BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI LUẬN VĂN THẠC SỸ CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ PHÁP LUẬT VỀ THÀNH VIÊN ĐỘC LẬP HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ Ở VIỆT NAM PHẠM MINH THẮNG HÀ NỘI - 2018 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI LUẬN VĂN THẠC SỸ PHÁP LUẬT VỀ THÀNH VIÊN ĐỘC LẬP HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ Ở VIỆT NAM PHẠM MINH THẮNG CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ MÃ SỐ: 8380107 Người hướng dẫn khoa học: TS TRẦN THỊ BẢO ÁNH HÀ NỘI - 2018 LỜI CAM ĐOAN Tơi xin cam đoan Luận văn cơng trình nghiên cứu riêng Các kết số liệu nêu Luận văn trung thực, có nguồn gốc rõ ràng, xác quan chức công bố Những kết luận khoa học luận văn chưa có tác giả cơng bố cơng trình khoa học Vậy tơi viết lời cam đoan đề nghị khoa Đào tạo Sau Đại học xem xét để tơi bảo vệ Luận văn Tôi xin chân thành cảm ơn XÁC NHẬN CỦA NGƯỜI HƯỚNG NGƯỜI CAM ĐOAN DẪN KHOA HỌC TS Trần Thị Bảo Ánh Phạm Minh Thắng LỜI CẢM ƠN Luận văn thực Viện đại học Mở Hà Nội Để hoàn thành luận văn nhận nhiều động viên, giúp đỡ thầy cô giáo trường Trước hết, tơi xin bày tỏ lịng biết ơn sâu sắc đến TS Trần Thị Bảo Ánh hướng dẫn thực nghiên cứu Xin bày tỏ lịng biết ơn chân thành tới thầy giáo, người đem lại cho kiến thức bổ trợ, vơ có ích thời gian học vừa qua Cũng xin gửi lời cám ơn chân thành tới Ban Giám hiệu, Khoa Đào tạo sau đại học, Viện Đại học Mở Hà Nội tạo điều kiện cho tơi q trình học tập Cuối tơi xin gửi lời cảm ơn đến gia đình, bạn bè, đồng nghiệp, người bên tôi, động viên khuyến khích tơi q trình thực đề tài nghiên cứu TÁC GIẢ LUẬN VĂN Phạm Minh Thắng MỤC LỤC Trang Lời cam đoan Lời cảm ơn Mục lục LỜI MỞ ĐẦU Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CỦA PHÁP LUẬT VỀ THÀNH VIÊN ĐỘC LẬP HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái quát quản trị công ty cổ phần 1.1.1 Khái niệm, đặc điểm công ty cổ phần 1.1.2 Khái quát quản trị công ty 1.2 Khái niệm thành viên độc lập Hội đồng quản trị 13 1.3 Vai trò thành viên độc lập Hội đồng quản trị 14 1.4 Khái quát chung pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị 20 1.4.1 Khái niệm nội dung pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị 20 1.4.2 Vai trò pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị 21 Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN THỰC HIỆN PHÁP LUẬT VỀ THÀNH VIÊN ĐỘC LẬP HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ Ở VIỆT NAM 25 2.1 Thực trạng pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị 25 2.1.1 Tiêu chuẩn, điều kiện thành viên độc lập Hội đồng quản trị 25 2.1.2 Số lượng thành viên độc lập Hội đồng quản trị 32 2.1.3 Quy trình bầu miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên độc lập Hội đồng quản trị, nhiệm kỳ thành viên độc lập Hội đồng quản trị 35 2.1.4 Quyền lợi nghĩa vụ thành viên độc lập Hội đồng quản trị 37 2.1.5 Thù lao thành viên độc lập Hội đồng quản trị 40 2.2 Thực tiễn thực quy định pháp luật vê thành viên độc lập Hội đồng quản trị Việt Nam 41 Chương 3: MỘT SỐ GIẢI PHÁP NÂNG CAO HIỆU QUẢ THỰC HIỆN PHÁP LUẬT VỀ THÀNH VIÊN ĐỘC LẬP HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ TẠI VIỆT NAM 48 3.1 Sự cần thiết quan điểm hoàn thiện pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị 48 3.1.1 Sự cần thiết phải hoàn thiện pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị 48 3.1.2 Quan điểm hoàn thiện pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị 50 3.2 Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị 51 3.3 Giải pháp nâng cao hiệu thi hành pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị 57 KẾT LUẬN 61 TÀI LIỆU THAM KHẢO 64 LỜI MỞ ĐẦU Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Lý thuyết thực tiễn khẳng định cần thiết phải tìm mơ hình tổ chức quản lý doanh nghiệp phù hợp nhằm hạn chế rủi ro cho doanh nghiệp, thành viên doanh nghiệp tổ chức, cá nhân có liên quan tới doanh nghiệp Bởi mặt lý luận, tổ chức có tham gia nhiều cá nhân, tổ chức tồn nhiều lợi ích khác Lý thuyết vận dụng hoạt động tổ chức hoạt động quản lý doanh nghiệp Thật vậy, doanh nghiệp thuộc quyền sở hữu thành viên doanh nghiệp để trì hoạt động doanh nghiệp phải có quản lý quan quản lý, điều hành Ban giám đốc đóng góp người lao động Những người lúc có chung ý chí quyền lợi, chí cịn xung đột lợi ích kinh tế với Đặc biệt với doanh nghiệp đối vốn công ty cổ phần với số lượng cổ đông lớn, mối quan hệ thân tín ln hướng đến lợi ích kinh tế vấn đề tư lợi, không công quản trị doanh nghiệp tất yếu diễn với mức độ sâu rộng doanh nghiệp khác Mặt khác, Việt Nam "Khi luật văn luật nhiều kẽ hở, chưa thể ngăn chặn triệt để hoạt động mờ ám, thao túng, xâm phạm lợi ích thành viên, điều lệ quy chế quản trị doanh nghiệp xây dựng cách nghiêm túc đóng vai trị bọc lót, bịt kín kẽ hở để bảo vệ minh bạch, công doanh nghiệp Nhất với công ty cổ phần, quy định cụ thể, chặt chẽ chi tiết quy chế quản trị công ty quyền lợi cổ đông, Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát, vấn đề ngăn ngừa xung đột lợi ích, cơng bố thơng tin giúp công ty tránh tranh cãi bất tận xảy vấn đề liên quan mà luật không quy định hết" (Nguồn: VnEconomy- Doanh nhân Việt Nam) Các lý thuyết thông lệ tốt quản trị cơng ty khẳng định vai trị thành viên độc lập Hội đồng quản trị quan trọng chất lượng, hiệu hoạt động quản trị công ty cổ phần Các thành viên độc lập Hội đồng quản trị đóng góp vào định quan trọng quản trị công ty, đem lại hiệu hoạt động kinh doanh công ty định thành viên độc lập Hội đồng quản trị đưa có tính khách quan, minh bạch Tác giả lựa chọn đề tài nghiên cứu "Pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị" lý chủ yếu sau: Thứ nhất, Luật Doanh nghiệp năm 2014 lần quy định thành viên độc lập Hội đồng quản trị quyền định lựa chọn mơ hình tổ chức quản lý có xuất thành viên độc lập Hội đồng quản trị cho cơng ty Như vậy, quy định pháp luật tổ chức quản lý doanh nghiệp Việt Nam trình hoàn thiện quy định thành viên độc lập Hội đồng quản trị nói riêng nội dung Luật Doanh nghiệp Việt Nam Vì việc nghiên cứu đề tài có tính gợi mở việc tìm giải pháp hồn thiện pháp luật tổ chức quản lý công ty cổ phần Việt Nam Thứ hai, thực tiễn quản trị công ty cổ phần Việt Nam bộc lộ nhiều tranh chấp, vi phạm việc định quản lý xâm phạm lợi ích cổ đơng bên thứ ba có liên quan Trong vụ án tranh chấp cơng ty với thành viên cơng ty yêu cầu hủy biên nghị Đại hội đồng cổ đông/Hội đồng quản trị/Hội đồng thành viên chiếm tỷ lệ lớn 20/29 vụ án, tỷ lệ 69%, lại yêu cầu liên quan đến việc công nhận hủy bỏ Hợp đồng chuyển nhượng cổ phần; xác định tỷ lệ sở hữu, phần vốn góp cơng ty; u cầu trả cổ tức, họp Đại hội đồng cổ đông, mua cổ phần ưu đãi yêu cầu thực nội dung biên họp Đại hội đồng cổ đơng Vì vậy, nghiên cứu đề xuất giải pháp nâng cao hiệu quản trị công ty cổ phần nhằm giảm thiểu rủi ro cho doanh nghiệp, chủ sở hữu doanh nghiệp chủ thể có liên quan cần thiết có ý nghĩa 2 Tình hình nghiên cứu có liên quan đến đề tài Trong thời gian qua vấn đề quy chế pháp lý thành viên Hội đồng quản trị độc lập nhiều học viên, chuyên gia quan tâm nghiên cứu nhiều góc độ khác Luận văn thạc sĩ Luật học "Quy chế pháp lý thành viên độc lập Hội đồng quản trị Ngân hàng thương mại cổ phần Việt Nam", Nguyễn Hồng Ngọ, năm 2015; Luận văn thạc sĩ Luật học "Quy chế pháp lý thành viên Hội đồng quản trị độc lập Việt Nam nay", Lê Thị Bích Liên, năm 2015; Khóa luận tốt nghiệp "Địa vị pháp lý thành viên độc lập Hội đồng quản trị công ty cổ phần niêm yết" Lê Thị Hồng Hạnh, năm 2016; viết " Thành viên độc lập Hội đồng quản trị công ty cổ phần" Đỗ Ngọc Thanh Thủy, Tạp chí Tài chính, năm 2017; viết "Vai trị thành viên độc lập Hội đồng quản trị cơng ty cổ phần", Bùi Thu Thủy, Tạp chí Khoa học Đào tạo Ngân hàng số 163/205 Ở nhiều góc độ khác nhau, cơng trình khoa học có đóng góp định cho việc hồn thiện pháp luật nói chung pháp luật tổ chức quản lý cơng ty cổ phần nói riêng Những đóng góp làm sở cho việc hồn thiện quy định cơng ty cổ phần Các cơng trình khoa học nghiên cứu thành viên độc lập Hội đồng quản trị loại hình doanh nghiệp cụ thể Ngân hàng, cơng ty cổ phần niêm yết dừng lại