Đang tải... (xem toàn văn)
Bình luận các quy định của luật doanh nghiệp 2005 về công ty hợp danh
I MỘT SỐ VẤN ĐỀ CHUNG VỀ CÔNG TY HỢP DANH Sự thành lập công ty hợp danh Công ty Hợp Danh (CTHD) hình thức cơng ty đời sớm lịch sử hình thành công ty Khái niệm “hợp danh” bắt đầu xuất tồn từ thời Babylone, Hy Lạp La Mã cổ đại, người bắt đầu hợp tác với Đến thời kì Trung đại, đến cuối kỉ XVII, Thụy Điển, hình thành hình thức “hợp danh” rõ ràng Năm 1776, Mỹ giành độc lập áp dụng hệ thống luật thơng lệ Anh Từ đó, luật pháp CTHD bắt đầu áp dụng Mỹ Đến đầu kỷ XIX, CTHD trở thành loại hình kinh doanh quan trọng Mỹ Ngày nay, hệ thống pháp luật thông lệ điều chỉnh, CTHD thay đạo luật CTHD hay gọi Luật thống CTHD Thêm nữa, CTHD hình thành phát triển từ nguyên tắc chế định đại diện xuất phát từ đòi hỏi kinh tế thị trường liên kết kinh doanh; tập trung tích tụ tư mức độ dạng thức khác Tại Việt Nam ngược lại Loại hình cơng ty đời muộn điều kiện kinh tế, lịch sử, xã hội…Vốn nước trọng nông nghiệp nên trước khơng coi trọng hoạt động thương mại sau lại trải qua thời gian dài thực kinh tế tập thể Cuối kỷ XIX, Pháp áp dụng Bộ Luật: Dân Luật Bắc Kỳ, Trung Kỳ Nam Kỳ vào Việt Nam xuất hình thức Doanh Nghiệp tư nhân, cơng ty Trách nhiệm hữu hạn hình thức, khái niệm CTHD bắt đầu xuất Việt Nam với hình thức Hội buôn Năm 1954 nước ta xây dựng kinh tế kế hoạch hóa tập trung lấy kinh tế quốc doanh làm chủ đạo thành phần kinh tế ngồi quốc doanh không thừa nhận Pháp luật công ty nói chung CTHD nói riêng thời kỳ khơng tồn tại, Nhà nước chưa có định hướng lĩnh vực Ở Miền Nam, trước 1975, loại hình CTHD ghi nhận Bộ Luật Thương Mại, giống quy định pháp luật Pháp Đến thời kỳ đổi mới, xây dựng kinh tế nhiều thành phần nước ta công nhận tồn thành phần kinh tế cá thể tư doanh cấu kinh tế quốc dân cho đời Luật công ty 1990, Luật doanh nghiệp tư nhân LDN 1999 đến LDN 2005 với 11 điều CTHD cung cấp cho giới thương nhân thêm mơ hình để lựa chọn cho phù hợp với ý tưởng kinh doanh họ Khái niệm, đặc điểm công ty hợp danh Theo Điều 130 Luật doanh nghiệp (LDN) Việt nam 2005 cơng ty hợp danh doanh nghiệp, đó: - Phải có thành viên chủ sỡ hữu chung công ty, kinh doanh tên chung (gọi thành viên hợp danh), ngồi thành viên có thành viên góp vốn - Thành viên hợp danh (TVHD) phải cá nhân chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ cơng ty - Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty - CTHD có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (ĐKKD) - Trong trình hoạt động, CTHD không phát hành loại chứng khốn Như vậy, ta thấy đặc điểm CTHD là: - Đặc điểm thành viên: CTHD có loại thành viên với địa vị pháp lý khác TVHD TVGV TVHD thành viên chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ cơng ty TVHD cá nhân Tất TVHD có quyền quản lý cơng ty, tiến hành hoạt động nhân danh công ty liên đới chịu trách nhiệm nghĩa vụ cơng ty tồn tài sản TVGV cá nhân tổ chức TVGV có quyền chia lợi nhuận theo tỷ lệ quy định điều lệ công ty TVGV không tham gia quản lý công ty không hoạt đông nhân danh công ty TVGV chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty Như vậy, vào tính chất thành viên chế độ chịu trách nhiệm tài sản CTHD theo LDN chia làm loại Loại loại gồm TVHD Loại cơng ti có TVHD thành viên góp vốn (TVGV), loại hay gọi cơng ti hợp vốn đơn giản (hợp danh hữu hạn) loại hình cơng ti đối nhân Tuy nhiên luật Việt Nam lại quy định “loại” lại vào chung với nhau, không tách bạch Đây điều khơng hợp lý loại gần hoàn toàn giống quy chế pháp lý thực tế phát sinh điểm không thỏa đáng, việc giải thể công ty Điều chứng tỏ cứng nhắc pháp luật hành Trong pháp luật hầu coi hợp danh đơn giản nhóm người, hội, khơng phải loại hình cơng ti quy định Việt Nam - Đặc điểm hoạt động đại diện cho CTHD giao