Đang tải... (xem toàn văn)
Hệ thống pháp luậ t của một nước gồm nhi ều qui định đượ c sắp xếp theo một trật tự thứ bậc, có mối liên hệ nhau, trong đó một hệ thống pháp luật gồ m nhiều ngành luật; mỗi ngành luật gồm nhiề u chế định pháp luật; mỗi chế định pháp luật gồm nhiều qui phạm pháp luật. Như vậy, một ngành luật gồm nhiều chế định pháp luật cùng loại hay gồm các qui phạm pháp luật điều chỉnh các quan hệ pháp luật thuộc một lãnh vực của xã hội.
Hỗ trợ ơn tập [ĐỀ CƯƠNG CHƯƠNG TRÌNH ĐẠI HỌC] ĐẠI CƯƠNG VỀ LUẬT KINH TẾ VÀ CÁC HÌNH THỨC KINH DOANH TẠI VIỆT NAM Khái niệm luật kinh tế Đối tượng điều chỉnh luật kinh tế Phương pháp điều chỉnh luật kinh tế Chủ thể tham gia luật kinh tế Vai trò luật kinh tế kinh tế thị trường Các hình thức kinh doanh Việt Nam KHÁI NIỆM LUẬT KINH TẾ (LUẬT KINH DOANH) : Hệ thống pháp luậ t nước gồm nhi ều qui định đượ c xếp theo trật tự thứ bậc, có mối liên hệ nhau, hệ thống pháp luật gồ m nhiều ngành luật; ngành luật gồm nhiề u chế định pháp luật; chế định pháp luật gồm nhiều qui phạm pháp luật Như vậy, ngành luật gồm nhiều chế định pháp luật loại hay gồm qui phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ pháp luật thuộc lãnh vực xã hội Luật kinh tế (hay luật kinh doanh) ngành luật hệ thống pháp luật Việ t Nam, gồm tổng thể qui phạm pháp luật Nhà nước ban hành để điều chỉnh quan hệ kinh tế phát sinh trình n lý kinh tế sản xuất kinh doanh quan quản lý Nhà nước kinh tế vớ i tổ chức kinh tế tổ chức kinh tế với hay nói khác luậ t kinh tế (hay luật kinh doanh) gồm qui phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ pháp luật lãnh vực kinh doanh Trong giai đoạ n nước ta theo kinh tế kế hoạch hóa tập trung, hoạt động kinh doanh chủ yếu thực đơn vị kinh tế Nhà nước, hình thức kinh tế tư nhân hạn chế, luật kinh doanh (lúc thường đượ c gọi tên luật kinh tế) thực chất qui đị nh lãnh vực quản lý kinh tế Nhà nước đơn vị kinh doanh thực tiêu định sẵn Hiện nay, Vi ệt Nam xây dựng phát triể n kinh tế hàng hóa nhiều thành phần theo c chế thị trường có định hướng c Nhà nước với tham gia nhiều thành phần kinh tế nên khái niệm luật kinh doanh hiểu t thể qui phạm pháp luật Nhà nước ban hành để điều chỉnh quan hệ kinh doanh phát sinh trình tổ chức, quản lý kinh tế Nhà nướ c trình sản xuất kinh doanh chủ thể kinh doanh với nhau, đó, có phạm vi rộng đa dạng so với quan điểm cũ ĐỐI TƯỢNG ĐIỀU CHỈNH CỦA LUẬT KINH TẾ : Đối tượng điều chỉnh thuật ngữ để quan hệ xã hội (quan hệ pháp luật) cụ thể chịu tác động qui phạm pháp luật tương ứng Đối tượng điều chỉnh luật kinh doanh nhữ ng quan hệ pháp luật chịu tác động qui phạm pháp luật kinh doanh, gồm nhóm quan hệ sau đây: 2.1 Nhóm quan hệ phát sinh quan quản lý kinh tế chủ thể kinh doanh: Hỗ trợ ơn tập [ĐỀ CƯƠNG CHƯƠNG TRÌNH ĐẠI HỌC] Nhóm quan hệ nầy thể mối tương quan quan quản lý Nhà nước kinh tế chủ thể bị quản lý, hình thành th ực nguyên tắc quyền uy, phục tùng Nói khác đi, quan hệ nầy phát sinh theo ý chí cấp quản lý dựa định mang tính chất mệnh lệnh mà chủ thể bị quản lý phải thực Hỗ trợ ôn tập [ĐỀ CƯƠNG CHƯƠNG TRÌNH ĐẠI HỌC] 2.2 Nhóm quan hệ kinh tế phát sinh trình kinh doanh chủ thể kinh doanh : Đây quan hệ kinh tế phát sinh trình thực hi ện hoạt động sản xuất kinh doanh chủ thể nhằm đáp ứng nhu cầ u bên tham gia thị trường Trong nhóm quan hệ thuộc đối tượng điều chỉnh luật kinh doanh nay, nhóm quan hệ chủ yếu, thường xuyên phổ biến 2.3 Nhóm quan hệ kinh tế phát sinh nội đơn vị : Trong kinh t ế thị trường có nhiều loại hình doanh nghiệp loại hình nầy có hình thành từ nguồn vố n nhiề u chủ thể, nhiều thành viên Trong thời gian hợp tác