nội dung nghiên cứu báo với giới hạn số trang nên chưa bao quát vấn đề cần trao đổi thành viên độc lập Hội đồng quản trị Có cơng trình nghiên cứu thành viên Hội đồng quản trị cấp độ luận văn thạc sĩ Luật học nguồn tài liệu để tác giả kế thừa nội dung lý luận phù hợp Tuy nhiên, tác giả luận văn nghiên cứu sâu thực tiễn thực quy định pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị để từ làm tiền đề cho việc đề xuất giải pháp nâng cao hiệu pháp luật tổ chức quản lý công ty cổ phần nói chung hồn thiện pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị công ty cổ phần nói riêng Việt Nam 3 Mục đích, nhiệm vụ nghiên cứu 3.1 Mục đích nghiên cứu Mục đích tổng quát việc nghiên cứu đề tài phân tích, đánh giá pháp luật quy chế pháp lý thành viên độc lập Hội đồng quản trị, đồng thời nhận diện tồn tại, bất cập pháp luật vấn đề sở đánh giá thực trạng thi hành Trên sở đề xuất định hướng số giải pháp nhằm góp phần hoàn thiện pháp luật quy chế pháp lý thành viên Hội đồng quản trị độc lập 3.2 Nhiệm vụ nghiên cứu - Phân tích; đánh giá quy định hành pháp luật quy chế pháp lý thành viên độc lập Hội đồng quản trị; - Đánh giá thực trạng việc thực quy định pháp luật quy chế pháp lý thành viên độc lập Hội đồng quản trị; - Nhận diện tồn tại, bất cập pháp luật quy chế pháp lý thành viên độc lập Hội đồng quản trị; - Đề xuất số giải pháp nhằm góp phần hồn thiện pháp luật quy chế pháp lý thành viên độc lập Hội đồng quản trị Đối tượng, phạm vi nghiên cứu Đối tượng nghiên cứu: Luận văn nghiên cứu quy định pháp luật điều chỉnh điều kiện trở thành thành viên độc lập Hội đồng quản trị; quyền, nghĩa vụ thành viên độc lập Hội đồng quản trị; Chấm dứt tư cách thành viên độc lập Hội đồng quản trị; Xử lý vi phạm viên độc lập Hội đồng quản trị Phạm vi nghiên cứu: Luận văn nghiên cứu góc độ pháp lý thành viên độc lập Hội đồng quản trị theo quy định pháp luật hành Việt Nam Tuy nhiên, q trình nghiên cứu, luận văn có so sánh, đối chiếu với quy định luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị phải dự liệu bao quát nội dung quyền lực chế đảm bảo quyền lực cho thành viên độc lập Hội đồng quản trị Hai là: Hoàn thiện pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị phải tiếp thu kinh nghiệm, chuẩn mực quốc tế chung quản trị doanh nghiệp Thực tiễn quản trị cơng ty chứng minh vai trị thành viên độc lập Hội đồng quản trị việc nâng cao hiệu giá trị công ty cổ phần Vì vậy, quốc gia có nghiên cứu cho việc xây dựng khung khổ pháp lý hiệu cho hoạt động thành viên độc lập Hội đồng quản trị Du nhập muộn tư pháp lý chế định thành viên độc lập Hội đồng quản trị cộng với tâm lý chưa nhận thức vai trò quan trọng, thiết thực thành viên độc lập Hội đồng quản trị nên hiệu quản trị công ty cổ phần Việt Nam chưa đánh giá cao Vì vậy, xu hướng hồn thiện pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị Việt Nam cần học hỏi kinh nghiệm xây dựng pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị ưu việt giới nhằm nâng cao tính độc lập vị thành viên độc lập hệ thống quản trị công ty cổ phần nước ta Thông qua hướng phát triển hạn chế xung đột lợi ích, bảo đảm công cổ đông lợi ích hợp pháp chủ thể liên quan 3.2 Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị Thứ nhất: Sửa đổi quy định pháp luật theo hướng quy định tăng số lượng thành viên độc lập Hội đồng quản trị công ty Các quy định hành pháp luật Việt Nam số lượng thành viên độc lập Hội đồng quản trị chưa hợp lý Ví dụ: Điều 13 Nghị định 71/2017/NĐCP Chính phủ ngày 6/6/2017 hướng dẫn quản trị công ty áp dụng công ty đại chúng quy định số lượng thành viên độc lập Hội đồng quản trị công ty niêm yết: 51 - Cơ cấu Hội đồng quản trị công ty đại chúng cần đảm bảo cân đối thành viên điều hành thành viên không điều hành Tối thiểu 1/3 tổng số thành viên Hội đồng quản trị phải thành viên không điều hành - Cơ cấu thành viên Hội đồng quản trị công ty niêm yết phải đảm bảo tối thiểu 1/3 tổng số thành viên Hội đồng quản trị thành viên độc lập Như vậy, theo quy định pháp luật hành số lượng thành viên độc lập Hội đồng quản trị Việt Nam chiếm số lượng