dịch pháp lý Theo Khoản điều 137 LDN 2005 thành viên hợp danh có quyền đại diện cho công ty, tham gia vào quan hệ nhân danh công ty - Đặc điểm trách nhiệm công ty CTHD chịu trách nhiệm hoạt động khơng giới hạn phạm vi số vốn điều lệ đăng kí quan ĐKKD Các TVHD chịu trách nhiệm hoạt động công ty tồn tài sản riêng Vì CTHD DN chịu trách nhiệm vô hạn - Về đặc điểm tư cách pháp nhân Một vấn đề mà nhiều người bàn cãi là: Tại Luật doanh nghiệp 2005 lại quy định CTHD pháp nhân? Điều có mâu thuẫn với quy định Luật dân không? Việc quy định CTHD pháp nhân coi điểm so với Luật doanh nghiệp 1999 Việc thừa nhận Công ty hợp danh pháp nhân không mâu thuẫn với Luật dân Điều 84 Bộ Luật Dân 2005 quy định đặc điểm pháp nhân gồm: 1) Được quan nhà nước có thẩm quyền thành lập, cho phép thành lập, đăng ký cơng nhận 2) Có cấu tổ chức chặt chẽ 3) Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác tự chịu trách nhiệm tài sản 4) Nhân danh tham gia quan hệ Pháp luật cách độc lập Đối chiếu theo đặc điểm trên, CTHD quy định LDN 2005 có đủ bốn điều kiện nói Một số ý kiến cho CTHD pháp nhân với lý thành viên CTHD có trách nhiệm vơ hạn, Cơng ty khơng thể có tài sản độc lập, ý kiến vơ tình đồng khái niệm “tài sản độc lập” “trách nhiệm hữu hạn” “Tài sản độc lập” pháp nhân không gắn với trách nhiệm hữu hạn hay vơ hạn thành viên Một tổ chức có tài sản độc lập có nghĩa tài sản hình thành theo quy định tương ứng Pháp luật đương nhiên thuộc sở hữu tổ chức; tất tài sản tổ chức mang danh tổ chức Trách nhiệm vơ hạn thành viên phải thực toàn tài sản cơng ty khơng đủ để tốn khoản nợ; trường hợp này, chủ nợ sau u cầu thành viên cơng ty tốn nợ cho tài sản cá nhân họ (tài sản không đưa vào kinh doanh) Thực tế nay, có CTHD nhân danh đăng ký sở hữu tài sản mà pháp luật quy định phải đăng ký quyền sử dụng đất, cơng trình xây dựng, phương tiện vận tải Các tài sản đương nhiên thuộc sở hữu cơng ty hồn toàn tách biệt với tài sản cá nhân thành viên Như thừa nhận CTHD pháp nhân không trái với quy định Bộ Luật dân II VẤN ĐỀ THÀNH LẬP VÀ QUẢN LÝ ĐIỀU HÀNH CTHD – Vấn đề thành lập CTHD CTHD thành lập bắt đầu sống với tư cách pháp nhân độc lập sau cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh (ĐKKD) theo khoản Điều 130 LDN 2005 LDN 2005 nhấn mạnh ý nghĩa hành vi ĐKKD Trong đó, luật lệ nhiều nước lại xem hợp danh khế ước, hợp danh thành lập thơng qua thỏa thuận, ĐKKD có ý nghĩa cơng khai hóa Lý vấn đề luận giải sau: hợp danh trước hết liên kết hay nhiều người, luật pháp nước thường đề cao thỏa thuận thành viên Hợp danh nguyên tắc thiết lập thành viên thỏa thuận cách thức hùn vốn, tạo tài sản chung, chia quyền điều hành lỗ, lãi Nói cách khác, khế ước bên xác lập nên hợp danh giấy chứng nhận quan ĐKKD Mặc dù vậy, Việt Nam thỏa thuận thành lập hợp danh quan trọng Nội dung thỏa thuận ghi nhận điều lệ công CTHD giấy đề nghị ĐKKD (điều 17, 21, 22 Luật DN) Ngoài quy định LDN, quy định chung từ điều 388 đến điều 411 Bộ Luật dân (BLDS) 2005 dẫn chiếu để xem xét hiệu lực thỏa thuận hợp danh, việc tuân thủ nghĩa vụ cam kết thành viên trách nhiệm pháp lí có vi phạm Ngồi TVHD cần có chứng hành nghề (ví dụ thẻ luật sư, thẻ kiểm toán viên) dịch vụ cần có chứng điều kiện hành nghề khác theo quy định pháp luật chuyên ngành Cụ thể hồ sơ ĐKKD CTHD quy định điều 17 LDN năm 2005 sau: Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh theo mẫu thống quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền quy định Dự thảo Điều lệ công ty Danh sách thành viên, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác thành viên Văn xác nhận vốn pháp định quan, tổ chức có thẩm quyền cơng ty hợp danh kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có vốn pháp định Chứng hành nghề thành viên hợp danh cá nhân khác công