1 NỘI DUNG CƠ BẢN VỀ GIAO DỊCH BẢO ĐẢM I Một số vấn đề chung Phạm vi áp dụng Những thay đổi quy định giao dịch bảo đảm có tính chất pháp lý 3 Những lưu ý áp dụng qui định giao dịch bảo đảm a Không tách rời Bộ Luật dân b Phạm vi pháp luật dân pháp luật chuyên ngành .5 c Quyền tự thỏa thuận .5 Một số thuật ngữ II Quy định cụ thể Tài sản bảo đảm a Đa dạng hóa tài sản dùng để bảo đảm thực nghĩa vụ b Tài sản hình thành tương lai 11 c Một tài sản bảo đảm thực nhiều nghĩa vụ 11 d Nhiều tài sản bảo đảm thực nghĩa vụ 12 e Tài sản dùng để bảo đảm thực nghĩa vụ không thuộc sở hữu bên bảo đảm.12 f Mô tả tài sản bảo đảm 14 Hiệu lực giao dịch bảo đảm .14 a Thời điểm có hiệu lực 14 Ban hành theo Nghị định số 163/2006/NĐ-CP ngày 29/12/2006 Thủ Tướng Chính Phủ “Giao dịch bảo đảm” có hiệu lực thi hành kể từ ngày 27/01/2007 b Hiệu lực giao dịch bảo đảm bên bảo đảm pháp nhân tổ chức lại 15 c Quan hệ hiệu lực giao dịch bảo đảm hiệu lực hợp đồng có nghĩa vụ bảo đảm 16 Công chứng, chứng thực đăng ký giao dịch bảo đảm 16 Hiệu lực đối kháng giao dịch bảo đảm (Giá trị pháp lý người thứ ba) 17 a Người thứ ba 18 b Phương thức xác lập hiệu lực đối kháng với người thứ ba .18 c Thời điểm có hiệu lực đối kháng .18 d Ý nghĩa việc xác lập hiệu lực đối kháng .18 Cầm cố tài sản 19 a Người thứ ba giữ tài sản cầm cố .19 b Các quy định trách nhiệm bên nhận cầm cố 20 c Cầm cố vận đơn, thẻ tiết kiệm, giấy tờ có giá 21 Thế chấp tài sản 22 a Bên chấp bán, trao đổi, tặng cho tài sản chấp 22 b Bên chấp cho thuê, cho mượn tài sản chấp 23 c Đầu tư vào tài sản chấp .24 d Thế chấp quyền đòi nợ .24 e Thế chấp tài sản cho thuê 25 Bảo lãnh .25 a Bảo lãnh quan hệ hai bên 25 b Bảo lãnh biện pháp bảo đảm đối nhân 26 Xử lý tài sản bảo đảm 28 a Quyền xử lý tài sản bảo đảm thời điểm có hiệu lực thực tế 28 b Xử lý tài sản bảo đảm trường hợp bên bảo đảm bị phá sản 29 c Nguyên tắc xử lý tài sản bảo đảm 29 d Thông báo việc xử lý tài sản bảo đảm 29 e Thời hạn xử lý tài sản bảo đảm 30 f Thu giữ tài sản bảo đảm để xử lý 30 g Xử lý tài sản bảo đảm trường hợp khơng có thỏa thuận phương thức xử lý.31 h Xác định thứ tự ưu tiên toán bên nhận bảo đảm 32 i Chuyển quyền sở hữu, quyền sử dụng tài sản bảo đảm .32 j Quyền nhận lại tài sản bảo đảm 32 PHỤ LỤC CHƯƠNG VIII – TỔ CHỨC LẠI, GIẢI THỂ VÀ PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP TỪ ĐIỀU 150 ĐẾN ĐIỀU 155 LUẬT DOANH NGHIỆP 34 I Một số vấn đề chung Phạm vi áp dụng - Được áp dụng hình thức cấp tín dụng, đối tượng khác nhau; - Chi tiết hóa biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ dân (gọi chung biện pháp bảo đảm) xử lý tài sản bảo đảm (TSBĐ) để thực nghĩa vụ dân quy định Bộ Luật dân sự; - Nghĩa vụ dân hiểu theo phạm vi điều chỉnh Điều Bộ luật dân 2, bao gồm nghĩa vụ quan hệ dân sự, kinh doanh, thương mại, lao động, kể nghĩa vụ trả nợ tiền vay tổ chức tín dụng (TCTD); Do - Các biện pháp bảo đảm giới hạn biện pháp bảo đảm quy định khoản Điều 318, kể chấp quyền sử dụng đất quy định Chương XXX Bộ Luật dân sự; bao gồm : cầm cố tài sản, chấp tài sản, đặt cọc, ký cược, ký quỹ, bảo lãnh, tín chấp (được gọi chung giao dịch bảo đảm – GDBĐ); - Những giao dịch, thỏa thuận khác có tính chất bảo đảm thực nghĩa vụ : thỏa thuận bán có điều khoản bảo lưu quyền sở hữu, bán có điều khoản chuộc lại, cầm giữ, phạt vi phạm, … không thuộc phạm vi giao dịch bảo đảm Những thay đổi quy định giao dịch bảo đảm có tính chất pháp lý Điều - Nhiệm vụ phạm vi điều chỉnh Bộ luật dân Bộ luật dân quy định địa vị pháp lý, chuẩn mực pháp lý cho cách ứng xử cá nhân, pháp nhân, chủ thể khác; quyền, nghĩa vụ chủ thể nhân thân tài sản quan hệ dân sự, hôn nhân gia đình, kinh doanh, thương mại, lao động (sau gọi chung quan hệ dân sự) Bộ luật dân có nhiệm vụ bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp cá nhân, tổ chức, lợi ích Nhà nước, lợi ích cơng cộng; bảo đảm bình đẳng an toàn pháp lý quan hệ dân sự, góp phần tạo điều kiện đáp ứng nhu cầu vật chất tinh thần nhân dân, thúc đẩy phát triển kinh tế - xã hội - Bổ sung quy định biện pháp bảo đảm đối nhân (bảo lãnh), qua mở rộng hình thức nhận bảo đảm tiền vay TCTD, không giới hạn việc nhận bảo đảm tài sản; - Quyền tự thỏa thuận TCTD mở rộng việc cho vay có bảo đảm, nhận bảo đảm tiền vay; đồng thời trách nhiệm ý thức thỏa thuận GDBĐ TCTD tăng cường, ví dụ : + Pháp luật khơng can thiệp vào định TCTD việc nhận bảo đảm, thể qua quyền lựa chọn, định cho vay có bảo đảm khơng có bảo đảm tài sản, phải chịu trách nhiệm định mình; + Về bản, quyền nghĩa vụ bên xác lập theo thỏa thuận, có giới hạn quyền nghĩa vụ theo luật định mà TCTD cần lưu ý Thí dụ : TCTD khơng đương nhiên có quyền áp dụng biện pháp bảo đảm tài sản thu hồi nợ trước hạn cho vay khơng có bảo đảm tài sản, trình sử dụng vốn vay mà TCT phát khách hàng vay vi phạm cam kết hợp đồnd tín dụng (HĐTD) trước quy định khoản Điều Nghị định 178 (nay Nghị định 178 hết hiệu lực thi hành); + Loại bỏ trách nhiệm hay đặc quyền áp dụng riêng TCTD : áp dụng thống quy định pháp luật dân mà khơng có phân biệt bên nhận bảo đảm TCTD hay tổ chức, cá nhân khác - Tạo điều kiện pháp lý cho TCTD nhận loại tài sản để bảo đảm thực nghĩa vụ, thí dụ : hàng hóa thành phẩm, bán thành phẩm kho, quyền đòi nợ,… - Tạo điều kiện tối ưu cho bên nhận bảo đảm nhanh chóng xử lý tài sản bảo đảm để thu hồi nợ, : bán trực tiếp không qua đấu giá, quyền tiếp cận hợp pháp để thu giữ tài sản bảo đảm,… Những lưu ý áp dụng qui định giao dịch bảo đảm Điều Nguyên tắc bảo đảm tiền vay (theo Nghị định Chính