khơng đảm bảo minh bạch quyền lực thành viên độc lập Hội đồng quản trị Với tỷ lệ 1/3, số lượng thành viên độc lập Hội đồng quản trị khó khăn việc biểu khơng đủ cân để có giá trị biểu quyết định vấn đề thuộc thẩm quyền Hội đồng quản trị Vì vậy, cần phải sửa đổi quy định pháp luật theo hướng tăng số lượng thành viên không điều hành, thành viên độc lập Hội đồng quản trị Thứ hai: Sửa đổi quy định nhiệm kỳ thành viên độc lập Hội đồng quản trị Quy định nhiệm kỳ thành viên độc lập Hội đồng quản trị văn pháp luật Luật Doanh nghiệp năm 2014; Luật tổ chức, tín dụng năm 2010, sửa đổi, bổ sung năm 2017 chưa hợp lý quy định: Nhiệm kỳ thành viên độc lập Hội đồng quản trị không 05 năm bầu lại với nhiệm kỳ khơng hạn chế Điều dẫn đến tượng, sau thời gian dài, tính độc lập thành viên độc lập Hội đồng quản trị bị ảnh hưởng dẫn đến không đảm bảo hiệu giám sát hoạt động quản trị cơng ty Vì sau nhiệm kỳ làm thành viên độc lập Hội đồng quản trị, thành viên xác lập mối quan hệ nhân thân gắn bó với người quản lý, điều hành doanh nghiệp dẫn đến định thành viên độc lập Hội đồng quản trị mang nặng "cảm tính" bị chi phối mối quan hệ gắn bó Vì vậy, cần sửa đổi quy định nhiệm kỳ 52 thành viên độc lập Hội đồng quản trị theo hướng: Giới hạn không 01 nhiệm kỳ, nhiệm kỳ không 05 năm Một số tác giả có quan điểm đồng thuận với giải pháp không kéo dài nhiệm kỳ thành viên độc lập Hội đồng quản trị tác giả Vũ Thị Hòa Như viết đăng kỷ yếu hội thảo khoa học: Pháp luật Việt Nam quản trị công ty xu phát triển khoa Pháp luật Kinh tế tổ chức năm 2018 Theo tác giả viết thì: “Bên cạnh đó, tiêu chí thành viên Hội đồng quản trị độc lập Việt Nam thiếu cụ thể, nhiệm kỳ dài (theo nhiệm kỳ 05 năm, nước khác thường niên) không bị khống chế thời gian làm thành viên Hội đồng quản trị độc lập Điều dẫn đến hệ lụy, sau thời gian dài thành viên Hội đồng quản trị độc lập khơng cịn tính độc lập có ảnh hưởng đến quyền lợi công ty Vụ việc ông Trần Xuân Giá, nguyên Bộ trưởng Bộ Kế hoạch Đầu tư thành viên độc lập Hội đồng quản trị ACB sau Chủ tịch Hội đồng quản trị ngân hàng ACB minh chứng rõ rệt tính khơng minh bạch thành viên Hội đồng quản trị độc lập sau giữ vai trò lâu công ty cổ phần” Tác giả Nguyễn Hồng Ngọ đồng quan điểm việc khẳng định: Các lý thuyết thông lệ tốt quản trị công ty khẳng định việc giới hạn nhiệm kỳ thành viên độc lập Hội đồng quản trị [12, tr.83] Thứ ba, bổ sung quy định quyền lợi, nghĩa vụ, thù lao thành viên độc lập Hội đồng quản trị * Bổ sung quy định liên quan đến quyền thành viên độc lập Hôi đồng quản trị Thực trạng pháp luật quản trị cơng ty cổ phần phân tích chương luận văn cho thấy thiếu quy định pháp luật quyền, nghĩa vụ thành viên độc lập Hội đồng quản trị; không phân biệt quyền hạn, trách nhiệm, nghĩa vụ thành viên độc lập thành viên Hội đồng quản trị khác Có thể thấy việc 53 có quy định riêng quyền nghĩa vụ thành viên độc lập Hội đồng quản trị cần thiết để nâng cao nhận thức, hiểu biết vai trò độc lập thành viên độc lập Hội đồng quản trị Vì vậy, cần thiết phải bổ sung nội dung mang tính nguyên tắc chung việc thực quyền nghĩa vụ thành viên độc lập Hội đồng quản trị vấn đề sau: - Giám sát hoạt động công bố thông tin công ty theo quy định pháp luật đảm bảo tính kịp thời, xác thơng tin cơng bố - Tham gia vào trình xây dựng chế chi trả thù lao cho thành viên Hội đồng quản trị, Ban kiểm sốt Ban Giám đốc cơng ty thông qua việc tham gia vào ủy ban lương thưởng - Giám sát hoạt động người quản lý, điều hành công ty việc định vấn đề liên quan đến giao dịch người người có liên quan với cơng ty; định phân bổ lợi nhuận công ty (tr85 luận văn) - Quy định thành viên độc lập Hội đồng quản trị, phải trình bày, cơng bố báo cáo đánh giá Đại hội đồng cổ đơng hoạt động Hội đồng quản trị [5] * Quy định thù lao cho thành viên độc lập Hội đồng quản trị Thù lao trả cho thành viên Hội đồng quản trị nói chung thành viên độc lập Hội đồng quản trị nói riêng cơng ty trả dựa lực quản lý, đóng góp vào phát triển cơng ty, mức độ tận tâm họ công ty kết lợi nhuận kinh doanh công ty năm tài Tuy nhiên, vai trị thành viên độc lập Hội