ty hợp danh kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có chứng hành nghề – Quản lý điều hành công ty hợp danh a )Tổ chức quản lý Công ty hợp danh Về bản, thành viên có quyền tự thỏa thuận việc quản lý, điều hành công ty Tuy nhiên luật quy định quyền quản lý CTHD thuộc TVHD, TVGV quyền quản lý cơng ty Cơ cấu tổ chức quản lý CTHD TVHD thỏa thuận điều lệ công ty, nhiên phải tuân thủ số quy định sau đây: Trong CTHD Hội đồng thành viên (HĐTV) quan định cao bao gồm tất thành viên HĐTV bầu TVHD chủ tịch đồng thời kiêm giám đốc tổng giám đốc (nếu điều lệ công ty quy định khác) Việc họp HĐTV chủ tịch hội đồng thành viên triệu tập theo yêu cầu TVHD thấy cần thiết (khoản điều 135, khoản điều 136 LDN) Thể thức triệu tập họp, quy định gửi tài liệu trước họp, điều hành, biểu ghi biên họp HĐTV CTHD tương đối đơn giản, tùy thuộc vào thỏa thuận thành viên điều lệ công ti Quyết nghị HĐTV thông qua 2/3 tổng số TVHD công ti chấp thuận, trừ định quan trọng cần có chấp thuận 3/4 tổng số TVHD (Điều 135 LDN) b )Đại diện cho Cơng ty hợp danh: Khác với mơ hình cơng ti TNHH công ti Cổ phần, nguyên tắc tất TVHD có quyền nhân danh tên hãng chung đại diện cho CTHD giao dịch TVHD phân công đảm nhận chức danh quản lý kiểm sốt cơng ty; số tất thành viên thực số công việc kinh doanh định thơng qua theo đa số Hành vi TVHD xác lập nghĩa vụ cho công ti; công ti thua lỗ, hành vi dẫn tới trách nhiệm trả nợ vô hạn liên đới tất TVHD khác Tuy nhiên, TVHD thỏa thuận hạn chế quyền đại diện số thành viên; hạn chế có giá trị với bên thứ người biết hạn chế (điều 137 LDN) Ngoại lệ giúp TVHD giới hạn trách nhiệm liên đới mình; việc áp dụng chúng thực tế phụ thuộc đáng kể vào quyền giải thích pháp luật thẩm phán, trường hợp bên thứ biết hay buộc phải biết hạn chế quyền đại diện Nếu bên thứ biết hạn chế mang tính nội đó, thẩm quyền nhân danh đại diện cho hợp danh TVHD ngun tắc đại diện tồn quyền, khơng bị hạn chế Các TVHD cử người làm chủ tịch HĐTV, người đồng thời kiêm chức danh quản lý khác công ti (khoản điều 135 LDN) Người chủ tịch đại diện cho CTHD quan hệ với quan nhà nước, đặc biệt tranh tụng (K4 Đ137 LDN 2005) III – QUY ĐỊNH VỀ THÀNH VIÊN CÔNG TY HỢP DANH Theo quy định Pháp luật Việt Nam hành CTHD có loại thành viên: thành viên hợp danh thành viên góp vốn – Thành viên hợp danh - Quyền nghĩa vụ TVHD CTHD bắt buộc phải có TVHD (ít thành viên) TVHD phải cá nhân, có nghĩa pháp nhân khơng thể góp vốn thành lập CTHD Vậy LDN năm 2005 cho thành viên CTHD cá nhân? Có lẽ nhà làm luật nghĩ, TVHD CTHD phải chịu trách nhiệm vô hạn định khoản nợ cơng ty nên buộc phải cá nhân, xem điểm b, khoản 1, Điều 130 LDN năm 2005 có bóng dáng nhận thức Chịu trách nhiệm vơ hạn định có nghĩa phải chịu trách nhiệm tồn tài sản có có tương lai Vậy cá nhân pháp nhân phải chịu trách nhiệm tồn tài sản khoản nợ họ, có điều khác biệt pháp nhân bị lý hết tài sản khơng tồn nữa, cịn cá nhân có hội để làm ăn, có nghĩa có tài sản tương lai Xuất phát từ việc TVHD người trực tiếp thành lập quản lý CTHD nên họ đối tượng quy định điều 13 LDN 2005 như: cán bộ, công chức, người chưa thành niên Trách nhiệm tài sản TVHD nghĩa vụ công ty trách nhiệm vô hạn liên đới Chủ nợ có quyền yêu cầu TVHD tốn khoản nợ cơng ti chủ nợ Mặt khác TVHD phải phải tồn tài sản (tài sản đầu tư vào kinh doanh tài sản dân sự) chịu trách nhiệm nghĩa vụ cơng ty Ví dụ: giả định trường hợp đơn giản CTHD có thành viên góp vốn tỷ tỷ Lúc giải thể công ty nợ tỷ Vậy số nợ phải chia ? Với câu hỏi chắn thành viên thành viên sáng lập – tức TVHD (vì CTHD phải có tối thiểu thành viên), khơng có TVGV Vậy câu trả lời thành viên phải chịu trách nhiệm vô hạn cho tất nghĩa vụ công ty, người phải lấy toàn tài sản tiến hành giải thể làm thủ tục phá sản để toán khoản nợ tỷ Sau