/7_Girsberger.pdf ngày truy cập 02/07/2016 Đỗ Văn Đại (2015), “Tham luận 4: Điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi” địa https://www.viac.vn/uploads/17105-4.2.Do%20Van%20Dai.doc ngày truy cập 02/07/2016 Epstein Becker & Green, P.C (2008), “Contract modification or cancellation and breach of contract defenses in times of economic crisis” địa http://www.ebglaw.com/content/uploads/2014/ 06/24304_Special_eReport.pdf ngày truy cập 02/07/2016 Fordham Law Review (1937), “Modification and Discharge of Contracts – New Statutes in New York” ”, địa http://ir.lawnet fordham.edu/cgi/viewcontent.cgi?article=1134&context=flr ngày truy cập 02/07/2016 Frederick R Fucci (2006), “Hardship and Changed Circumstances as grounds for Adjustment or Non-Performance of Contracts - Practical Considerations in International Infrastructure Investment and Finance”, địa http://www.cisg.law.pace.edu/cisg/biblio /fucci.html ngày truy cập 02/07/2016 10 Harold Ullman (1988), “Enforcement of hardship clauses in the french and american legal systems” địa http://dare uva.nl/cgi/arno/ show.cgi?fid=546116 ngày truy cập 02/07/ 2016 11 Lê Minh Hùng (2012), “Điều khoản điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi pháp luật nước kinh nghiệm cho Việt Nam” địa http://www.nclp.org.vn/thuc_tien_phap_luat/111ieu-khoan-111ieu-chinhhop-111ong-do-hoan-canh-thay-111oi-trong-phap-luat-nuoc-ngoai-vakinh-nghiem-cho-viet-nam ngày truy cập 02/07/2016 12 Phan Huy Hồng (2006), “Về trình thảo luận xây dựng luật hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại châu Âu”, Khoa học pháp lý số (36), tr 13 Ingeborg Schwenzer (2008), “Force Majeure and hardship in International Sales Contracts” địa http://www.austlii.edu.au/nz/ journals/VUWLawRw/2008/39.pdf ngày truy cập 02/07/2016 14 Kalina Varbanova (2014), “Hardship as one of the main principles of European contract law”, địa http://dare.uva.nl/cgi/arno/ show.cgi? fid=546116 ngày truy cập 02/07/2016 15 Mustspha Mekki and Martine Kloepfer-Pelèse (2010), “Hardship and modification (or “revision”) of the contract” địa 16 http://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=1542511 ngày truy cập 02/07/2016 17 Larry A DiMatteo (1999), “Equity’s Modification of Contract: An analysis of the Twentieth Century’s Equitable Reformation of Contract Law” địa http://www.nesl.edu/userfiles/file/ lawreview/vol33/2/dimatteo.pdf ngày truy cập 02/07/2016 18 Nguyễn Thị Tuyết Lan (2014), Lý luận thực tiễn thống ý chí để giao kết hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại thương mại, Luận văn thạc sĩ luật học, Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội 19 Lê Đình Nghị (2009), Giáo trình Luật Dân Việt Nam (Tập hai), Nxb Giáo dục Việt Nam, Hà Nội 20 Philippe Delebecque (2012), “Hardship clause and exemption clauses in charter-parties” địa http://www.arbitrage-maritime.org/ cpt_download.php?file=G29complement/hardshipexemptionAPHD.pdf ngày truy cập 02/07/2016 21 Vũ Thị Phụng (2008), “Những luật cổ Việt Nam số giá trị đương đại”, tài liệu Hội thảo Quốc tế Việt Nam học lần thứ III Đại học quốc gia Hà Nội Viện Khoa học Xã hội Việt Nam tổ chức, địa http://www.hids.hochiminhcity.gov.vn/c/ document_library/get_file?uuid=468d7ba4-020d-45b4-b696265eba59 5e57&groupId=13025 ngày truy cập 02/07/2016 22 Rodrigo Momberg Uribe (2011), “The effect of a change of circumstances on the binding force of contracts” địa http://www.dspace.library.uu.nl/bitstream/handle/1874/204792/momberg pdf?sequence=3 ngày truy cập 02/07/2016 23 Trần Minh Sơn (2009), “Hệ thống pháp luật hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hành Việt Nam: Những vấn đề quan trọng doanh nghiệp”, Thông tin pháp luật dân sự, địa https://thongtinphapluat dansu.edu.vn/2009/ 09/17/3804/ ngày truy cập 02/07/2016 24 Thái Vĩnh Thắng (2008), “Văn hóa pháp luật Pháp ảnh hưởng tới pháp luật Việt Nam”, Nghiên cứu lập pháp (15), tr 11-16, 38 25 Trường đại học Luật Hà Nội (2008), Giáo trình Luật Dân Việt Nam Tập II, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội ... VỀ HỢP ĐỒNG TRONG LĨNH VỰC KINH DOANH THƯƠNG MẠI VÀ ĐIỀU CHỈNH HỢP ĐỒNG TRONG LĨNH VỰC KINH DOANH THƯƠNG MẠI KHI HOÀN CẢNH THAY ĐỔI 1.1 Hợp đồng đặc thù hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại. .. cạnh điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi, nội dung thực hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại chế định hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại, cụ thể là:... hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn cảnh thay đổi Chương 2: Quy định pháp luật điều chỉnh hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại hoàn