đồng quản trị có ý nghĩa người thực sứ mệnh kiểm soát định hướng định quản trị thành viên quản lý, điều hành khác công ty Do vậy, mức độ thù lao mà thành viên độc lập Hội đồng quản trị hưởng phải tương xứng với nhiệm vụ mà họ phải gánh vác Do đó, cần có 54 quy định pháp luật thù lao thành viên độc lập Hội đồng quản trị công ty theo hướng: (i)Yêu cầu quy định tổ chức nội công ty phải quy định riêng mức thù lao cho thành viên độc lập Hội đồng quản trị công ty; (ii) Quy định chế thực thi việc xây dựng mức lương, thưởng cho thành viên độc lập Hội đồng quản trị Theo thông lệ quản trị tốt mức lương, thưởng cho thành viên Hội đồng quản trị điều hành không nhận thêm khoản thù lao cho công việc họ Hội đồng quản trị Các gói lương thưởng cho công tác điều hành họ xem bao gồm thù lao cho công việc họ Hội đồng quản trị Hình thức trả thù lao thông thường cho thành viên Hội đồng quản trị không điều hành tiền lương.Trái lại, thành viên độc lập Hội đồng quản trị thành viên không điều hành cần trả thù lao Các khoản thù lao mà công ty trả cho thành viên độc lập Hội đồng quản trị cần mang tính cạnh tranh để thu hút người giỏi chun mơn, nghiệp vụ có lực với công ty Đồng thời mức thù lao không chênh lệch so với mặt chung thù lao tương quan so sánh với mức thù lao mà công ty khác trả cho thành viên độc lập Hội đồng quản trị Mức thù lao trả phù hợp để thành viên độc lập Hội đồng quản trị yên tâm, ổn định đảm bảo cho công việc sống họ Lý tưởng nhất, việc thực thi chế để tính lương, thưởng cho thành viên Hội đồng quản trị giao cho ủy ban lương, thưởng đảm nhiệm việc tính lương, thưởng cho thành viên độc lập Hội đồng quản trị Có thể tham khảo ý kiến nhân ủy ban lương, thưởng nên giao cho thành viên độc lập Hội đồng quản trị đảm nhiệm công việc qua việc học tập kinh nghiệp từ Nhật Bản, Hội đồng quản trị nên thành lập tiểu ban nhân chẳng hạn tiểu ban nhân sự, tiêu ban lương thưởng,… Trong thành viên tiểu ban phải thành viên độc lập 55 * Sửa đổi quy định bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên độc lập Hội đồng quản trị Việc biểu bầu thành viên độc lập Hội đồng quản trị theo phương thức bầu dồn phiếu tạo hội cho cổ đông sở hữu vốn dồn phiếu để bầu thành viên độc lập Hội đồng quản trị Tuy nhiên, quy định khoản Điều 144 Luật Doanh nghiệp năm 2014 hạn chế quyền cổ đông sở hữu vốn Vì vậy, cần có quy định riêng bầu thành viên độc lập Hội đồng quản trị theo hướng bảo vệ quyền lợi cho cổ đông sở hữu vốn thực việc đưa người mà họ lựa chọn trở thành thành viên độc lập Hội đồng quản trị Tương tự vậy, pháp luật phải có quy định để cổ đơng lớn công ty không lạm dụng quyền lực phiếu để bãi nhiệm, miễn nhiệm thành viên độc lập Hội đồng quản trị cổ đông sở hữu vốn bầu * Tăng mức xử phạt vi phạm quy định vi phạm nghĩa vụ không đảm bảo số lượng thành viên độc lập Hội đồng quản trị Pháp luật doanh nghiệp quy định chế tài xử phạt hành cho doanh nghiệp khơng có đủ số lượng thành viên độc lập Hội đồng quản trị Theo quy định Nghị định 145/2016/NĐ-CP sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 108/2013/NĐ-CP ngày 23 tháng năm 2013 Chính phủ quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực chứng khoán thị trường chứng khoán sau: Phạt tiền từ 70.000.000 đồng đến 100.000.000 đồng hành vi vi phạm quy định pháp luật quản trị công ty quyền cổ đông, ứng cử, đề cử, bầu, bãi nhiệm, miễn nhiệm thành viên Hội đồng quản trị, thành viên Ban kiểm soát, cấu thành viên Hội đồng quản trị… Mức xử phạt từ 70.000.000 đến 100.000.000 đồng nhỏ so với lợi ích nhóm cổ đơng họ không tuân thủ quy định số lượng thành viên độc lập Hội đồng quản trị Do vậy, cần tăng mức tiền xử phạt vi phạm nghĩa vụ cấu thành viên Hội đồng quản trị để đủ sức răn đe nhóm cổ đơng vi phạm nghĩa vụ 56 3.3 Giải pháp nâng cao hiệu thi hành pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị Thứ nhất, cần có chế để đánh giá vai trò độc lập thành viên Hội đồng quản trị tăng cường kiểm tra, giám sát hoạt động công bố thông tin quản trị công ty cổ phần Tính độc lập thành viên Hội đồng quản trị bị mờ nhạt hiệu hoạch định, giám