tốn xong khoản nợ phần lại thành viên tiến hành để thương lượng chia cho (Luật không điều chỉnh việc chia này) Trường hợp người khơng có khả tốn người cịn lại có phải trả nợ thay thành viên khơng? Cũng theo cách xác định nghĩa vụ trên, nghĩa vụ TVHD khoản nợ công ty (Điểm b - K1 - Đ130 - LDN 2005) TVHD hiểu thành viên Khoản nợ tỷ công ty, chủ nợ có quyền địi tồn số nợ địi thành viên CTHD, sở chế độ đại diện đương nhiên quy định khoản điều 137 LDN năm 2005 Như người khơng có khả tốn người cịn lại có phải trả tồn khoản nợ thay thành viên đó, sau thành viên tiến hành thương lượng để bồi hồn cho Tóm lại: TVHD người định tồn phát triển của cơng ti mặt pháp lí thực tế Các quyền nghĩa vụ TVHD quy định LDN điều lệ công ty Trong trình hoạt động, TVHD hưởng quyền quy định khoản điều 134 LDN năm 2005 như: TVHD có tồn quyền việc thảo luận biểu tất công việc công ti, trực tiếp tham gia quản lý hoạt động kinh doanh, sử dụng tài sản công ty để phục vụ lợi ích cho cơng ti hồn trả lại chi phí thực để phục vụ cho lợi ích đó… Bên cạnh đó, TVHD đồng thời phải thực nghĩa vụ tương xứng để bảo vệ quyền lợi công ty người liên quan, TVHD phải chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ cơng ty, cơng ti kinh doanh thua lỗ phải chịu lỗ theo nguyên tắc quy định điều lệ công ty - Hạn chế quyền thành viên hợp danh Để bảo vệ lợi ích cơng ty, pháp luật quy định số hạn chế quyền TVHD điều 133 LDN năm 2005 như: + Không làm chủ doanh nghiệp tư nhân TVHD công ty khác (trừ trường hợp trí thành viên cịn lại) Điều xuất phát từ lý do: TVHD có khối tài sản nên họ chịu trách nhiệm vô hạn lần + Không nhân danh công ti ký hợp đồng, xác lập thực giao dịch nhằm thu lợi riêng cho cá nhân người khác; khơng có hành vi cạnh tranh với cơng ty HD mà người tham gia + Khơng tự nhân danh người thứ thực hoạt động kinh doanh ngành nghề kinh doanh công ty Quy định nhằm tránh tình trạng thân TVHD CTHD có tranh chấp quyền lợi với + Khơng chuyển nhượng phần hay tồn phần vốn góp công ti không chấp thuận TVHD lại - Chấm dứt tư cách thành viên hợp danh khi: + Thành viên chết bị Tịa án tun bố chết, tích, bị hạn chế lực hành vi dân Người thừa kế trở thành TV công ti 3/4 số phiếu TVHD có quyền bỏ phiếu Hội đồng thành viên Quy định chứng tỏ nhà làm luật dự liệu mơ hình CTHD khép kín thân hữu có mối quan hệ tin tưởng lẫn khó dùng hợp danh khái niệm để khái quát liên kết đa dạng khác + Tự nguyên rút khỏi công ti hay bị khai trừ khỏi công ti Trong thời hạn năm kể từ chấm dứt tư cách TVHD trường hợp này, TVHD phải chịu liên đới trách nhiệm nghĩa vụ công ti phát sinh trước đăng ký việc chấm dứt tư cách thành viên với quan ĐKKD Thành viên góp vốn CTHD có khơng có TVGV Nếu TVHD cá nhân TVGV cá nhân tổ chức TVGV phải chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty Là thành viên công ty đối nhân TVGV hưởng chế độ trách nhiệm tài sản thành viên cơng ty đối vốn Chính điều dẫn đến thân phận pháp lý TVGV khác với TVHD TVGV có quyền quy định K1- Đ144 - LDN 2005 như: có quyền dự hợp, thảo luận biểu HĐTV sửa đổi điều lệ cơng ti liên quan trực tiếp đến quyền nghĩa vụ họ, quyền hưởng lợi tức hàng năm (nếu cơng ti có lãi), cung cấp báo cáo tài cơng ti hàng năm, quyền chuyển nhượng phần vốn góp cho người khác…Tuy nhiên họ khơng có quyền tham gia quản lý công ty, không hoạt động nhân danh cơng ty Với đặc điểm trên, có vốn muốn đầu tư kinh doanh lại thời gian tham gia vào quản lí doanh nghiệp khơng có chun mơn lĩnh vực đầu tư, nhà đầu tư góp vốn vào CTHD làm TVGV hay nhận chuyển nhượng phần vốn góp từ thành viên góp vốn khác CTHD Tiếp nhận thành viên ( Điều 139 LDN năm 2005) Trong q trình hoạt động, CTHD có quyền tiếp nhận thêm thành viên hội đồng thành viên chấp nhận với 3/4 số phiếu tán thành TVHD Nếu khơng có thỏa