sản xuất kinh doanh, xảy mối quan hệ kinh tế thành viên (về quyền, nghĩ a vụ kinh doanh, việc phân phối lợi nhuận,…) Các quan hệ nầy luật kinh doanh điều chỉnh PHƯƠNG PHÁP ĐIỀU CHỈNH CỦA LUẬT KINH TẾ : Phương pháp điều chỉnh cách thức tác động qui phạm pháp luât lên đối tượng điều chỉnh Luật kinh doanh áp dụng phương pháp điều chỉnh sau : 3.1 Phương pháp mệnh lệnh : Đặc trưng phương pháp nầ y quan Nhà nướ c có thẩm quyền quyền ban hành nhữ ng qui định (dựa ý chí, quan điểm Nhà nước) mà chủ thể tham gia vào quan hệ pháp luật phải thực Nhà nước áp dụng ph ươ ng pháp ều chỉnh ứng với qui phạm pháp luật tác động vào quan hệ pháp luật tảng, quan hệ pháp luật liên quan mật thiết đến an ninh, trật tự công cộng Trong luật kinh tế, phương pháp sử dụng chủ yếu để điều chỉnh nhóm quan hệ quan Nhà nướ c quản lý kinh tế chủ thể kinh doanh, quan Nhà nước có thẩm quyền đượ c quyền ban hành qui định mà chủ thể kinh doanh phải tn theo, thể vị trí bất bình đẳng bên n lý bên bị quản lý Như vậy, quan hệ n lý kinh tế có nét giống quan hệ quản lý hành chánh ng khơng hồn tồn đồng nhấ t tính chất mệnh lệ nh phương pháp điều chỉnh luật kinh doanh phần “cứng rắn” so với luật hành chánh 3.2 Phương pháp thỏa thuận, định đoạt : Đặc trưng c phươ ng pháp nầy bên tham gia quan hệ pháp luật có quyền dựa ý chí để hình thành cách xử mà bên áp dụng thiết lập quan hệ với Khi phát sinh tranh chấp, quan có thẩm quyền Nhà nướ c dựa thỏa thuận để áp dụng biện pháp chế tài bên vi phạm Phươ ng pháp đượ c áp dụng quan hệ chưa Nhà nước hình thành cách xử mang tính bắt buộc Nhà nước có qui định cách xử cụ thể cho phép bên có quyền thỏa thuận cách xử khác Trong luật kinh tế, phương pháp sử dụng để điều chỉnh nhóm quan hệ lại, thể quan điểm c Nhà nước việc tôn trọng quyền tự chủ quan hệ kinh doanh chủ thể Hỗ trợ ơn tập [ĐỀ CƯƠNG CHƯƠNG TRÌNH ĐẠI HỌC] CHỦ THỂ CỦA LUẬT KINH TẾ : Chủ thể thuật ngữ để cá nhân, tổ chức, theo qui định pháp luật, tham gia vào quan hệ pháp luật để thực nội dung qui phạm pháp luật tương ứng http://www.ebook.edu.vn Hỗ trợ ơn tập [ĐỀ CƯƠNG CHƯƠNG TRÌNH ĐẠI HỌC] Chủ thể luật kinh doanh cá nhân, tổ chức tham gia trình kinh doanh gồm có : 4.1 Cá nhân : Cá nhân (hay thể nhân) người riêng biệt, cụ thể Cá nhân muốn tham gia quan hệ pháp luật kinh doanh cần hội đủ điều kiện: - Đủ (hoặc từ) 18 tuổi trở lên - Cá nhân phải tình trạng minh mẩn, sáng suốt, ý thức việc (tức cá nhân.có đủ khả nhận thức, điều khiển hành vi) - Cá nhân không trường hợp bị cấm kinh doanh bị truy cứu trách nhiệm hình sự, phải chấp hành hình phạt tù thời gian bị tòa án tước quyền hành nghề vi phạm pháp luật - Cá nhân không rơi vào trường hợp bị hạn chế tham gia số hoạt động kinh doanh (thí dụ : cán bộ, công chức Nhà nước không tham gia thành lập quản lý doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp) - Cá nhân muốn tham gia quan hệ pháp luật kinh tế phải đăng ký kinh doanh hợp lệ theo qui định pháp luật Cá nhân người Việt Nam định cư nước người nước Việt Nam số trường hợp pháp luậ t cho phép tham gia kinh doanh Việt Nam phải hội đủ điều kiện công dân Việt Nam 4.2 Pháp nhân : Pháp nhân người giả định gắ n cho t ổ chức hội đủ điều kiện luật định để trở thành chủ thể tham gia vào số quan hệ pháp luật Nhà nước qui định Theo đ.84 BLDS nă m 2005 (áp dụng từ 01/01/2006), điều kiện để tổ chức trở thành pháp nhân (có tư cách pháp nhân) : - Được thành lập hợp pháp - Có cấu tổ chức chặt chẽ - Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác tự chịu trách nhiệm tài sản (gọi có tài sản riêng) - Nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập Pháp nhân