Phủ số 178/1999/NĐ-CP ngày 29 tháng 12 năm 1999 bảo đảm tiền vay TCTD) Tổ chức tín dụng có quyền lựa chọn, định việc cho vay có bảo đảm tài sản, cho vay khơng có bảo đảm theo quy định Nghị định chịu trách nhiệm định Trường hợp tổ chức tín dụng nhà nước cho vay khơng có bảo đảm tài sản theo định Chính phủ, tổn thất nguyên nhân khách quan khoản cho vay Chính phủ xử lý Khách hàng vay tổ chức tín dụng lựa chọn cho vay khơng có bảo đảm tài sản, trình sử dụng vốn vay, tổ chức tín dụng phát khách hàng vay vi phạm cam kết hợp đồng tín dụng, tổ chức tín dụng có quyền áp dụng biện pháp bảo đảm tài sản thu hồi nợ trước hạn Tổ chức tín dụng có quyền xử lý tài sản bảo đảm tiền vay theo quy định Nghị định quy định pháp luật có liên quan để thu hồi nợ khách hàng vay bên bảo lãnh không thực thực không nghĩa vụ trả nợ cam kết Sau xử lý tài sản bảo đảm tiền vay, khách hàng vay bên bảo lãnh chưa thực nghĩa vụ trả nợ, khách hàng vay bên bảo lãnh có trách nhiệm tiếp tục thực nghĩa vụ trả nợ cam kết a Không tách rời Bộ Luật dân Qui định pháp lý GDBĐ không nhắc lại quy định cụ thể, rõ ràng Bộ Luật dân mà hướng dẫn vấn đề điều khoản chưa rõ ràng, cần chi tiết hóa để thuận tiện, thống việc áp dụng quy định Bộ Luật dân Do vậy, xem xét áp dụng tách rời quy định có liên quan Bộ Luật dân b Phạm vi pháp luật dân pháp luật chuyên ngành - Việc áp dụng biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ dân việc xử lý tài sản bảo đảm để thực nghĩa vụ dân thực theo quy định Bộ Luật dân sự, quy định pháp lý GDBĐ văn pháp luật chuyên ngành; trường hợp Bộ Luật dân quy định pháp lý GDBĐ không quy định áp dụng quy định có liên quan; - Trường hợp vấn đề mà có quy định khác Bộ Luật dân sự, quy định pháp lý GDBĐ văn chuyên ngành, ưu tiên áp dụng quy định pháp luật chuyên ngành, : + Các văn quy định rõ ràng việc ưu tiên áp dụng (ví dụ : Luật đất đai, Luật nhà ở, …); + Bộ Luật dân quy định pháp lý GDBĐ quy định việc ưu tiến áp dụng pháp luật chuyên ngành (theo cách trình bày quy định “trừ trường hợp pháp luật có quy định khác”) c Quyền tự thỏa thuận - Quyền tự thỏa thuận, tư ý chí nguyên tắc pháp luật dân nói chung quan hệ hợp đồng nói riêng, miễn không vi phạm điều cấm pháp luật trái với đạo đức xã hội : + Điều cấm pháp luật quy định pháp luật không cho phép chủ thể thực hành vi định + Đạo đức xã hội : chuẩn mực ứng xử chung người với người đời sống xã hội, cộng đồng thừa nhận tôn trọng - Các quy định pháp luật quan hệ bên nhận bảo đảm áp dụng trường hợp : + Các bên thỏa thuận áp dụng theo quy định đó; + Các bên khơng có thỏa thuận khơng đạt thỏa thuận; + Bộ luật dân quy định pháp lý GDBĐ có quy định cụ thể không thỏa thuận trái với quy định pháp luật Một số thuật ngữ - Bên bảo đảm : + Đối với biện pháp bảo đảm tài sản : Bên bảo đảm người dùng tài sản để bảo đảm việc thực nghĩa vụ :  Trong cầm cố tài sản chấp tài sản :  Bên bảo đảm bên cầm cố, bên chấp người có nghĩa vụ dân bảo đảm;  Người thứ ba cam kết với bên có quyền việc cầm cố, chấp tài sản  Trong đặt cọc, ký cược, ký quỹ : Bên bảo đảm ln bên có nghĩa vụ + Đối với biện pháp bảo đảm không tài sản (bảo lãnh, tín chấp) : Bên bảo đảm ln người thứ ba :  Trong quan hệ bảo lãnh : Bên bảo lãnh người thứ ba cam kết với bên có quyền việc thực nghĩa vụ dân thay cho bên có nghĩa vụ;  Trong quan hệ tín chấp : Bên bảo đảm là “Tổ chức trị - xã hội cấp sở” tổ chức không thực nghĩa vụ thay cho bên có nghĩa vụ - Bên nhận bảo đảm - bên có quyền quan hệ dân mà việc thực quyền bảo đảm nhiều GDBĐ, bao gồm bên nhận cầm cố, bên nhận chấp, bên nhận đặt cọc, bên nhận ký cược, bên nhận bảo lãnh, TCTD trường hợp tín chấp bên có quyền ngân hàng toán, bồi thường thiệt hại trường hợp ký quỹ - Bên nhận bảo đảm tình : bên nhận bảo đảm trường hợp biết việc bên bảo đảm khơng có quyền dùng tài sản để bảo đảm thực nghĩa vụ dân Trên thực tế, bên nhận bảo đảm cần chứng minh việc khơng thể biết bên bảo đảm khơng có quyền dùng tài sản để bảo đảm thực nghĩa vụ dân đủ Nếu muốn chống lại, người có quyền, lợi ích liên quan phải chứng minh bên nhận bảo đảm biết biết việc - Bên có nghĩa vụ : bên phải thực nghĩa vụ bảo đảm bên có quyền - Giá trị tài sản dùng để bảo đảm thực nhiều nghĩa vụ dân : Trường hợp bên bảo đảm dùng tài sản để bảo đảm thực nhiều nghĩa vụ dân quy định khoản Điều 324 Bộ Luật Dân bên thỏa thuận dùng tài sản có giá trị nhỏ hơn, lớn tổng giá trị nghĩa vụ bảo đảm, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác - Giao dịch bảo đảm (GDBĐ) : giao dịch dân bên thỏa thuận pháp luật quy định việc thực biện pháp bảo đảm để thực nghĩa vụ dân - Giao dịch dân vô hiệu : + Giao dịch dân khơng có điều kiện có hiệu lực giao dịch dân sự, sau :  Người tham gia giao dịch có lực hành vi dân sự;  Mục đích nội dung giao dịch khơng vi phạm điều cấm pháp luật, không trái đạo đức xã hội;  Người tham gia giao dịch hoàn toàn tự nguyện + Giao dịch dân vô hiệu vi phạm điều cấm pháp luật, trái đạo đức xã hội; + Giao dịch dân vô hiệu giả tạo; + Giao dịch dân vô hiệu người chưa thành niên, người lực hành vi dân sự, người bị hạn chế lực hành vi dân xác lập, thực ; + Giao dịch dân vô hiệu bị nhầm lẫn; + Giao dịch dân vô hiệu bị lừa dối, đe dọa; + Giao dịch dân vô hiệu người xác lập không nhận thức làm chủ hành vi mình; + Giao dịch dân vơ hiệu khơng tn thủ quy định hình thức Điều 324 - Một tài sản dùng để bảo đảm thực nhiều nghĩa vụ dân Một tài sản dùng để bảo đảm thực nhiều nghĩa vụ dân sự, có giá trị thời điểm xác lập GDBĐ lớn tổng giá trị nghĩa vụ bảo đảm, trừ trường