thuận loại trừ khác, thành viên hợp danh phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ công ti, kể khoản nợ xác lập trước thời điểm thành viên gia nhập cơng ty IV – VẤN ĐỀ VỐN TRONG CÔNG TY HỢP DANH Vốn góp: Nếu ngành nghề kinh doanh khơng thuộc danh mục u cầu phải có vốn pháp định sáng lập viên tự thỏa thuận mức vốn điều lệ, phần đóng góp bên, thỏa thuận loại tài sản dùng làm vốn góp, cách thức định giá chuyển giao chúng cho CTHD Về nguyên tắc nhiều loại tài sản dùng làm vốn góp tiền, vàng, nhà đất… loại tài sản khác bên tự thoả thuận Người góp vốn phải chuyển giao sở hữu vốn góp sang cho CTHD, từ khối tài sản hình thành nên tài sản riêng công ti Đối với nhà đất, bên giao và bên nhận phải tiến hành thủ tục đăng kí chước bạ điền địa (chuyển sổ đỏ); tài sản khác phải làm biên giao nhận (theo khoản điều 29, khoản điều 132 LDN) Các thành viên công ti phải thực nghĩa vụ góp vốn đủ hạn Nếu vi phạm, số vốn chưa góp đủ coi khoản nợ thành viên CTHD Nếu vi phạm mà gây thiệt hại cho cơng ti TVHD có nghĩa vụ bồi thường thiệt hại, TVGV bị khai trừ khỏi CTHD Phần vốn góp: Sau góp vốn, thành viên quyền sở hữu tài sản góp nhận lại quyền lợi từ công ti Quyền tài sản coi phần vốn góp cơng ti, thường thể tỉ lệ định CTHD cấp giấy chứng nhận phần vốn góp cho thành viên thực nghĩa vụ góp vốn; giấy cơng ti cấp lại theo yêu cầu thành viên cần có nội dung tối thiểu theo luật định (khoản điều 131 LDN) Ngồi ra, loại hình cơng ty đối nhân nên q trình hoạt động CTHD khơng phép phát hành loại chứng khốn để huy động vốn công chúng Như tài sản CTHD bao gồm tài sản góp vốn thành viên chuyển quyền sở hữu cho công ty, tài sản tạo lập mang tên công ty, tài sản thu từ hoạt động kinh doanh TVHD thực nhân danh công ty từ hoạt đông kinh doanh ngành nghề kinh doanh đăng ký công ty TVHD nhân danh cá nhân thực hiện, tài sản khác theo quy định pháp luật V GIẢI THỂ VÀ PHÁ SẢN CÔNG TY HỢP DANH Với tư cách loại hình doanh nghiệp hoạt động theo LDN 2005, CTHD có quy chế giải thể chung với loại hình doanh nghiệp khác cơng ty TNHH, cơng ty cổ phần doanh nghiệp tư nhân CTHD giải thể tự nguyện hay bắt buộc khả tốn xử lí theo thủ tục phá sản doanh nghiệp (Đ157 - 159 LDN) Giải thể: CTHD giải thể trường hợp doanh nghiệp khác, như: hết thời hạn hoạt động, khơng muốn kinh doanh nữa, khó khăn thua lỗ chưa đến mức khả toán, thành viên thống định giải thể (tự nguyện), khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu quy định tháng liên tục, bị thu hồi giấy chứng nhận ĐKKD…) Thủ tục giải thể sau: - Bước 1: Thông qua định giải thể CTHD (quyền thuộc TVHD) - Bước 2: Thanh lý tài sản - Bước 3: Thông báo định giải thể đến quan ĐKKD, chủ nợ, người có quyền lợi ích liên quan Các TVHD tiến hành thơng báo công khai việc giải thể thông qua việc niêm yết định giải thể trụ sở Doanh Nghiệp, đăng báo địa phương trung ương số liên tiếp - Bước 4: Thanh toán nợ Thứ tự sau: lương, trợ cấp việc, thuế nợ khác - Bước 5: Cơ quan ĐKKD nhận hồ sơ đầy đủ giải thể từ tổ lý tài sản xóa tên CTHD sổ ĐKKD Phá sản: Một điều kiện để CTHD chấm dứt tồn giải thể - khả tốn hết nợ cho chủ nợ Nếu điều kiện không đáp ứng, tức CTHD TVHD khơng đủ khả tốn hết nợ cho chủ nợ khơng tiếp tục áp dụng thủ tục giải thể, áp dụng mà phải chuyển sang thủ tục phá sản doanh nghiệp Trong phá sản, TVHD nhận thấy CTHD lâm vào tình trạng phá sản có quyền nộp đơn xin mở thủ tục phá sản công ti Nhưng thủ tục giải phá sản CTHD có điểm khác biệt so với loại hình khác Kể cơng ti xóa tên khỏi sổ ĐKKD sau lí theo thủ tục phá sản, điều đáng lưu ý TVHD không tuyên bố miễn trách nhiệm trả nợ; ngược lại, họ phải chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ công ti (khoản điều 90 Luật phá sản) Một số vấn đề đặt thêm như: - TVHD thương nhân, có quyền