tham gia giao dịch thành lập hợp pháp Pháp nhân không giao dịch phát sinh kiện pháp lý làm chấm dứt pháp nhân, trườ ng hợp : hợp pháp nhân, sáp nhập pháp nhân, chia pháp nhân, giải thể pháp nhân, pháp nhân bị tuyên bố phá sản a Hợp pháp nhân : Chỉ việc hai nhiều pháp nhân hợp thành pháp nhân loại Sau hợp nhất, pháp nhân bị hợp khơng tồn tại, quyền nghĩa vụ (đã xác lập) chuyển cho pháp nhân hợp b Sáp nhập pháp nhân : Chỉ việc nhiều pháp nhân nhập vào pháp nhân loại Sau sáp nhập, pháp nhân bị sáp nhập khơng tồn tại, quyền nghĩa vụ (đã xác lập) chuyển cho pháp nhân nhận sáp nhập c Chia pháp nhân : Chỉ việc pháp nhân phân chia thành nhiều pháp nhân loại Hỗ trợ ôn tập http://www.ebook.edu.vn [ĐỀ CƯƠNG CHƯƠNG TRÌNH ĐẠI HỌC] Hỗ trợ ơn tập [ĐỀ CƯƠNG CHƯƠNG TRÌNH ĐẠI HỌC] Sau chia, pháp nhân bị chia khơng tồn tại, quyền nghĩa vụ (đã xác lập) chuyển cho pháp nhân d Giải thể pháp nhân : Chỉ trường hợp pháp nhân chấm dứt hoạt động theo qui định pháp luật Có trường hợp giải thể : *Giải thể tự nguyện : Khi pháp nhân lý (khách quan chủ quan) muốn chấm dứt hoạt động *Giải thể bắt buộc : Khi pháp nhân vi phạm pháp luật, bị buộc phải chấm dứt hoạt động đ Pháp nhân bị tuyên bố phá sản : Chỉ trườ ng hợp pháp nhân Doanh nghiệp khơng có khả toán khoản nợ đến hạn chủ nợ có yêu cầu Việc tuyên bố pháp nhân bị phá sản Tòa án định Pháp nhân thực giao dịch thông qua: * Người đại diện theo pháp luật pháp nhân: người bổ nhiệm chọn đứng đầu pháp nhân (Chủ tịch HĐQT, Hội đồng thành viên, Gíam đốc,…), hành vi người đương nhiên phát sinh quyền, nghĩa vụ pháp lý cho pháp nhân *Người đại diện theo ủy quyền pháp nhân: người người đại diện theo pháp luật ủy quyền để qua hành vi người phát sinh quyền nghĩa vụ pháp lý cho pháp nhân 4.3 Tổ chức khơng có tư cách pháp nhân: Đó tổ chức khơng hội đủ điều kiện để trở thành pháp nhân Các tổ chức khơng coi có tài sản riêng nên giao dịch, phát sinh trách nhiệ m tài sản, nguồn tài sản dùng để giải tài sản c quan chủ quản c t ổ chức tài sản thành viên góp vào tổ chức tài sản riêng thành viên có liên quan 4.4 Hộ gia đình : Hộ gia đình kinh doanh gọi “hộ kinh doanh cá thể” gồm cá nhân gồm thành viên gia đình góp tài sản, cơng sức để hoạt động kinh tế chung lãnh vực sản xuất, kinh doanh pháp luật qui định Trường hợp hộ kinh doanh cá thể gồm thành viên gia đình giao dịch đó, hộ gia đình xuất với tư cách chủ thể hộ gia đình chịu trách nhiệm tài sản hộ Nếu tài sản chung hộ giải khơng đủ thành viên phải chịu trách nhiệm liên đới tài sản Ngươì đại diện hộ trường hợp nầy chủ hộ người chủ hộ ủy quyền 4.5 Thương nhân : Trong luật thương mại Việt Nam qui định chủ thể thương nhân Theo đ.6 Luật thương mại 2005 (áp dụng từ 01/01/2006), thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có đăng ký kinh doanh Như vậy, để gọi thương nhân, phải hội đủ điều kiện sau : - Chủ thể : cá nhân tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp (có tư cách pháp nhân khơng có tư cách pháp nhân) Hỗ trợ ơn tập [ĐỀ CƯƠNG CHƯƠNG TRÌNH ĐẠI HỌC] - Tham gia hoạt động thương mại : hoạt động thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lời, bao gồm mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến http://www.ebook.edu.vn Hỗ trợ ôn tập [ĐỀ CƯƠNG CHƯƠNG TRÌNH ĐẠI HỌC] thương mại ho ạt động nhằm mục đích sinh l ời khác Hàng hóa bao gồm tất loại động sản, kể động sản hình thành tương lai vật gắn liền với đất đai - Hoạt động (thương mại) cách độc lập, thường xuyên: Trong Luật thương mại chưa nêu cụ thể thể tính độc lập nêu số dấu hiệu sau: chủ thể hoạt động độc lập chủ thể chịu trách nhiệm trực tiếp cho hành vi