sát sách phát triển cho cơng ty Vì vậy, cần có chế đánh giá tính độc lập thành viên độc lập Hội đồng quản trị thông qua đánh giá tổ chức kiểm tốn độc lập Vì vậy, quan nhà nước có thẩm quyền cần tăng cường hình thức kiểm tra giám sát việc cơng bố thơng tin đầy đủ tình hình quản trị công ty Thứ hai, kiểm tra việc công bố thông tin thành viên độc lập Hội đồng quản trị tới cổ đông quy định nội cơng ty có đảm bảo quyền thuận lợi cho cổ đông gặp gỡ, cung cấp thông tin cần thiết cho thành viên độc lập Hội đồng quản trị khơng? Bên cạnh đó, thành viên Hội đồng quản trị cần có chế trao đổi thơng tin phù hợp, kịp thời để xử lý vi phạm quản trị công ty Về vấn đề này, học hỏi kinh nghiệm quốc tế Theo quy định NYSE SGD Chứng khoán Úc (Australian Stock Exchange – ASX), cơng ty niêm yết phải có đa số thành viên Hội đồng quản trị độc lập Các thành viên độc lập Hội đồng quản trị phải họp thường kỳ (ít năm lần) khơng có tham gia người quản lý thành viên điều hành/không độc lập để tăng cường trao đổi thông tin thành viên độc lập Hội đồng quản trị Công ty phải thiết lập công khai chế để tổ chức, cá nhân quan tâm liên hệ với thành viên độc lập Hội đồng quản trị Từ hoạt động kiểm tra có chế tài áp dụng công ty vi phạm quy định pháp luật Đồng thời kết kiểm tra để xếp hạng, đánh giá chất lượng quản trị công ty 57 Thứ ba, thành viên độc lập Hội đồng quản trị phải đa dạng hóa việc thu thập thông tin để nâng cao việc hiệu vai trò độc lập việc định hướng giám sát hoạt động quản trị công ty Trên thực tế, thành viên quản lý điều hành công ty cung cấp thơng tin tài chính, kế hoạch báo cáo thực kế hoạch cho thành viên độc lập Hội đồng quản trị Từ thơng tin đó, thành viên độc lập Hội đồng quản trị phân tích, đánh giá hoạt động quản trị công ty Tuy nhiên, số liệu, thông tin người quản lý, điều hành công ty cung cấp chưa phản ánh xác, trung thực tài chính, tiến độ nhiệm vụ quản trị cơng trị với thực tế Vì vậy, đánh giá thành viên độc lập Hội đồng quản trị cơng ty khơng xác, hiệu Để khắc phục tình trạng thiếu, khơng xác thông tin tổ chức quản lý công ty, thành viên độc lập Hội đồng quản trị cần thay đổi cách tiếp cận nguồn cung cấp thông tin độc lập, khách quan, kịp thời Theo đó, thành viên độc lập Hội đồng quản trị cần cập nhật thông tin hoạt động kinh doanh, hiệu quản trị công ty từ nguồn cung cấp thông tin độc lập kết kiểm toán, tra quan kiểm toán, quan tra trình thực hoạt động kiểm tra, giám sát hoạt động công ty Các thành viên độc lập Hội đồng quản trị phải có cách thức làm việc riêng cần thiết lập chế để người có nhu cầu liên quan dễ dàng tiếp cận cung cấp thông tin cho thành viên độc lập Hội đồng quản trị Thứ tư, cần thành lập sở đào tạo thành viên độc lập Hội đồng quản trị Thành viên độc lập Hội đồng quản trị đóng góp quan trọng vào thành cơng, chất lượng hiệu quản trị công ty cổ phần Phẩm chất thành viên độc lập Hội đồng quản trị không cần kỹ năng, kinh nghiệm quản trị cơng ty mà cịn phải đáp ứng yếu tố đạo đức, văn hóa người quản lý 58 doanh nghiệp Trong bối cảnh Việt Nam thiếu nguồn nhân quản lý đáp ứng điều kiện, tiêu chuẩn thành viên độc lập Hội đồng quản trị việc thành lập sở đào tạo thành viên độc lập Hội đồng quản trị hữu ích Việt Nam học tập kinh nghiệm nước khu vực ASEAN có nhiều tổ chức độc lập tổ chức SID (Singapore); IOD (Thái Lan); MSWG (Malaysia); IICD (Indonesia);… Tổ chức độc lập chuyên đào tạo cho thành viên tổ chức quy chuẩn đạo đức, quy chuẩn pháp lý, đào tạo kỹ cần thiết mà thành viên độc lập Hội đồng quản trị phải có hành nghề Ví dụ kỹ chuyên môn theo lĩnh vực mà phụ trách cơng ty, kỹ phân tích triển vọng thị trường, quan điểm nhà đầu tư khách hàng, đặc biệt nâng cao lực tư hoạch định chiến lược… Ngoài ra, tổ chức hoạt động tích cực để tạo nguồn lực dồi thành viên Hội đồng quản trị độc lập, giới thiệu cá nhân hội đủ lực làm thành viên Hội đồng quản trị có chuẩn mực đạo đức có tiếng nói độc lập với nhóm cổ đơng chi phối, có tiếng nói cam kết bảo vệ tính trực minh bạch, bảo vệ quyền lợi cổ đơng nhỏ Sau đó, giới thiệu thành viên vào vị trí thành viên độc lập cho cơng ty có