tạo lập hành vi kinh doanh, ký kết hợp đồng hồn tồn có nợ Trong đó, họ lại chịu trách nhiệm vơ hạn với tư cách TVHD CTHD Ngoài họ phải tốn nợ cơng ty trước (trong trường hợp cơng ty khơng thể tốn hết nợ) đến nợ họ người khác hay ngược lại? Việt Nam chưa quy định rõ điều Theo Luật Hợp danh thống Hoa Kỳ TVHD phải tốn cho chủ nợ TVHD trước, sau đến nợ cơng ty (quy định áp dụng chủ nợ cơng ty chủ nợ thành viên hợp danh) - Nếu CTHD chưa trả hết, TVHD phải trả tài sản theo cách thức nào? Điểm e khoản điều 134 LDN có quy định: TVHD phải chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp theo thỏa thuận quy định điều lệ công ty (LDN 1999 không quy định cách thức cả) Hiện nay, theo tinh thần Luật phá sản 2004, việc phụ thuộc việc định giá đánh giá lại tài sản góp vốn, vấn đề không dễ giải VI –MỘT SỐ ĐIỂM MỚI CỦA LDN NĂM 2005 SO VỚI LDN NĂM 1999 VỀ CTHD 10 Loại hình CTHD theo quy định LDN 2005 có thay đổi đáng kể chất hình thức Khắc phục thiếu sót LDN 1999 loại hình CTHD cịn q sơ sài, chưa đủ tầm điều chỉnh vấn đề phát sinh hoạt động loại hình doanh nghiệp này, LDN năm 2005 sửa đổi, bổ sung quy định số nội dung cho phù hợp hơn, đáp ứng nhu cầu thực tiễn sau: Thứ nhất: nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp tham gia giao dịch, K2 - Đ130 - LDN 2005 quy định “CTHD có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận ĐKKD” thuận lợi nhiều cho doanh nghiệp trình hoạt động Bởi lẽ hệ thống pháp luật Việt Nam số văn hạn chế hoạt động doanh nghiệp khơng có tư cách pháp nhân số lĩnh vực xây dựng, đấu thầu Việc quy định thể đổi tư nhà lập pháp Việt Nam có ý nghĩa tạo nhiều lựa chọn hình thức hoạt động cho nhà đầu tư Việc thừa nhận tính pháp nhân CTHD có lợi hơn, nhằm đảm bảo cho loại hình doanh nghiệp có đầy đủ tư cách pháp lý tham gia hoạt động giao dịch tham gia tố tụng, phù hợp với xu hướng phát triển kinh tế Việt nam Thứ hai: LDN 2005 khơng cịn quy định bắt buộc nhà đầu tư phải thành lập CTHD kinh doanh số ngành nghề định như: kế tốn, kiểm tốn, thiết kế cơng trình xây dựng, khám chữa bệnh, dịch vụ pháp lý Quy định có ý nghĩa tạo hội cho nhà đầu tư quyền lựa chọn loại hình đầu tư để hoạt động kinh doanh Thứ ba: Việc thực góp vốn cấp giấy chứng nhận phần vốn góp CTHD quy định LDN 2005 nhằm cụ thể hóa trách nhiệm thành viên cơng ty trường hợp khơng góp đủ hạn số vốn cam kết góp Luật quy định rõ số vốn chưa góp đủ khoản nợ thành viên cơng ty việc góp chậm, không đủ số vốn cam kết lý mà thành viên bị khai trừ khỏi công ty Đồng thời, để đảm bảo quyền lợi thành viên, Đ131 LDN 2005 quy định trách nhiệm cơng ty phải cấp giấy chứng nhận góp vốn cho thành viên cơng ty họ góp đủ số vốn cam kết góp Bên cạnh đó, Đ132 LDN 2005 quy định rõ nguồn gốc hình thành nê tài sản công ty Đây lầ điển LDN 2005 so với LDN 1999 Thứ tư: LDN 2005 đưa hạn chế quyền hành TVHD sau: TVHD không làm chủ DNTN thành viên CTHD khác, trừ trường hợp có trí TVHD cịn lại, TVHD khơng quyền nhân danh cá nhân nhân danh người khác để thực 11 kinh doanh ngành nghề kinh doanh công ty để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức, cá nhân khác TVHD không quyền chuyển phần tồn vốn góp công ty cho người khác không chấp thuận TVHD lại Việc LDN 2005 quy định hạn chế nhằm đảm bảo thực trách nhiệm tài sản vô hạn TVHD cơng ty có phát sinh rủi ro nghĩa vụ tài với khách hành Thứ năm: Điểm đ - K2 - Đ134 - LDN 2005 quy định rõ việc TVHD phải liên đới chịu trách nhiệm tốn hết số nợ cịn lại cơng ty tài sản công ty không đủ để trang trải số nợ công ty Như trách nhiệm tài sản TVHD xác lập tài sản cịn lại cơng ty khơng đủ để tốn số nợ, nghĩa chủ nợ có quyền yêu cầu TVHD có trách nhiệm tốn số nợ cịn lại cho TVHD tốn nợ cho chủ nợ có quyền u cầu TVHD khác tốn lại cho phần nợ toán tương ứng với nghĩa