hợp có thoả thuận khác pháp luật có quy định khác Trong trường hợp tài sản bảo đảm thực nhiều nghĩa vụ bên bảo đảm phải thông báo cho bên nhận bảo đảm sau biết việc tài sản bảo đảm dùng để bảo đảm thực nghĩa vụ khác Mỗi lần bảo đảm phải lập thành văn Trong trường hợp phải xử lý tài sản để thực nghĩa vụ đến hạn nghĩa vụ khác chưa đến hạn coi đến hạn tất bên nhận bảo đảm tham gia xử lý tài sản Bên nhận bảo đảm thơng báo việc xử lý tài sản có trách nhiệm xử lý tài sản, bên nhận bảo đảm khơng có thoả thuận khác Trong trường hợp bên muốn tiếp tục thực nghĩa vụ chưa đến hạn thoả thuận việc bên bảo đảm dùng tài sản khác để bảo đảm việc thực nghĩa vụ chưa đến hạn - Giấy tờ có giá : bao gồm cổ phiếu, trái phiếu, hối phiếu, kỳ phiếu, chứng tiền gửi, séc, giấy tờ có giá khác theo quy định pháp luật, trị giá thành tiền đươc phép giao dịch - Hàng hóa luân chuyển trình sản xuất, kinh doanh (SXKD) : động sản dùng để trao đổi, mua bán, cho thuê phạm vi hoạt động SXKD bên bảo đảm Như vậy, hàng hóa ln chuyển q trình SXKD khơng bao gồm : + Bất động sản; + Các động sản tư liệu đầu vào quy trình sản xuất máy móc, thiết bị sử dụng để phục vụ hoạt động sản xuất - Lựa chọn GDBĐ để thực nghĩa vụ dân : Trong trường hợp nghĩa vụ dân bảo đảm nhiều GDBĐ, mà đến hạn bên có nghĩa vụ khơng thực thực khơng nghĩa vụ bên nhận bảo đảm có quyền lựa chọn GDBĐ để xử lý xử lý tất GDBĐ, bên khơng có thỏa thuận khác - Nghĩa vụ bảo đảm : phần toàn nghĩa vụ dân sự, nghĩa vụ tại, nghĩa vụ tương lai nghĩa vụ có điều kiện mà việc thực nghĩa vụ bảo đảm nhiều GDBĐ Nghĩa vụ bảo đảm xác lập thơng qua hợp đồng nhiều hợp đồng khác nhiều thời điểm khác nhau, xác định cụ thể, xác thời điểm xác lập GDBĐ xác định cách chung chung - Nghĩa vụ tương lai : nghĩa vụ dân mà giao dịch dân làm phát sinh nghĩa vụ xác lập sau GDBĐ giao kết Thí dụ : Hợp đồng chấp giao kết ngày 28/12/2007, nghĩa vụ bảo đảm phát sinh sau thời điểm nêu theo quy định Điều 281 Bộ Luật Dân coi nghĩa vụ tương lai Trong trường hợp GDBĐ giao kết để bảo đảm thực nghĩa vụ tương lai nghĩa vụ tương lai có thứ tự ưu tiên tốn theo thứ tự đăng ký GDBĐ, không phụ thuộc vào thời điểm xác lập giao dịch dân làm phát sinh nghĩa vụ tương lai Điều 281 Bộ Luật dân - Căn phát sinh nghĩa vụ dân Nghĩa vụ dân phát sinh từ sau : Hợp đồng dân sự; Hành vi pháp lý đơn phương; Thực công việc khơng có uỷ quyền; Chiếm hữu, sử dụng tài sản lợi tài sản khơng có pháp luật; Gây thiệt hại hành vi trái pháp luật; Những khác pháp luật quy định 10 - Quyền tài sản : quyền trị giá tiền chuyển giao giao dịch dân sự, kể quyền sở hữu trí tuệ - Tài sản bảo đảm : tài sản mà bên bảo đảm dùng để bảo đảm thực nghĩa vụ dân bên nhận bảo đảm - Tài sản phép giao dịch : tài sản không bị cấm giao dịch theo quy định pháp luật thời điểm xác lập GDBĐ Như vậy, việc tài sản bị cấm giao dịch đặc điểm loại tài sản (như : hàng hóa cấm lưu thơng) tình trạng pháp lý tài sản thời điểm xác lập GDBĐ (như : quyền sử dụng đất chưa cấp sổ đỏ, nhà chưa cấp giấy hồng) Tài sản bị hạn chế giao dịch, lưu thơng với điều kiện định coi tài sản phép giao dịch xử lý TSBĐ phải tuân thủ đầy đủ điều kiện - Thứ tự ưu tiên toán : + Thứ tự ưu tiên toán xử lý tài sản bảo đảm xác định :  Trong trường hợp GDBĐ đăng ký việc xác định thứ tự ưu tiên toán xử lý tài sản bảo đảm xác định theo thứ tự đăng ký;  Trong trường hợp tài sản dùng để bảo đảm thực nhiều nghĩa vụ dân mà có GDBĐ có đăng ký, có GDBĐ khơng đăng ký GDBĐ có đăng ký ưu tiên toán;  Trong trường hợp tài sản dùng để bảo đảm thực nhiều nghĩa vụ dân mà GDBĐ khơng có đăng ký thứ tự ưu tiên tốn xác định theo thứ tự xác lập GDBĐ + Các bên nhận bảo đảm tài sản có quyền thỏa thuận việc thay đổi thứ tự ưu tiên toán cho Bên quyền ưu tiên toán ưu tiên toán phạm vi bảo đảm bên mà quyền + Trong trường hợp số tiền thu từ việc xử lý tài sản bảo đảm khơng đủ để tốn cho bên nhận bảo đảm có thứ tự ưu tiên tốn số tiền tốn cho bên theo tỷ lệ tương ứng với giá trị nghĩa vụ bảo đảm II Quy định cụ thể Tài sản bảo đảm a Đa dạng hóa tài sản dùng để bảo đảm thực nghĩa vụ 25 - Bên chấp có cho thuê, cho mượn tài sản chấp thời hạn việc chấp có hiệu lực phải tuân thủ thủ tục pháp lý quy định (khoản Điều 349 Bộ Luật dân sự) 20 - Quyền bên nhận chấp không bị ảnh hưởng hợp đồng cho thuê, cho mượn tài sản chấp : + Bên nhận chấp có quyền xử lý tài sản theo thỏa thuận theo quy định pháp luật đến hạn trường hợp đó, hợp đồng cho thuê, cho mượn tài sản chấp chấm dứt tài sản chấp bị xử lý để thực nghĩa vụ; + Bên thuê, bên mượn phải giao tài sản cho bên nhận chấp để xử lý, trừ trường hợp bên nhận chấp bên thuê, bên mượn có thỏa thuận khác c Đầu tư vào tài sản chấp - Bên chấp có quyền đầu tư vào tài sản chấp (khoản Điều 349 Bộ Luật dân Xem ghi số 20, dẫn chiếu nêu trên) Do đó, bên nhận chấp không hạn chế bên chấp đầu tư người thứ ba đầu tư vào tài sản chấp để làm tăng giá trị tài sản đó; - Trong trường hợp phần tài sản tăng thêm đầu tư dùng để chấp cho chủ nợ khác bên nhận bảo đảm có quyền tách phần tài sản mà nhận bảo đảm để xử lý với điều kiện việc tách khơng làm giá trị giảm sút giá trị tài sản chấp so với trước đầu tư; không tách không đáp ứng điều kiện nêu giải trường hợp TSBĐ thực nhiều nghĩa vụ d Thế chấp quyền đòi nợ 20 Điều 349 Bộ Luật dân - Quyền bên chấp tài sản Bên chấp tài sản có quyền sau : Được khai thác công dụng, hưởng hoa lợi, lợi tức từ tài sản, trừ trường hợp hoa lợi, lợi tức thuộc tài sản chấp theo thoả thuận; Được đầu tư để làm tăng giá trị tài sản chấp; Được bán, thay