cầu cần thiết Khi đó, xuất thành viên Hội đồng quản trị độc lập có kinh nghiệm quản lý tầm cao giúp Hội đồng quản trị xem xét, đánh giá lại kế hoạch kinh doanh phát triển công ty [9] … Khi Việt Nam thành lập vận hành hiệu sở đào tạo nhân chất lượng cao cho quản trị doanh nghiệp, đảm bảo nguồn nhân thành viên độc lập Hội đồng quản trị đáp ứng tiêu chuẩn điều kiện cách khách quan độc lập nhất, tạo hiệu tốt cho q trình tổ chức quản trị cơng ty; Đảm bảo công cho tất chủ thể tham gia kinh doanh phát triển công ty Thứ năm, nâng cao ý thức vai trò thành viên độc lập Hội đồng quản trị thông qua chương trình tun truyền, đào tạo thơng tin pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị 59 Các quy định pháp luật hành Việt Nam thiết lập khung pháp lý thành viên độc lập Hội đồng quản trị nhận thức vai trò thành viên độc lập Hội đồng quản trị cịn chưa Vì vậy, thân doanh nghiệp phải có tìm hiểu để nhận thức xác vấn đề Thành viên hội đồng quản trị độc lập người có kinh nghiệm, nhiệm vụ họ đưa ý kiến độc lập chiến lược bảo vệ cơng cho cổ đơng nhỏ quyền lợi cổ đơng Họ có trách nhiệm can thiệp vào định Ban điều hành định toan tính vụ lợi cho số cá nhân Một cách thức giúp doanh nghiệp người sở hữu, quản lý doanh nghiệp hiểu biết đầy đủ vai trò cần thiết tất yếu khách quan thành viên độc lập Hội đồng quản trị xu phát triển hội nhập quốc tế qua chương trình phổ biến, giới thiệu, đào tạo kiến thức pháp luật quản trị cho doanh nghiệp Đối với thành viên độc lập Hội đồng quản trị cần phải nhận thức đắn đầy đủ vai trò, trách nhiệm, quyền hạn để phát huy tính độc lập bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp cổ đơng chủ thể có liên quan Cao đảm bảo phát triển bền vững, ổn định, an toàn công ty cổ phần 60 KẾT LUẬN Tầm nhìn định hướng cơng ty cổ phần phải dựa tảng bốn yếu tố giá trị: Khách hàng, người lao động, cổ đông cộng đồng xã hội Trong có tầm nhìn định hướng giá trị mang lại cho cổ đông, cho nhà đầu tư bảo đảm lợi ích người có liên quan Các mơ hình quản trị cơng ty cổ phần phải ghi nhận nguyên tắc quản trị công ty: - Đảm bảo cấu quản trị hiệu quả, đảm bảo khuôn khổ pháp lý quản trị doanh nghiệp; - Đảm bảo quyền lợi thành viên; - Đối xử công thành viên; - Đảm bảo vai trò người có quyền lợi liên quan đến thành viên; - Công bố minh bạch thông tin hoạt động doanh nghiệp; Đặc biệt từ Luật Doanh nghiệp năm 2014 đời ghi nhận địa vị pháp lý thức thành viên độc lập Hội đồng quản trị quy định pháp luật cụ thể Những quy định khiên hữu hiệu nhằm để bảo vệ quyền lợi ích cổ đơng kèm theo cơng họ Tuy nhiên thực tiễn bộc lộ rõ hạn chế, bất cập quy định pháp luật khó khăn, vướng mắc trình triển khai thi hành pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị Từ thực trạng pháp luật thực tiễn thực pháp luật chương luận văn, chương đưa giải pháp nâng cao hiệu thực pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị Một là: Hoàn thiện pháp luật để giải hiệu thực pháp luật 61 Hai là: Hoàn thiện pháp luật để bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp cho cổ đơng chủ thể khác có liên quan Ba là: Hoàn thiện pháp luật nhằm nâng cao lực cạnh tranh công ty cổ phần Quan điểm hoàn thiện pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị: Hoàn thiện pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị phải hướng đến mục tiêu bảo vệ quyền tự kinh doanh cho cổ đông đảm bảo quyền lợi hợp pháp cho chủ thể liên quan; Hai là: Hoàn thiện pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị phải tiếp thu kinh nghiệm, chuẩn mực quốc tế chung quản trị doanh nghiệp Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị Thứ nhất, sửa đổi quy định pháp luật theo hướng quy định tăng số lượng thành viên độc lập Hội đồng quản trị công ty Thứ hai, sửa đổi quy định nhiệm kỳ thành viên độc lập Hội đồng quản trị Thứ ba, bổ sung quy định quyền lợi, nghĩa vụ, thù lao thành viên độc lập Hội đồng quản trị * Bổ sung quy định liên quan đến quyền thành viên độc lập * Quy định thù lao cho thành viên độc lập Hội đồng quản trị * Sửa đổi quy định bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên độc lập Hội đồng quản trị * Tăng mức xử phạt vi phạm quy định vi phạm nghĩa vụ không đảm bảo số lượng thành viên độc lập Hội đồng quản trị Giải pháp nâng cao hiệu thi hành pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị Thứ nhất, cần có chế để đánh giá vai trò độc lập thành viên Hội đồng quản trị tăng cường kiểm tra, giám sát hoạt động công bố thông tin quản trị công ty cổ phần 62 Thứ hai, thành viên độc lập Hội đồng quản trị phải đa dạng hóa việc thu thập thông tin để nâng cao việc hiệu vai trò độc lập việc định hướng giám sát hoạt động quản trị công ty Thứ ba, cần thành lập sở đào tạo thành viên độc lập Hội đồng quản trị Thứ tư, nâng cao ý thức vai trò thành viên độc lập Hội đồng quản trị thông qua chương trình tun truyền, đào tạo thơng tin pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị 63 TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ Tài (2007), Quyết định số 12/2007/QĐ-BTC ngày 13/03/2007 quy chế quản trị công ty, Hà Nội Chính phủ (2009), Nghị định số 59/2009/NĐ-CP ngày 16/7/2009 tổ chức hoạt động Ngân hàng thương mại cổ phần, Hà Nội Chính phủ (2016), Nghị định 145/2016/NĐ-CP sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 108/2013/NĐ-CP ngày 23 tháng năm 2013 Chính phủ quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực chứng khốn thị trường chứng khốn, Hà Nội Chính phủ (2017), Nghị định 71/2017/NĐ-CP Chính phủ ngày 06/06/2017 hướng dẫn quản trị công ty áp dụng công ty đại chúng, Hà Nội Lê Trọng Dũng (2018), Hoàn thiện pháp luật thành viên độc lập hội đồng quản trị công ty đại chúng, trang http://tcdcpl.moj.gov.vn/qt/t intuc/Pages/phap-luat-kinh-te.aspx?ItemID=161, [truy cập ngày 5/11/2018] Đại học Luật Hà Nội (2018), Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam, tập 1, Nxb Tư pháp, Hà Nội Đại học Luật Hà Nội (2018), Pháp luật Việt Nam quản trị công ty xu phát triển, Kỷ yếu hội thảo khoa học, Hà Nội Trần Khắc Điền (2015), Thành viên Hội đồng quản trị độc lập: Độc lập để làm gì?, trang http://www.thesaigontimes.vn/140186/Thanh-vien-HDQTdoc-lap-Doc-lap-de-lam-gi.html, [truy cập ngày 12/10/2018] Nguyễn Thị Hiền (2017), Thành viên hội đồng quản trị độc lập - anh ai?, trang https://tinnhanhchungkhoan.vn/chung-khoan/thanh-vien-hoi-dongquan-tri-doc-lap-anh-la-ai-184456.html, [truy cập ngày 15/10/2018] 10 Đoàn Khánh Ly (2018), Thành viên độc lập Hội đồng quản trị theo pháp luật hành, Khóa luận tốt nghiệp, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội 64 11 Ngân hàng Nhà nước (2007), Quyết định số 24/2007/QĐ-NHNN, ngày 07/06/2007 ban hành quy chế cấp giấy phép thành lập hoạt động ngân hàng thương mại cổ phần, Hà Nội 12 Nguyễn Hồng Ngọ (2015), Quy chế pháp lý thành viên độc lập Hội đồng quản trị Ngân hàng thương mại cổ phần Việt Nam, Luận văn thạc sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội 13 Đan Nguyên (2014), Đốt đuốc tìm thành viên Hội đồng quản trị độc lập, trang http://cafef.vn/thi-truong-chung-khoan/dot-duoc-tim-thanh-vien-hdqt- doc-lap-201410031654452331.chn, [truy cập ngày 19/9/2018] 14 Quốc hội (2010), Luật Chứng khoán năm 2006, sửa đổi năm 2010, Hà Nội 15 Quốc hội (2014), Luật Doanh nghiệp năm 2014, Hà Nội 16 Quốc hội (2017), Luật Các tổ chức tín dụng năm 2010, sửa đổi, bổ sung năm 2017, Hà Nội 17 Thành viên hội đồng quản trị độc lập, không? (2017), trang http://vneconomy.vn/chung-khoan/thanh-vien-hoi-dong-quan-tri-doc-lap-taisao-khong-67147.htm, [truy cập ngày 20/10/2018] 65 ... sở hữu 1.4 Khái quát chung pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị 1.4.1 Khái niệm nội dung pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị Pháp luật thành viên độc lập Hội đồng quản trị. .. thành viên độc lập Hội đồng quản trị; quyền, nghĩa vụ thành viên độc lập Hội đồng quản trị; Chấm dứt tư cách thành viên độc lập Hội đồng quản trị; Xử lý vi phạm viên độc lập Hội đồng quản trị Phạm... báo thành viên độc lập Hội đồng quản trị có liên quan" 2.1.2 Số lượng thành viên độc lập Hội đồng quản trị Thành viên độc lập Hội đồng quản trị lựa chọn bầu từ số thành viên Hội đồng quản trị