mình, có quyền tự định nội dung hoạt động thời gian làm việc Thương nhân khác với người làm cơng nhân viên đơn vị Thí dụ: cửa hàng, chủ cửa hàng thương nhân người nầy chịu trách nhiệm trực tiếp hành vi liên quan đến giao dịch cửa hàng, người bán hàng nhân viên khơng chịu trách nhiệm hoạt động cửa hàng nên không coi thương nhân Yế u tố thường xuyên không Luật thương mại định nghĩ a cụ thể ng hiểu thừơng xuyên chủ thể tiế n hành hoạt động thương mạ i sở có kế hoạch lâu dài, nghề nghiệp để tạo thu nhập Thí dụ: hộ gia đình cho nhóm sinh viên thuê nhà để mùa thi không xem thường xuyên hộ gia đình nầy sử dụng nhà cho thuê làm nơi trưng bày hàng hóa liên tục xem thường xuyên - Thực việc đăng ký kinh doanh : Đăng ký kinh doanh thủ tục để thực việc quản lý Nhà nước hoạt động thương nhân xuất sớm lịch sử thương mại Ban đầu mục đích thủ tục nầy thống kê kiện có ý nghĩa pháp lý liên quan đến hoạt động thương nhân, cơng khai hóa chúng qua bảo vệ quyền lợi bên liên quan Dần dần, thủ tục nầy Nhà nước dùng để xem xét cho đời thương nhân Việc đăng ký kinh doanh thực Tòa án quan quản lý Nhà nước tùy theo qui định pháp luật VAI TRÒ CỦA LUẬT KINH TẾ TRONG NỀN KINH TẾ THỊ TRƯỜNG : Trong kinh tế kế họach hóa tập trung hay n ền kinh tế thị trường, luật kinh doanh có vai trò quan trọng Tuy nhiên, tầ m quan trọng luật kinh doanh thể rõ nét kinh tế thị trường qua vai trò sau : 5.1 Cụ thể hóa đườ ng lối, chủ trương Đảng, Nhà nước thành qui định áp dụng cho chủ thể kinh doanh : Các quan điểm Đảng Nhà nước muốn áp dụng thực tế lãnh vực kinh doanh cần phải cụ thể qui định pháp luật qua giúp cho kinh tế thị trường vận động theo định hướng Nhà nước Vai trò c luậ t kinh doanh quan trọng cần thiết giai đoạn Nhà nướ c quản lý nề n kinh tế theo chế thị trường có định hướng Nhà nước nhờ đả m bảo cho Nhà nước kiểm soát hoạt động kinh doanh có hiệu quả, góp phần tăng cường hiệu lực quản lý Nhà nước 5.2 Tạo hành lang pháp lý an toàn cho chủ thể kinh doanh : Hoạ t động kinh doanh đòi hỏi tính mạo hiểm có gánh chịu rủi ro cao mà tính hợp pháp bất hợp pháp hành vi có nằm ranh giới mong manh Do vậy, để giúp nhà kinh doanh hoạt động, cần có hành lang pháp lý đầy đủ để qua chủ thể an tâm Luật kinh doanh đóng vai trò tạo hành lang an tồn nầy Hỗ trợ ơn tập [ĐỀ CƯƠNG CHƯƠNG TRÌNH ĐẠI HỌC] 5.3 Xác định địa vị pháp lý chủ thể kinh doanh : http://www.ebook.edu.vn Hỗ trợ ôn tập [ĐỀ CƯƠNG CHƯƠNG TRÌNH ĐẠI HỌC] BÀI II HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI Khái niệm, đặc điểm • Ký kết, nội dung hợp đồng biện pháp bảo đảm thực hợp đồng Các biện pháp chế tài trường hợp miễn, giảm trách nhiệm Hợp đồng vô hiệu cách xử lý hợp đồng vô hiệu Thời hiệu khiếu nại khởi kiện Trong quan hệ giao dịch hàng ngày, hợp đồng lao động (xác lập quan hệ mua bán sức lao động), từ 01/01/2006, áp dụng Bộ luật dân s ự 2005 Luật thương mại 2005, giao dịch khác đươc xếp vào hai loại hợp đồng : hợp đồng dân hợp đồng thương mại Theo đ.4 LTM 2005, hoạt động thương mại đặc thù qui định luật khác áp dụng theo qui định luật Trường hợ p hoạt động thương mại không qui định Luật thương mại (2005) luật khác áp dụng qui định Bộ luật dân 2005 Ngoài ra, trường hợp đ iều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên có qui định áp dụng pháp luật nước ngoài, tập quán thương mại quốc tế hoặ c có qui định khác với qui định Luật thươ ng mại (2005) áp dụng theo qui định c điều ước quốc tế Các bên giao dịch có yếu tố nước ngồi thỏa thuận áp dụng pháp luật nước ngoài, tập quán thương mại quốc tế pháp luật nước ngoài, tập quán thương mại quốc tế khơng trái với ngun tắc pháp luật Việt