tài sản chấp, tài sản hàng hố ln chuyển trình sản xuất, kinh doanh Trong trường hợp bán tài sản chấp hàng hoá luân chuyển trình sản xuất, kinh doanh quyền yêu cầu bên mua toán tiền, số tiền thu tài sản hình thành từ số tiền thu trở thành tài sản chấp thay cho số tài sản bán Được bán, trao đổi, tặng cho tài sản chấp khơng phải hàng hóa ln chuyển trình sản xuất, kinh doanh, bên nhận chấp đồng ý Được cho thuê, cho mượn tài sản chấp phải thông báo cho bên thuê, bên mượn biết việc tài sản cho thuê, cho mượn dùng để chấp phải thông báo cho bên nhận chấp biết; Nhận lại tài sản chấp người thứ ba giữ, nghĩa vụ bảo đảm chấp chấm dứt thay biện pháp bảo đảm khác 26 - Quyền đòi nợ phát sinh từ quyền yêu cầu toán hợp đồng mua bán, cho thuê tài sản, cung cấp dịch vụ từ hợp đồng khác Quyền đòi nợ quyền khoản nợ tồn quyền đòi nợ hình thành tương lai; - Bên có quyền đòi nợ chấp phần tồn quyền đòi nợ mà khơng cần có đồng ý bên có nghĩa vụ trả nợ; - Bên nhận chấp quyền đòi nợ có quyền u cầu bên có nghĩa vụ trả nợ phải tốn trực tiếp cho đến hạn mà bên có nghĩa vụ khơng thực thực không nghĩa vụ Tuy nhiên, bên nhận chấp thu nợ thơng qua bên chấp kiểm sốt việc để bảo đảm thực nghĩa vụ, áp dụng biện pháp khác mà bên thỏa thuận; - Trường hợp bên nhận chấp trực tiếp thu hồi nợ có nghĩa vụ cung cấp thơng tin việc chấp quyền đòi nợ bên có nghĩa vụ trả nợ yêu cầu; Nếu bên nhận chấp không cung cấp thơng tin bên có nghĩa vụ trả nợ có quyền từ chối tốn cho bên nhận chấp; - Trường hợp quyền đòi nợ chuyển giao theo quy định Điều 309 Bộ Luật dân 21 phải thực đăng ký theo hướng dẫn Bộ Tư pháp (đăng ký tương tự đăng ký GDBĐ động sản) Nếu quyền đòi nợ chuyển giao mà sau lại đem chấp ngược lại thứ tự ưu tiên bên nhận chuyển giao quyền đòi nợ bên nhận chấp quyền đòi nợ xác định theo thới điểm đăng ký giao dịch quan đăng ký GDBĐ có thẩm quyền (các Trung tâm Đăng ký thuộc Cục Đăng ký quốc gia GDBĐ, Bộ Tư pháp) e Thế chấp tài sản cho thuê - Pháp luật hành không hạn chế việc nhận chấp tài sản cho thuê (Điều 345 Bộ Luật dân sự) 22; 21 Điều 309 Bộ Luật dân - Chuyển giao quyền yêu cầu Bên có quyền yêu cầu thực nghĩa vụ dân chuyển giao quyền yêu cầu cho người quyền theo thoả thuận, trừ trường hợp sau : a) Quyền yêu cầu cấp dưỡng, yêu cầu bồi thường thiệt hại xâm phạm đến tính mạng, sức khoẻ, danh dự, nhân phẩm, uy tín; b) Bên có quyền bên có nghĩa vụ có thoả thuận không chuyển giao quyền yêu cầu; c) Các trường hợp khác pháp luật quy định Khi bên có quyền yêu cầu chuyển giao quyền yêu cầu cho người quyền người quyền trở thành bên có quyền yêu cầu Người chuyển giao quyền yêu cầu phải báo cho bên có nghĩa vụ biết văn việc chuyển giao quyền yêu cầu Việc chuyển giao quyền u cầu khơng cần có đồng ý bên có nghĩa vụ, trừ trường hợp có thoả thuận khác pháp luật có quy định khác 22 Điều 345 Bộ Luật dân - Thế chấp tài sản cho thuê Tài sản cho thuê dùng để chấp Hoa lợi, lợi tức thu từ việc cho thuê tài sản thuộc tài sản chấp, có thoả thuận pháp luật có quy định 27 - Bên chấp có trách nhiệm thơng báo việc cho thuê tài sản cho bên nhận chấp; - Nếu tài sản cho thuê bị xử lý để thực nghĩa vụ nguyên tắc, việc xử lý tài sản khơng ảnh hưởng đến quyền, lợi ích hợp pháp bên thuê (bên thuê tiếp tục thuê hết thời hạn thuê theo hợp đồng, trừ trường hợp bên có thỏa thuận khác) Bảo lãnh a Bảo lãnh quan hệ hai bên - Khái niệm : (Điều 361 Bộ Luật dân sự) 23 Bảo lãnh cam kết người thứ ba (bên bảo lãnh) với bên có quyền (bên nhận bảo lãnh) việc thực nghĩa vụ thay cho bên có nghĩa vụ (bên bảo lãnh) Như vậy, + Việc xác lập quan hệ bảo lãnh khơng cần có thỏa thuận ý chí với bên bảo lãnh, chí, có khơng cần phải cho bên bảo lãnh biết; + Quan hệ bên bảo lãnh bên bảo lãnh quan hệ độc lập, phát sinh từ thỏa thuận hai bên (đặc biệt trường hợp bảo lãnh có thù lao) phát sinh từ quyền yêu cầu hoàn trả bên bảo lãnh bên bảo lãnh - Quy định nghĩa vụ thông báo việc thực nghĩa vụ bảo lãnh : Quan hệ bảo lãnh có tính chất độc lập với quan hệ nghĩa vụ bên nhận bảo lãnh bên bảo lãnh, nên bên nhận bảo lãnh có trách nhiệm thông báo cho bên bảo lãnh biết việc phát sinh thực nghĩa vụ bảo lãnh + Trường hợp bên bảo lãnh phải thực nghĩa vụ trước thời hạn vi phạm nghĩa vụ, không thực thực không nghĩa vụ bên nhận bảo lãnh phải nêu rõ lý thông báo; + Trường hợp bên thỏa thuận khác thời điểm thơng báo tính thời điểm bắt đầu thời hạn thực nghĩa vụ bảo lãnh b Bảo lãnh biện pháp bảo đảm đối nhân 23 Điều 361 Bộ Luật dân - Bảo lãnh Bảo lãnh việc người thứ ba (say gọi bên bảo lãnh) cam kết với bên có quyền (sau gọi bên nhận bảo lãnh) thực nghĩa vụ thay cho bên có nghĩa vụ (sau gọi bên bảo lãnh), đến thời hạn mà bên bảo lãnh không thực thực không nghĩa vụ Các bên thoả thuận việc bên bảo lãnh phải thực nghĩa vụ bên bảo lãnh khơng có khả thực nghĩa vụ 28 - Thời hạn thực nghĩa vụ bảo lãnh : Tính chất bảo đảm thực nghĩa vụ biện pháp bảo lãnh xuất phát từ quyền yêu cầu thực nghĩa vụ thay bên nhận bảo lãnh thỏa mãn thông qua việc bên bảo lãnh thực yêu cầu Điều thể chất quan hệ bảo lãnh quan hệ nghĩa vụ, vấn đề thời hạn thực nghĩa vụ bảo lãnh giải tương tự quy định thời hạn thực nghĩa vụ dân Điều 285 Bộ Luật dân 24 Cụ thể, bên bảo lãnh phải thực nghĩa vụ bảo lãnh thời hạn bên thỏa thuận, khơng có thỏa thuận bên bảo lãnh phải thực nghĩa vụ bảo lãnh thời hạn hợp lý, kể từ thời điểm thông báo việc thực nghĩa vụ bảo lãnh - Bảo đảm thực nghĩa vụ bảo lãnh : Do lợi ích bên nhận bảo lãnh bảo đảm thông qua việc bên bảo lãnh thực yêu cầu, nên không loại trừ rủi