vụ TVHD Kế thừa quy định LDN 1999, Đ136 LDN 2005 quy định chi tiết việc triệu tập họp HĐTV Theo đó, Chủ tịch HĐTV khơng triệu tập họp HĐTV theo yêu cầu TVHD TVHD có quyền triệu tập họp HĐTV Hình thức thơng báo mời họp có điểm tiến hơn, giấy mời, điện thoại, fax, telex phương tiện điện tử khác Thông báo mời họp phải nêu rõ mục đích, yêu cầu, nội dung họp, chương trình, địa điểm họp, tên thành viên yêu cầu triệu họp Thứ sáu: Đ137 LDN 2005 quy định TVHD có quyền đại diện theo pháp luật tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày công ty Mọi hạn chế với TVHD thực cơng việc kinh doanh hàng ngày CTHD có hiệu lực bên thứ ba người biết hạn chế Trong điều hành hoạt động kinh doanh công ty, TVHD phân công đảm nhiệm chức danh quản lý kiểm soát công ty Khi số tất TVHD thực số cơng việc định thông qua theo quy tắc đa số Hoạt động TVHD thực phạm vi hoạt động ngành nghề, kinh doanh đăng kí cơng ty không thuộc trách nhiệm công ty, trừ trường hợp hoạt động thành viên cịn lại chấp thuận VII: THỰC TRẠNG VỀ CÔNG TY HỢP DANH Ở VIỆT NAM VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ Thực trạng CTHD Việt Nam CTHD loại hình doanh nghiệp thành lập Việt Nam từ ngày 01/01/2000 theo luật doanh nghiệp 12/6/1999 12 Hiện Việt Nam CTHD hoạt động chủ yếu lĩnh vực dịch vụ kế toán kiểm toán, dịch vụ thiết kế cơng trình xây dựng, dịch vụ khám điều trị bệnh, dịch vụ pháp lý… Theo thống kê doanh nghiệp Sở kế hoạch đầu tư TPHCM có cơng ty Cho đến ngày 20/11/2007, Hà Nơi có 17 CTHD so với 33.327 cơng ty TNHH, 21.061 công ty cổ phần, 2.921 doanh nghiệp tư nhân, 2.137 công ty TNHH thành viên Như thấy số lượng CTHD q ỏi so với số lượng doanh nghiệp thuộc loại hình khác Một câu hỏi đặt loại hình lại khơng phát triển? Có thể nhận thấy rằng, loại hình CTHD có ưu định sở đảm bảo cho việc thực nghĩa vụ công ty chịu trách nhiệm liên đới vô hạn tất thành viên cơng ty tồn sản nghiệp họ Nhưng phải bảo đảm thực nghĩa vụ toàn sản nghiệp thành viên nên CTHD thường lựa chọn đầu tư vào khu vực có nhiều rủi ro, dẫn đến hệ CTHD khó mở rộng quy mô phát triển kinh doanh, lợi nhuận thu Điều ảnh hưởng đến phát triển cân đối kinh tế có nhu cầu xã hội khơng đáp ứng Ngồi ra, điều mà nhà doanh nghiệp quan tâm kinh doanh khả thu lợi nhuận chế độ trách nhiệm phá sản khả rủi ro Vì loại hình cơng ty TNHH cơng ty cổ phần có ưu trội lựa chọn cơng ty phá sản thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi số vốn góp vào cơng ty Trong đó, TVHD CTHD phải chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ cơng ty (khoản 1b điều 130 LDN 2005) Doanh nghiệp tư nhân loại hình doanh nghiệp chịu trách nhiệm vơ hạn giống CTHD, DNTN có chủ sở hữu, tồn quyền định cơng ty; CTHD địi hỏi phải có từ hai chủ sở hữu trở lên đồng nghĩa với việc quyền quản lý công ty bị chia sẻ Hơn nữa, để thành lập CTHD đòi hỏi nhiều điều kiện so với DNTN, cấu tổ chức CTHD phức tạp so với DNTN Bởi doanh nghiệp chịu trách nhiệm vơ hạn NDTN lại có ưu lựa chọn nhiều Tất điều lý giải CTHD lại không phổ biến Việt Nam Một số kiến nghị Qua phân tích đánh giá trên, đề cập đến số biện pháp để hoàn thiện pháp luật CTHD làm cho loại hình phổ biến sau: 13 Phân chia rõ ràng loại CTHD: Đó là: Hợp danh thơng thường Hợp danh hữu hạn Hiện có quy định CTHD nên loại ghi nhận định nghĩa Điều dẫn đến số khó khăn định xem xét trường hợp giải thể bắt buộc CTHD ( lý khơng có đủ số lượng thành viên tối thiểu theo yêu cầu tháng liên tục) TVGV khơng có quyền quản lý khơng phủ nhận vai trị họ Hai loại có chất tương đối giống có đặc điểm pháp lý khác biệt Nên quy định việc giải thể bắt buộc rõ ràng sau: + Đối với CTHD có TVHD: Khơng cịn đủ TVHD + Đối với CTHD có TVHD TVGV: Khơng cịn đủ thành viên (khơng đủ TVHD hay khơng có TVGV nào) Nếu có quy định