Nam (đ.5 LTM 2005) KHÁI NIỆM, ĐẶC ĐIỂM : 1.1 Khái niệm : LTM 2005 không định nghĩa hợ p đồng thương mại theo đ.1 đ.2 LTM 2005 (nêu phạm vi điều nh đối tượng điề u nh LTM 2005) định nghĩa : “hợp đồng thương mại thỏa thuận để thực hoạt động thương mại lãnh thổ Việt Nam hoạt động thương mại lãnh thổ Việt Nam bên thỏa thuận áp dụng luật luật nước ngoài, điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên có qui định áp dụng luật này.” Hoạt động thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lời, bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vu, đầu tư, xúc tiến thương mạ i (gồm hoạt động khuyến mại, quảng cáo thươ ng mại, trưng bày, giới thiệu hàng hóa, dịch vụ hội chợ triển lãm thương mại) hoạt động nhằm mục đích sinh lời khác Hàng hóa hoạt động thương mại gồm tất c ả loại động sản (kể động sản hình thành tương lai) vật gắn liền với đất đai 1.2 Đặc điểm : Các đặc điểm HĐDS HĐ TM để phân biệt hai loại hợp đồng này, xét mục đích giao dịch, chủ thể tham gia hình thức giao dịch : Hỗ trợ ôn tập 1.2.1 Về mục đích : http://www.ebook.edu.vn [ĐỀ CƯƠNG CHƯƠNG TRÌNH ĐẠI HỌC] Hỗ trợ ơn tập [ĐỀ CƯƠNG CHƯƠNG TRÌNH ĐẠI HỌC] Mục đích để xác lập hợp đồng thương mại nhằm sinh lợi Sinh lợi hiểu nhằm tìm lợi nhuận (khơng thiết phải có lợi nhuận) Tuy nhiên, theo đ.1 LTM 2005, hoạt động bên khơng nhằm mục đích sinh lời với thương nhân lãnh thổ VN áp dụng LTM để giải trường hợp bên lựa chọn 1.2.2 Về chủ thể : Chủ thể HĐTM gồm thương nhân (bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có ĐKKD), cá nhân, tổ chức khác có hoạt động liên quan đến thương mại (đ.2 LTM 2005) 1.2.3 Hình thức : Theo LTM 2005, HĐTM đươc thể lời nói, văn xác lập hành vi cụ thể Trường hợp pháp luật qui định bằ ng văn phải tuân theo hình thức (TD : HĐ mua bán hàng hóa quốc tế, HĐ dịch vụ khuyến mại, HĐ dịch vụ quảng cáo thươ ng mạ i, HĐ dịch vụ trưng bày, giới thiệu hàng hóa, HĐ ủy thác mua bán hàng hóa, HĐ đại lý thương mại, HĐ gia công, …) KÝ KẾT, NỘI DUNG HỢP ĐỒNG VÀ CÁC BIỆN PHÁP BẢO ĐẢM THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG: 2.1 Ký kết HĐKT : 2.1.1 Đại diện ký kết : - LTM 2005 không qui định vấn đề này, áp dụng theo qui định BLDS 2005 - Theo qui định BLDS 2005, thẩm quyền ký kết hợp đồng dân Người đại diện theo pháp luật Người đại diện theo ủy quyền Người đại diện theo pháp luật Người chọn đứng đầu tổ chức (tuỳ loại tổ chức, người đứng đầu tổ chức người giữ chức vụ cụ thể tổ chức người tổ chức lựa chọn ghi điều lệ tổ chức) Nguời đại diện theo ủy quyền người Người đại diện theo pháp luật ủy quyền văn Việc ủy quyề n thực hi ện hình thức bên thỏa thuận trừ trường hợ p pháp luật qui đị nh hình thức văn Ngườ i ủy quyền ủy quyền lại cho người thứ ba Người ủy quyền đồng ý (đ 583 BLDS) Đối với giao dịch vượt phạm vi ủy quyền, Người ủy quyền không chịu trách nhiệm trừ trường hợp Người ủy quyền đồng ý biết mà không phản đối (đ 146 BLDS) 2.1.2 Thời điểm giao kết : - Theo đ.403 404 BLDS, thời điểm giao kết hợp đồng dân hiệu lực hợp đồng xác định sau : * Hợp đồng giao kết vào thời điểm bên đề nghị nhận trả lời chấp nhận giao kết * Hợp đồng xem giao kết hết thời hạn trả lời mà bên nhận đề nghị im lặng, có thỏa thuận im lặng trả lời chấp nhận giao kết * Thời điểm giao kết hợp đồng lời nói thời điểm bên thỏa thuận nội dung hợp đồng * Thời điểm giao kết hợp đồng văn thời điểm bên sau ký vào văn Hỗ trợ ôn tập [ĐỀ CƯƠNG CHƯƠNG TRÌNH ĐẠI HỌC] Hỗ trợ ơn tập [ĐỀ CƯƠNG CHƯƠNG TRÌNH ĐẠI HỌC] * Giao dịch dân thơng qua phương tiện điện tử hình thức thơng điệp liệu coi giao dịch văn (đ.124 BLDS) Luậ t thương mại 2005 không qui