ro bên bảo lãnh không thực yêu cầu khơng khả thực u cầu bên nhận bảo lãnh Do vậy, bên có quyền thỏa thuận áp dụng biện pháp bảo đảm việc thực nghĩa vụ bảo lãnh (cầm cố chấp tài sản, bảo lãnh) Nhưng cần phân biệt rõ cầm cố, chấp tài sản để bảo đảm thực nghĩa vụ người bảo lãnh với bên nhận bảo lãnh với cầm cố, chấp tài sản để bảo đảm thực nghĩa vụ bảo lãnh Đây hai loại nghĩa vụ khác thời hạn thực hiện, điều kiện thực nên thời điểm tiến hành xử lý tài sản khác hậu pháp lý trường hợp giá trị tài sản bảo lãnh không đủ để thực nghĩa vụ khác - 24 Quyền yêu cầu ngăn chặn bên nhận bảo lãnh : Do nghĩa vụ bảo lãnh quan hệ dân nghĩa vụ tài sản, nên nguyên tắc, bên bảo lãnh phải chịu trách nhiệm vô hạn việc thực nghĩa vụ phạm vi khối tài sản Tuy nhiên, điểm cần lưu ý khối tài sản bên bảo lãnh xác định vào thời điểm bên bảo lãnh thực nghĩa vụ mình, khơng phải vào thời điểm giao kết hợp đồng bảo lãnh Do vậy, không an toàn cho bên nhận bảo lãnh bên bảo lãnh tiến hành tẩu tán tài sản biết phải thực nghĩa vụ bảo lãnh Điều 285 Bộ Luật dân - Thời hạn thực nghĩa vụ dân Thời hạn thực nghĩa vụ dân bên thoả thuận theo quy định pháp luật Bên có nghĩa vụ phải thực nghĩa vụ dân thời hạn; thực nghĩa vụ dân trước thời hạn có đồng ý bên có quyền; bên có nghĩa vụ tự ý thực nghĩa vụ trước thời hạn bên có quyền chấp nhận việc thực nghĩa vụ nghĩa vụ coi hoàn thành thời hạn Trong trường hợp bên không thoả thuận pháp luật không quy định thời hạn thực nghĩa vụ dân bên thực nghĩa vụ yêu cầu thực nghĩa vụ vào lúc nào, phải thông báo cho biết trước thời gian hợp lý 29 Để bảo bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp bên nhận bảo lãnh trường hợp trên, kể từ thời điểm thông báo cho bên bảo lãnh việc thực nghĩa vụ, bên nhận bảo lãnh có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời tài sản bên bảo lãnh theo quy định pháp luật tố tụng dân sự, đồng thời có quyền yêu cầu người có hành vi cản trở trái pháp luật việc thực quyền bên nhận bảo lãnh phải chấm dứt hành vi - Xử lý tài sản bên bảo lãnh : Quyền yêu cầu bên bảo lãnh thực nghĩa vụ bảo lãnh có bảo đảm tài sản (nếu bên có thỏa thuận) khơng có bảo đảm tài sản (nếu bên khơng có thỏa thuận) + Trong trường hợp có bảo đảm tài sản, bên nhận bảo lãnh có quyền xử lý tài sản với tư cách bên nhận cầm cố, nhận chấp; + Trong trường hợp khơng có bảo đảm tài sản, bên nhận bảo đảm có quyền chủ nợ khơng có bảo đảm bình thường, nợ quan hệ bên bảo lãnh, bên bảo lãnh nợ phụ tồn bên cạnh nợ bên nhận bảo lãnh (bên có quyền) Khi đó, bên nhận bảo lãnh khơng thể tự ý thu giữ, xử lý tài sản bên bảo lãnh mà phải yêu cầu, thỏa thuận với bên bảo lãnh tài sản, thời gian, địa điểm phương thức xử lý để thực nghĩa vụ bảo lãnh Nếu không thỏa thuận bên nhận bảo lãnh có quyền khởi kiện Tòa án việc vi phạm nghĩa vụ - Quyền yêu cầu hoàn trả bên bảo lãnh : + Khi bên bảo lãnh hoàn thành nghĩa vụ có quyền u cầu bên bảo lãnh thực nghĩa vụ phạm vi bảo lãnh Đây quyền đương nhiên theo luật định, khơng phụ thuộc vào ý chí, thỏa thuận bên bảo lãnh (Điều 367 Bộ Luật dân 25) Bên bảo lãnh củng tự từ bỏ quyền (khơng u cầu hồn trả) thỏa thuận với bên bảo lãnh mức hoàn trả khác; + Trường hợp bên bảo lãnh thực nghĩa vụ thay cho bên bảo lãnh không thông báo cho bên bảo lãnh biết, dẫn đến việc bên bảo lãnh tiếp tục thực nghĩa vụ với bên nhận bảo lãnh bên bảo lãnh khơng có quyền u cầu bên bảo lãnh hồn trả Thay vào đó, bên bảo lãnh có quyền u cầu bên nhận bảo lãnh hồn trả nhận từ bên bảo lãnh - 25 Trường hợp bên bảo lãnh doanh nghiệp bị phá sản, cá nhân chết : Điều 367 Bộ Luật dân - Quyền yêu cầu bên bảo lãnh Khi bên bảo lãnh hồn thành nghĩa vụ có quyền yêu cầu bên bảo lãnh thực nghĩa vụ phạm vi bảo lãnh, khơng có thoả thuận khác 30 + Trường hợp bên bảo lãnh doanh nghiệp bị phá sản bên bảo lãnh phải thực nghĩa vụ bảo lãnh, nghĩa vụ bảo lãnh ph1t sinh; nghĩa vụ bảo lãnh phát sinh bảo lãnh chấm dứt bên bảo lãnh (con nơ) phải thay biện pháp bảo đảm khác, trừ trường hợp có thỏa thuận khác + Trường hợp bên bảo lãnh cá nhân chết Tòa án tun bố chết bảo lãnh chấm dứt, việc thực nghĩa vụ bảo lãnh phải bên bảo lãnh thực theo thỏa thuận theo quy định pháp luật; ngồi nghĩa vụ bảo lãnh chuyển giao cho người kế Xử lý tài sản bảo đảm a Quyền xử lý tài sản bảo đảm thời điểm có hiệu lực thực tế - Quyền xử lý TSBĐ : quyền bên nhận bảo đảm tác động trực tiếp tới vật, tiền, giấy tờ có giá quyền tài sản dùng để bảo đảm thực nghĩa vụ Quyền xử lý TSBĐ xác lập thơng qua HĐBĐ có hiệu lực ràng buộc bên kể từ thời điểm hợp đồng có hiệu lực Tuy nhiên, bên nhận bảo đảm có quyền xử lý tài sản thực tế phát sinh theo quy định pháp luật theo thỏa thuận; - Thời điểm có hiệu lực thực tế : Theo quy định pháp luật, bên khơng có thỏa thuận, xử lý tài sản có hiệu lực thực tế thời điểm phát sinh sau : + Đến hạn thực nghĩa vụ bảo đảm mà bên có nghĩa vụ khơng thực thực khơng nghĩa vụ; + Bên có nghĩa vụ phải thực nghĩa vụ bảo đảm trước thời hạn vi phạm nghĩa vụ theo thỏa thuận theo quy định pháp luật; + Pháp luật quy định TSBĐ phải xử lý để bên bảo đảm thực nghĩa vụ khác - Ngoài ra, bên thỏa thuận trường hợp khác mà quyền xử lý tài sản có hiệu lực thực tế thỏa thuận điều kiện chi tiết b Xử lý tài sản bảo đảm trường hợp bên bảo đảm bị phá sản - Trường hợp bảo đảm tài sản nợ TSBĐ xử lý theo quy định pháp luật phá sản Nghị định Chính Phủ số 163/2006/NĐ-CP ngày 29/11/2006 Giao Dịch Bảo Đảm để thực nghĩa vụ; pháp luật phá sản ưu tiên áp dụng có quy định khác với Nghị định Chính Phủ số 163/2006/NĐ-CP 31 - Trường hợp bảo đảm tài sản cho việc thực nghĩa vụ người thứ ba bên cầm cố, chấp bị phá sản, TSBĐ xử lý theo quy định pháp luật phá sản Nghị định Chính Phủ số 163/2006/NĐ-CP ngày 29/11/2006 Giao Dịch Bảo Đảm để thực nghĩa vụ nghĩa vụ bảo đảm người thứ ba (con nợ) đến hạn thực nợ không thực thực không nghĩa vụ; nghĩa vụ bảo đảm chưa đến hạn thực TSBĐ xử lý theo quy định pháp luật phá sản để thực nghĩa vụ chủ nợ khác bên bảo đảm (bên nhận bảo đảm chấm dứt quyền TSBĐ), trừ trường hợp bên có thỏa thuận khác việc xử lý TSBĐ c Nguyên tắc xử lý tài sản bảo đảm - Xử lý TSBĐ thực theo nguyên tắc : + Thỏa thuận bên, :  Thỏa thuận thời điểm xác lập GDBĐ;  Thỏa thuận thời điểm khác trình thực GDBD, xử lý TSBĐ + Xử lý theo quy định phá luật : trường hợp khơng có thỏa thuận - Việc xử lý TSBĐ phải thực cách khách quan, công khai, minh bạch, bảo đảm quyền lợi ích hợp pháp bên tham gia GDBĐ, cá nhân, tổ chức có liên quan phù hợp với quy định pháp luật - Việc xử lý TSBĐ để thu hồi nợ hoạt động kinh doanh tài sản bên nhận bảo đảm d Thông báo việc xử lý tài sản bảo đảm - Trách nhiệm thủ tục thông báo việc xử lý TSBĐ áp dụng trường hợp TSBĐ thực nhiều nghĩa vụ Vì vậy, để bảo đám thực quy định pháp luật, tránh rủi ro vi phạm nghĩa vụ thông báo, người xử lý tài sản cần phải tra cứu thông tin quan đăng ký GDBĐ để biết người nhận bảo đảm - Trường hợp bên nhận bảo đảm không đăng ký GDBĐ đăng ký thay đổi địa khơng cập nhật thơng tin người xử lý TSBĐ chịu trách nhiệm thông báo - Các phương thức thực thông báo : Người xử lý TSBĐ có quyền lựa chọn hai phương thức : 32 + Thông báo văn trực tiếp cho bên nhận bảo đảm khác theo địa lưu giữ quan đăng ký GDBĐ; + Thực đăng ký văn thông báo việc xử lý TSBĐ để quan đăng ký thơng báo tới bên có liên quan - Thời điểm thực nghĩa vụ thông báo : Việc thông báo phải thực trước tiến hành xử lý TSBĐ Riêng TSBĐ có nguy bị giá trị giảm sút giá trị, TSBĐ quyền đòi nợ, giấy tờ có giá, thẻ tiết kiệm, vận đơn người xử lý tài sản thơng báo đồng thời với việc xử lý tái sản (khơng bắt buộc phải thơng báo trước) - Trách nhiệm người xử lý tài sản trường hợp không thực đầy đủ nghĩa vụ thông báo : Nếu gây thiệt hại cho bên nhận bảo đảm GDBĐ đăng ký phải bồi thường thiết hại e Thời hạn xử lý tài sản bảo đảm - TSBĐ xử lý thời hạn bên thỏa thuận; khơng có thỏa thuận người xử lý tài sản có quyền định thời hạn xử lý, không trước bảy (07) ngày động sản mười lăm (15) ngày bất động sản, kể từ ngày thông báo việc xử lý TSBĐ - Đối với TSBĐ có nguy bị giá trị giảm sút giá trị, TSBĐ quyền đòi nợ, giấy tờ có giá, thẻ tiết kiệm, vận đơn người xử lý tài sản có quyền xử lý ngay, kể tứ thời điểm quyền xử lý tài sản có hiệu lực thực tế f Thu giữ tài sản bảo đảm để xử lý - Trước tiên, người xử lý tài sản phải thông báo cho người giữ TSBĐ giao lại tài sản để xứ lý, người giữ TSBĐ có nghĩa vụ giao tài sản theo thơng báo người xử lý tài sản Nếu hết thời hạn ấn định thông báo mà người giữ TSBĐ không chủ động giao tài sản người xử lý tài sản có quyền thu giữ TSBĐ để xử lý yêu cầu Tòa án giải - Khi thực quyền thu giữ tài sản, người xử lý tài sản có trách nhiệm quyền hạn sau : + Thông báo trước cho người giữ tài sản việc áp dụng biện pháp thu giữ TSBĐ thời hạn hợp lý; + Không áp dụng biện pháp vi phạm điều cấm pháp luật, trái đạo đức xã hội trình thu giữ TSBĐ – thí dụ : phá khóa, phá cổng nhà, trụ sở người giữ tài sản; đe dọa, dùng vũ lực khống chế người giữ tài sản để thực việc thu giữ, … 33 + Có quyền yêu cầu Ủy ban nhân dân xã, phường, thị trấn quan Công an nơi tiến hành thu giữ TSBĐ áp dụng biện pháp theo quy định pháp luật để giữ gìn an ninh, trật tự, bảo đảm cho người xử lý tài sản thực quyền thu giữ TSBĐ - Các chi phí hợp lý, cần thiết cho việc thu giữ TSBĐ bên bảo đảm người thứ ba giữ TSBĐ chịu; trường hợp bên bảo đảm người thứ ba giữ TSBĐ không giao tài sản để xử lý có hành vi cản trở việc thu giữ hợp pháp TSBĐ mà gây thiệt hại cho bên nhận bảo đảm phải bồi thường g Xử lý tài sản bảo đảm trường hợp khơng có thỏa thuận phương thức xử lý - Đối với TSBĐ động sản : TSBĐ bán đấu giá theo quy định pháp luật; riêng TSBĐ xác định giá cụ thể, rõ ràng thị trường người xử lý tài sản bán theo giá thị trường mà qua thủ tục bán đấu giá, đồng thời phải thông báo cho bên bảo đảm bên nhận bảo đảm khác (nếu có) - Đối với TSBĐ quyền đòi nợ : Yêu cầu người thứ ba người có nghĩa vụ trả nợ chuyển giao khoản tiền tài sản khác cho cho người uy quyền - Đối với TSBĐ trái phiếu, cổ phiếu, hối phiếu, giấy tờ có giá khác thẻ tiết kiệm : xử lý theo quy định pháp luật trái phiếu, cổ phiếu, hối phiếu, giấy tờ có giá khác thẻ tiết kiệm Ví dụ việc xử lý tài sản cầm cố hối phiếu đòi nợ thực theo quy định Điều 38 Luật Các công cụ chuyển nhượng 26 - Đối với tài sản cầm cố vận đơn : Bên nhận cầm cố vận đơn có quyền xuất trình vận đơn theo thủ tục pháp luật quy định để thực quyền chiếm hữu hàng hóa ghi vận đơn Việc xử lý hàng hóa ghi vận đơn thực động sản khác - Đối với TSBĐ quyền sử dụng đất, tài sản gắn liền với đất : Trong trường hợp khơng có thỏa thuận phương thức xử lý TSBĐ quyền sử dụng đất, tài sản gắn liền với đất tài sản bán đấu giá Trong trường hợp chấp tài sản gắn liền với đất mà không chấp quyền sử dụng đất xử lý tài sản gắn liền với đất, người mua, người nhận tài sản gắn liền với đất tiếp tục sử dụng đất có quyền, nghĩa vụ người sử dụng đất bên chấp, trừ trường hợp có thỏa thuận khác h.Xác định thứ tự ưu tiên toán bên nhận bảo đảm 26 Điều 38 Luật Các công cụ chuyển nhượng - Xử lý hối