CTHD hữu hạn loại không đáp ứng điều kiện số lượng thành viên chuyển đổi sang CTHD thơng thường cịn đủ TVHD CTHD loại hình cơng ti đóng đặc thù nên biến động phạm vi thành viên hay cấu vốn góp để ngỏ khả phá vỡ tảng sở cơng ti buộc chuyển đổi loại hình Thay giải thể, quy định thêm số trường hợp chuyển đổi CTHD từ hữu hạn sang thông thường ngược lại Quy định rõ trách nhiệm thành viên CTHD - Cần quy định rõ quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn Những quy định TVGV cịn sơ sài, chưa có chế tài xử lí dự liệu vi phạm TVGV Nên quy định TVGV phải chịu trách nhiệm vô hạn thương vụ tạo lập vượt thẩm quyền Việc chuyển nhượng vốn góp TVGV phụ thuộc TVHD bất cập góp phần làm hạn chế hoạt động CTHD TVHD cần có diện yếu tố nhân thân nên quy định khắt khe chuyền nhượng vốn Cịn TVGV chẳng qua diện thơng qua phần vốn góp Luật DN quy định theo hướng bắt buộc TVGV phụ thuộc nhiều vào điều lệ Cần đưa điều kiện cụ thể để TVHD mức độ khơng thể hạn chế việc chuyển nhượng vốn TVGV họ rút khỏi công ty đa số TVHD chấp nhận - Đối với TVHD góp vốn nhiều CTHD cần quy định ưu tiên quyền thành viên vấn đề liên quan đến công ty so với thành viên góp vốn - Ngồi ra, cần quy định hoạt động kinh doanh thành viên công ty phải thành viên khác công ty đồng ý (ít 2/3 14 số thành viên đồng ý) để hạn chế số người làm hại, toàn thành viên phải gánh chịu Nên Cho phép công ti hợp danh phát hành trái phiếu: Trên giới quy định CTHD không phát hành cổ phiếu Việc phát hành trái phiếu không ảnh hưởng đến tính chất đóng, hạn chế tiếp nhận thành viên loại công ty bởi: người mua trái phiếu thực chất chủ nợ công ti thành viên công ti Điều giúp cho công ti hợp danh huy động vốn cách dễ dàng hơn, thu hút nhà đầu tư hơn, thuận lợi trình kinh doanh, thực tế CTHD Việt Nam chủ yếu doanh nghiệp vừa nhỏ, lại mang chất đối vốn nên thiếu vốn hoạt động Về điều kiện thành lập Cần có quy định lới lỏng điều kiện thành lập CTHD Trong quy định điều kiện thành lập phải có hai TVHD trở lên quy định lại TVHD có có TVGV trở lên, điều tạo điều kiện dễ dàng trình thành lập CTHD Đẩy mạnh hoạt động nghiên cứu, tuyên truyền, phổ biền CTHD Biện pháp nhằm góp phần phổ biến sâu rộng loại hình CTHD vào đời sống xã hội đời sống doanh nghiệp qua diễn đàn, phương tiện thông tin đại chúng thực tế diễn đàn luật sư doanh nghiệp đề cập, chí khơng đề cập đến mơ hình cơng ty hợp danh Bên cạnh đó, số lượng cơng trình nghiên cứu khoa học CTHD mức hạn chế Làm điều với điều chỉnh quy định LDN góp phần đưa loại hình vào sống cách nhanh chóng mạnh mẽ hơn, khơng loại hình khơng cần thiết KẾT LUẬN Như phân tích trên, CTHD có nhiều ưu điểm lớn khả huy động vốn lớn, cơng ty có trách nhiệm vơ hạn nghĩa vụ nên có uy tín lớn hoạt động kinh doanh mình, khả đối tác tin tưởng, quan hệ kinh doanh cao…Hơn loại hình doanh nghiệp thành lập sở quan hệ họ hàng, thân thích thành viên chủ yếu Đối với Việt Nam, đất nước mang đậm nét văn hóa phương Đơng thành lập loại hình doanh nghiệp thích hợp Với đặc điểm khả cạnh tranh CTHD tương đối lớn kể quy mơ lẫn uy tín cơng ty thị trường Loại hình doanh nghiệp phát triển rộng tương lai luật có quy định cụ thể hợp lý 15 ... pháp định quan, tổ chức có thẩm quy? ??n công ty hợp danh kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có vốn pháp định Chứng hành nghề thành viên hợp danh cá nhân khác công ty hợp danh. .. Đ137 LDN 2005) III – QUY ĐỊNH VỀ THÀNH VIÊN CÔNG TY HỢP DANH Theo quy định Pháp luật Việt Nam hành CTHD có loại thành viên: thành viên hợp danh thành viên góp vốn – Thành viên hợp danh - Quy? ??n nghĩa... hợp danh kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có chứng hành nghề – Quản lý điều hành công ty hợp danh a )Tổ chức quản lý Công ty hợp danh Về bản, thành viên có quy? ??n tự thỏa