định hình thức giao kết xác định giao dịch qua điện báo, telex, fax, thông điệp liệu (thông tin tạo, gởi, nhận lưu giữ phương tiện điện tử) có giá trị giống hình thức ký kết văn (đ.3 LTM 2005) 2.2 Nội dung hợp đồng biện pháp bảo đảm thực hợp đồng: 2.2.1 Nội dung hợp đồng : LTM 2005 không nêu nội dung cầ n có hợp đồng (tuỳ thuộc thoả thuận bên), BLDS 2005 (đ.402) gợi ý nội dung gồm : - Đối tượng hợp đồng (tài sản phải giao, công việc phải làm không làm) - Số lượng, chất lượng - Giá , phương thức toán - Thời hạn, địa điểm, phương thức thực HĐ - Quyền nghĩa vụ bên - Trách nhiệm vi phạm hợp đồng - Phạt vi phạm hợp đồng - Các nội dung khác 2.2.2 Các văn thỏa thuận khác (kèm theo HĐ) : LTM 2005 không qui định vă thỏa thuận khác kèm theo hợp đồng BLDS 2005 (đ.408) có nêu văn thỏa thuận kèm hợp đồng : * Phụ lục HĐ : - Nhằm chi tiết số điều khoản hợp đồng Phụ lục hợp đồng có hiệu lực hợp đồng Nội dung phụ lục không trái với nội dung hợp đồng - Trường hợp phụ lục có điều khoản trái với nội dung điều khoản hợp đồng điều khoản khơng có hiệu lực, trừ trường hợp có thỏa thuận khác Nếu bên chấp nhận phụ lục hợp đồng có điều khoản trái với điều khoản HĐ coi điều khoản HĐ sửa đổi 2.2.3 Sửa đổi hợp đồng : - Theo đ 423 BLDS, bên thỏa thuận sửa đổi hợp đồng giải hậu việc sửa đổi, trừ trường hợp pháp luật có qui định khác Trong trường hợp hợp đồng công chứng, chứng thực, đăng ký cho phép việc sửa đổi hợp đồng phải tn theo hình thức - Luật thương mai 2005 không qui định việc sửa đổi hợp đồng nên áp dụng theo qui định BLDS 2.2.4 Chấm dứt hợp đồng :: - Theo đ.424 BLDS, hợp đồng dân chấm dứt trường hợp sau : + Hợp đồng hoàn thành + Theo thỏa thuận bên Hỗ trợ ôn tập [ĐỀ CƯƠNG CHƯƠNG TRÌNH ĐẠI HỌC] + Cá nhân giao kết hợp đồng chết, pháp nhân chủ thể khác chấm dứt mà hợp đồng phải cá nhân, pháp nhân chủ thể thực + Hợp đồng bị hủy bỏ, bị đơn phương chấm dứt thực + Hợp đồng thực đối tượng hợp đồng khơng bên thỏa thuận thay đối tượng khác bồi thường thiệt hại + Các trường hợp khác pháp luật qui định - Luật thương mai 2005 không qui định việc sửa đổi hợp đồng nên áp dụng theo qui định BLDS 2.2.5 Các biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ hợp đồng : Theo BLDS 2005 (LTM 2005 không qui định), biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ gồm : chấp, cầm cố, đặt cọc,ký cược,ký quỹ, bảo lãnh, tín chấp a) Thế chấp tài sản (đ.342, 343 BLDS): Thế chấ p tài sản việc bên (gọi bên chấp) dùng tài sản thuộc sở hữu để bảo đả m thực nghĩa vụ bên (g ọi bên nhậ n chấp) khơng chuyển giao tài sản cho bên nhận chấp mà bên chấp giữ thỏa thuận giao cho người thứ ba giữ Tài sản chấp tài sản hình thành tương lai Việc chấp tài sản phải lậ p thành văn riêng ghi hợp đồng Trong trường hợ p pháp luật có qui định văn chấp phải công chứng, chứng thực đăng ký b) Cầm cố tài sản (đ.326, 327 BLDS) : Cầm cố tài sản việc bên (gọi bên cầ m cố) giao tài sản thuộc quyền sở hữu cho bên (gọi bên nhận cầm cố) để bảo đảm thực nghĩa vụ dân Việc cầm cố phải lập thành văn bản, lập thành văn riêng ghi hợp đồng (khơng qui định phải có cơng chứng chứng thực) c) Bảo lãnh (đ.361, 362, 363 BLDS): B ảo lãnh việc người thứ ba (gọi bên bảo lãnh) cam kết vớ i bên có quyền (gọi bên nhận bảo lãnh) thực thay cho bên có nghĩa vụ (gọi bên bảo lãnh) đến thời hạn mà bên bảo lãnh không thực nghĩa vụ thực không nghĩa vụ Các bên thỏa thuận việc bên bảo lãnh phải thực nghĩa vụ bên bảo lãnh khơng có khả thực nghĩa vụ Việc bảo lãnh phải đượ c lập thành văn riêng ghi hợp đồng Trong trường hợp pháp luật có qui định văn bảo lãnh phải công chứng, chứng thực d) Đặt cọc : Đặt cọc việc