phiếu đòi nợ cầm cố Khi người cầm cố hoàn thành nghĩa vụ bảo đảm cầm cố hối phiếu đòi nợ người nhận cầm cố phải hồn trả hối phiếu đòi nợ cho người cầm cố Trong trường hợp người cầm cố không thực đầy đủ, hạn nghĩa vụ bảo đảm cầm cố hối phiếu đòi nợ người nhận cầm cố trở thành người thụ hưởng hối phiếu đòi nợ toán theo nghĩa vụ bảo đảm cầm cố 34 - Thứ tự ưu tiên toán xử lý TSBĐ xác định theo thứ tự đăng ký GDBĐ : + GDBĐ đăng ký trước ưu tiên GDBĐ đăng ký sau, GDBĐ đăng ký ưu tiên GDBĐ chưa đăng ký; + Đối với GDBĐ chưa đăng ký thứ tự ưu tiên toán xác định theo thời điểm xác lập giao dịch Các giao dịch bảo đảm có thời điểm xác lập thứ tự ưu tiên tốn có thứ tự - Trường hợp số tiền thu từ việc xử lý TSBĐ khơng đủ để tốn cho bên nhận bảo đảm có củng thứ tự ưu tiên số tiền tốn cho bên theo tỷ lệ tương ứng với giá trị nghĩa vụ bảo đảm - Các bên nhận bảo đảm tài sản có quyền thỏa thuận việc thay đổi thứ tự ưu tiên toán cho Bên quyền ưu tiên toán ưu tiên toán phạm vi bảo đảm bên mà quyền i Chuyển quyền sở hữu, quyền sử dụng tài sản bảo đảm Nhằm hạn chế việc bên cầm cố, bên chấp cản trở việc thực thủ tục chuyển quyền sở hữu TSBĐ xử lý để thu hồi nợ, luật pháp khẳng định : - Quyền sở hữu người nhận TSBĐ xử lý hợp pháp; - Khi thực thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản quan nhà nước có thẩm quyền, hợp đồng cầm cố tài sản, hợp đồngt hế chấp tài sản dùng để thay cho loại giấy tờ văn thể đống ý chủ sở hữu, hợp đồng mua bán tài sản j Quyền nhận lại tài sản bảo đảm Bên bảo đảm có quyền nhận lại tài sản trình xử lý, đáp ứng đầy đủ điều kiện sau : - Có yêu cầu nhận lại tài sản trước thời điểm xử lý TSBĐ Tuy nhiên, số trường hợp mà pháp luật có quy định thời hạn yêu cầu nhận lại tài sản, bên bảo đảm phải tn theo u cầu (ví dụ pháp luật đấu giá tài sản); - Đã thực đầy đủ nghĩa vụ bên nhận bảo đảm tốn chi phí phát sinh việc chậm thực nghĩa vụ 35 PHỤ LỤC CHƯƠNG VIII – TỔ CHỨC LẠI, GIẢI THỂ VÀ PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP TỪ ĐIỀU 150 ĐẾN ĐIỀU 155 LUẬT DOANH NGHIỆP Điều 150 Chia doanh nghiệp Công ty trách nhiệm hữu hạn, cơng ty cổ phần chia thành số công ty loại Thủ tục chia công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần quy định sau: 36 a) Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty Đại hội đồng cổ đông công ty bị chia thông qua định chia công ty theo quy định Luật Điều lệ công ty Quyết định chia cơng ty phải có nội dung chủ yếu tên, địa trụ sở cơng ty bị chia; tên công ty thành lập; nguyên tắc thủ tục chia tài sản công ty; phương án sử dụng lao động; thời hạn thủ tục chuyển đổi phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu công ty bị chia sang công ty thành lập; nguyên tắc giải nghĩa vụ công ty bị chia; thời hạn thực chia công ty Quyết định chia công ty phải gửi đến tất chủ nợ thông báo cho người lao động biết thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua định; b) Các thành viên, chủ sở hữu công ty cổ đông công ty thành lập thông qua Điều lệ, bầu bổ nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc tiến hành đăng ký kinh doanh theo quy định Luật Trong trường hợp này, hồ sơ đăng ký kinh doanh phải kèm theo định chia công ty quy định điểm a khoản Công ty bị chia chấm dứt tồn sau công ty đăng ký kinh doanh Các công ty phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị chia thoả thuận với chủ nợ, khách hàng người lao động để số cơng ty thực nghĩa vụ Điều 151 Tách doanh nghiệp Công ty trách nhiệm hữu hạn, cơng ty cổ phần tách cách chuyển phần tài sản công ty có (sau gọi cơng ty bị tách) để thành lập công ty loại (sau gọi công ty tách); chuyển phần quyền nghĩa vụ công ty bị tách sang công ty tách mà không chấm dứt tồn công ty bị tách Thủ tục tách công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần quy định sau: a) Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty Đại hội đồng cổ đông công ty bị tách thông qua định tách công ty theo quy định Luật Điều lệ công ty Quyết định tách cơng ty phải có nội dung chủ yếu tên, địa trụ sở cơng ty bị tách; tên công ty tách thành lập; phương án sử dụng lao động; giá trị tài sản, quyền nghĩa vụ chuyển từ công ty bị tách sang công ty tách; thời hạn thực tách công ty Quyết định tách công ty phải gửi đến tất chủ nợ thông báo cho người lao động biết thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua định; b) Các thành viên, chủ sở hữu công ty cổ đông công ty tách thông qua Điều lệ, bầu bổ nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc tiến hành đăng ký kinh doanh theo quy định Luật Trong trường hợp này, hồ sơ đăng ký kinh doanh phải kèm theo định tách công ty quy định điểm a khoản 37 Sau đăng ký kinh doanh, công ty bị tách công ty tách phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị tách, trừ trường hợp công ty bị tách, công ty thành lập, chủ nợ, khách hàng người lao động cơng ty bị tách có thoả thuận khác Điều 152 Hợp doanh nghiệp Hai số công ty loại (sau gọi công ty bị hợp nhất) hợp thành cơng ty (sau gọi công ty hợp nhất) cách chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang cơng ty hợp nhất, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị hợp Thủ tục hợp công ty quy định sau: a) Các công ty bị hợp chuẩn bị hợp đồng hợp Hợp đồng hợp phải có nội dung chủ yếu tên, địa trụ sở cơng ty bị hợp nhất; tên, địa trụ sở công ty hợp nhất; thủ tục điều kiện hợp nhất; phương án sử dụng lao động; thời hạn, thủ tục điều kiện chuyển đổi tài sản, chuyển đổi phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu cơng ty bị hợp thành phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu công ty hợp nhất; thời hạn thực hợp nhất; dự thảo Điều lệ công ty hợp nhất; b) Các thành viên, chủ sở hữu công ty cổ đông công ty bị hợp thông qua hợp đồng hợp nhất, Điều lệ công ty hợp nhất, bầu bổ nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc công ty hợp tiến hành đăng ký kinh doanh công ty hợp theo quy định Luật Trong trường hợp này, hồ sơ đăng ký kinh doanh phải kèm theo hợp đồng hợp Hợp đồng hợp phải gửi đến chủ nợ thông báo cho người lao động biết thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua Trường hợp hợp mà theo cơng ty hợp có thị phần từ 30% đến 50% thị trường liên quan đại điện hợp pháp công ty bị hợp phải thông báo cho quan quản lý cạnh tranh trước tiến hành hợp nhất, trừ trường hợp pháp luật cạnh tranh có quy định khác Cấm trường hợp hợp mà theo cơng ty hợp có thị phần 50% thị trường có liên quan, trừ trường hợp pháp luật cạnh tranh có quy định khác Sau đăng ký kinh doanh, công ty bị hợp chấm dứt tồn tại; công ty hợp hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị hợp Điều 153 Sáp nhập doanh nghiệp 38 Một số công ty loại (sau gọi cơng ty bị sáp nhập) sáp nhập vào công ty khác (sau gọi công ty nhận sáp nhập) cách chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị sáp nhập Thủ tục sáp nhập công ty quy định sau: a) Các công ty liên quan chuẩn bị hợp đồng sáp nhập dự thảo Điều lệ công ty nhận sáp nhập Hợp đồng sáp nhập phải có nội dung chủ yếu tên, địa trụ sở công ty nhận sáp nhập; tên, địa trụ sở cơng ty bị sáp nhập; thủ tục điều kiện sáp nhập; phương án sử dụng lao động; thủ tục, thời hạn điều kiện chuyển đổi tài sản, chuyển đổi phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu công ty bị sáp nhập thành phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu cơng ty nhận sáp nhập; thời hạn thực sáp nhập; b) Các thành viên, chủ sở hữu công ty cổ đông công ty liên quan thông qua hợp đồng sáp nhập, Điều lệ công ty nhận sáp nhập tiến hành đăng ký kinh doanh công ty nhận sáp nhập theo quy định Luật Trong trường hợp này, hồ sơ đăng ký kinh doanh phải kèm theo hợp đồng sáp nhập Hợp đồng sáp nhập phải gửi đến tất chủ nợ thông báo cho người lao động biết thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua; c) Sau đăng ký kinh doanh, công ty bị sáp nhập chấm dứt tồn tại; công ty nhận sáp nhập hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị sáp nhập Trường hợp sáp nhập mà theo cơng ty nhận sáp nhập có thị phần từ 30% đến 50% thị trường liên quan đại điện hợp pháp công ty thông báo cho quan quản lý cạnh tranh trước tiến hành sáp nhập, trừ trường hợp pháp luật cạnh tranh có quy định khác Cấm trường hợp sáp nhập công ty mà theo cơng ty nhận sáp nhập có thị phần 50% thị trường có liên quan, trừ trường hợp pháp luật cạnh tranh có quy định khác Điều 154 Chuyển đổi công ty Công ty trách nhiệm hữu hạn chuyển đổi thành công ty cổ phần ngược lại Thủ tục chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần (sau gọi công ty chuyển đổi) thành công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn (sau gọi công ty chuyển đổi) quy định sau: 39 Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty Đại hội đồng cổ đông thông qua định chuyển đổi Điều lệ cơng ty chuyển đổi Quyết định chuyển đổi phải có nội dung chủ yếu tên, địa trụ sở cơng ty chuyển đổi; tên, địa trụ sở cơng ty chuyển đổi; thời hạn điều kiện chuyển tài sản, phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu công ty chuyển đổi thành tài sản, cổ phần, trái phiếu, phần vốn góp công ty chuyển đổi; phương án sử dụng lao động; thời hạn thực chuyển đổi; Quyết định chuyển đổi phải gửi đến tất chủ nợ thông báo cho người lao động biết thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua định; Việc đăng ký kinh doanh công ty chuyển đổi tiến hành theo quy định Luật Trong trường hợp này, hồ sơ đăng ký kinh doanh phải kèm theo định chuyển đổi Sau đăng ký kinh doanh, công ty chuyển đổi chấm dứt tồn tại; công ty chuyển đổi hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty chuyển đổi Điều 155 Chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Trường hợp chủ sở hữu công ty chuyển nhượng phần vốn điều lệ cho tổ chức, cá nhân khác thời hạn mười lăm ngày kể từ ngày chuyển nhượng, chủ sở hữu công ty người nhận chuyển nhượng phải đăng ký việc thay đổi số lượng thành viên với quan đăng ký kinh doanh Kể từ ngày đăng ký thay đổi quy định khoản này, công ty quản lý hoạt động theo quy định công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Trường hợp chủ sở hữu công ty chuyển nhượng toàn vốn điều lệ cho cá nhân thời hạn mười lăm ngày kể từ ngày hoàn thành thủ tục chuyển nhượng, người nhận chuyển nhượng phải đăng ký thay đổi chủ sở hữu công ty tổ chức quản lý, hoạt động theo quy định công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên cá nhân ... lực giao dịch dân sự, sau :  Người tham gia giao dịch có lực hành vi dân sự;  Mục đích nội dung giao dịch khơng vi phạm điều cấm pháp luật, không trái đạo đức xã hội;  Người tham gia giao. .. có quy định khác - Giao dịch bảo đảm (GDBĐ) : giao dịch dân bên thỏa thuận pháp luật quy định việc thực biện pháp bảo đảm để thực nghĩa vụ dân - Giao dịch dân vô hiệu : + Giao dịch dân khơng... xác lập, thực ; + Giao dịch dân vô hiệu bị nhầm lẫn; + Giao dịch dân vô hiệu bị lừa dối, đe dọa; + Giao dịch dân vô hiệu người xác lập không nhận thức làm chủ hành vi mình; + Giao dịch dân vơ