bên giao cho bên khoản tiền kim khí quí, đá q vật có giá trị khác thời gian để bảo đảm giao kết thực hợp đồng Trường hợp hợp đồng giao kết, thực hi ện tài sản đặt cọc trả lại cho bên đặt cọc trừ để thực nghĩa vụ trả tiền; bên đặt cọc từ chối việc Hỗ trợ ơn tập [ĐỀ CƯƠNG CHƯƠNG TRÌNH ĐẠI HỌC] giao kết, thự c hợp đồng tài sản đặt cọc thuộc bên nhận đặ t cọc; bên nhậ n đặt cọc từ chối việc giao kết, thực hợp đồng phải trả cho bên đặt cọc tài sản đặt cọc khoản tiền tương đương giá trị tài sản đặt cọc trừ trường hợp có thỏa thuận khác Việc đặt cọc phải lập thành văn đ) Ký cược : Ký c ược việc bên thuê tài sản động sản, giao cho bên cho thuê m ột khoản tiền kim khí q, đá q vật có giá trị khác thời gian để bảo đảm việc trả lại tài sản thuê Trường hợp tài sản thuê trả lại bên thuê nhận lại tài sản ký cược sau trừ tiề n thuê; nế u bên th khơng trả lại tài sản th bên cho th có quyền đòi lại tài sản th; tài sản th khơng để trả lại tài sản ký cược thuộc bên e) Ký quỹ : Ký quỹ việc bên có nghĩa vụ gởi khoản tiền kim khí quí, đá quí giấy tờ có giá khác vào tài khoản phong tỏa ngân hàng để bảo đảm việc thực nghĩa vụ Trường hợp bên có nghĩa vụ khơng thực thực khơng nghĩa vụ bên có quyền ngân hàng nơ i ký quỹ tốn, bồi thườ ng thiệ t hại bên có nghĩa vụ gây sau trừ chi phí dịch vụ ngân hàng Thủ tục gởi toán pháp luật ngân hàng qui định g) Tín chấp : Tín chấp việc tổ c trị – xã hội sở bảo đảm tín chấp cho cá nhân, hộ gia đình nghèo vay khoản tiền ngân hàng t ổ chức tín dụng khác để sản xuất, kinh doanh, làm dịch vụ theo qui định Chính phủ Việc cho vay có bảo đảm tín chấp phải lập thành văn có ghi rõ số tiền vay, mục đích vay, thời hạn vay, lãi suấ t, quyền nghĩa vụ, trách nhiệm người vay, ngân hàng, tổ chứctín dụng cho vay tổ chức bảo đảm CÁC BIỆN PHÁP CHẾ TÀI VÀ CÁC TRƯỜNG HỢP MIỄN, GIẢM TRÁCH NHIỆM : 3.1 Các biện pháp chế tài thực hợp đồng : Gồm hình thức : phạt vi phạm, bồi thường thiệt hại, hủy bỏ hợp đồng, đình chỉ, buộc thực hợp đồng, tạm ngưng thực hợp đồng a) Huỷ bỏ hợp đồng (đ.312, 314, 315 LTM 2005): - Huỷ bỏ hợp đồng việc bãi bỏ hoàn toàn (hoặc phần) việc thực nghĩa vụ ghi hợp đồng - Một bên có quyền hủy bỏ hợp đồng xảy hành vi vi phạm HĐ mà bên thỏa thuận điều kiện hủy bỏ hợp đồng bên vi phạm nghĩa vụ HĐ (Vi phạm vi phạm hợp đồng bên gây thiệt hại cho bên đến mức làm cho bên khơng đạt mục đích việc giao kết hợp đồng – đ.3 LTM 2005) Hỗ trợ ôn tập [ĐỀ CƯƠNG CHƯƠNG TRÌNH ĐẠI HỌC] - Bên muốn hủy bỏ phải thông thông báo cho bên biết Trường hợp không thông báo, gây thiệt hại cho bên phải bồi thường thiệt hại Hỗ trợ ơn tập [ĐỀ CƯƠNG CHƯƠNG TRÌNH ĐẠI HỌC] - Khi hợp đồng bị hủy bỏ, xem hợp đồng khơng có hiệu lực từ thời điểm giao kết, bên thực nghĩa vụ thỏa thuận hợp đồng trừ thỏa thuận quyền nghĩa vụ sau huỷ bỏ hợp đồng giải tranh chấp Các bên có quyền đòi lại lợi ích việc thực phần nghĩa vụ theo hợp đồng; bên có nghĩa vụ hồn trả nghĩa vụ họ phải thực đồng thời; trường hợp khơng thể hồn trả lợi ích nhận phải hồn tiền - Bên bị vi phạm có quyền u cầu bồi thường thiệt hại b) Đình thực hợp đồng (đ 310, 311 LTM 2005): - Một bên có quyền đình (chấm dứt thực HĐ) xảy hành vi vi phạm mà bên thỏa thuận điều kiện đình bên vi phạm nghĩa vụ HĐ phải thông báo cho bên biết - HĐ chấm dứt thực từ thời điểm bên nhận thơng báo đình - Khi HĐ bị đình chỉ, bên khơng phải tiếp tục thực HĐ, bên thực nghĩa vụ có quyền yêu cầu bên toán thực nghĩa vụ đối ứng - Bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại c) Tạm ngừng thực HĐ (đ.308, 309 LTM 2005) - Một bên có quyền tạm ngừng thực HĐ xảy hành vi vi phạm mà bên thỏa thuận điều kiện tạm ngừng thực HĐ bên vi phạm nghĩa vụ HĐ phải thông báo cho bên biết - Khi HĐ bị tạm ngừng thực hiện, HĐ hiệu lực - Bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại - Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên bị vi phạm không áp dụng chế tài tạm ngừng thực hợp đồng, đình thực hủy bỏ hợp đồng vi phạm không d) Buộc thực hợp đồng (đ.297, 299 LTM 2005): - Buộc thực hợp đồng việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm thực HĐ dùng biện pháp khác để HĐ thực chịu chi phí phát sinh - Trong thời gian áp dụng chế tài này, bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại phạt vi phạm không áp dụng chế tài khác trừ trường hợp có thỏa thuận khác - Bên bị vi phạm gia hạn thời gian hợp lý để bên vi phạm thực nghĩa vụ hợp đồng Nếu bên vi phạm không thực chế tài buộc thực HĐ thời hạn mà bên bị vi phạm ấn định bên bị vi phạm có quyền áp dụng chế tài khác đ) Phạt hợp đồng : Phạt hợp đồng khoản tiền bên vi phạ m trả cho bên bị vi phạm vi phạm HĐ HĐ có thỏa thuận trừ trường hợp miễn trách nhiệm (đ.300 LTM 2005) - Mức phạ t vi phạm tổng mức phạt đối vớ i nhiề u vi phạm bên thỏa thuận HĐ khơng q 8% tính giá trị phần vi phạm (đ.301 LTM 2005) Hỗ trợ ôn tập [ĐỀ CƯƠNG CHƯƠNG TRÌNH ĐẠI HỌC] - Trường hợp bên vi phạm HĐ chậm tốn bên bị vi phạm có quyền yêu cầu trả tiền lãi số tiền chậm trả theo lãi suất nợ hạn trung bình thị trường thời điểm toán tương ứng với thời gian chậm trả, trừ trường hợp có thỏa thuận khác PL có qui định khác (đ.306 LTM 2005) e) Bồi thường thiệt hại : Bồi thường thiệt hại việc bên vi phạm bồi thường tổn thất hành vi vi phạm hợp đồng gây cho bên bị vi phạm Giá trị bồi thường thiệt hại bao gồm giá trị t ổn thất thực tế, trực tiếp mà bên bị vi phạm phải chịu bên vi ph ạm gây khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm hưởng khơng có hành vi vi phạm (đ.302 LTM 2005) * Căn để đòi BTTH (đ.303 - 305 LTM 2005) - Có hành vi vi phạm hợp đồng - Có thiệt hại thực tế - Hành vi vi phạm HĐ nguyên nhân trực tiếp gây thiệt hại Bên yêu cầu bồi thườ ng thiệt hại phải chứng minh tổn thất, mức độ tổn thất hành vi vi ph ạm gây khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm hưởng khơng có hành vi vi phạm Bên yêu cầu bồi thường thiệt hạ i phải áp dụng bi ện pháp hợ p lý để hạn chế tổn thất; khơng bên vi phạm có quyền yêu cầu giảm bớt giá trị tiền bồi trường mức tổn thất hạn chế * Quan hệ phạt vi phạm bồi thường thiệt hại (đ.307 LTM 2005) - Trường hợp bên khơng có thỏa thuận phạt vi phạm bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại - Trường hợp bên có thỏa thuận phạt vi phạm bên bị vi phạm có quyền u cầu bồi thường thiệt hại phạt vi phạm 3.2 Các trường hợp miễn trách nhiệm : Chỉ trường hợp bên vi phạm chịu trách nhiệm (miễn) chế tài có số luật định Theo đ 294 Luật thương mại 2005, bên vi phạm miễn trách nhiệm trường hợp sau : - Xảy trường hợp miễn trách nhiệm mà bên thỏa thuận - Xảy kiện bất khả kháng - Hành vi vi phạm bên hoàn toàn lỗi bên - Hành vi vi phạm bên thực định quan quản lý Nhà nước có thẩm quyền mà bên biết vào thời điểm giao kết hợp đồng Bên vi phạm có nghĩa vụ chứng minh trường hợp miễn trách nhiệm HỢP ĐỒNG VÔ HIỆU VÀ CÁCH XỬ LÝ HỢP ĐỒNG VÔ HIỆU : 4.1 Khái niệm : Hỗ trợ ôn tập [ĐỀ CƯƠNG CHƯƠNG TRÌNH ĐẠI HỌC] Hợp đồng bị coi vô hiệ u trường hợp hợp đồng kinh tế xem khơng có hiệu lực áp dụng cho bên ký kết Việc xác định hợp đồng kinh tế vô hiệu thuộc thẩm quyền Tòa án có thẩm quyền Hỗ trợ ơn tập [ĐỀ CƯƠNG CHƯƠNG TRÌNH ĐẠI HỌC] Luật thương mại 2005 không qui định trường hợp vô hiệu nên áp dụng theo qui định BLDS 2005 4.2 Các trường hợp hợp đồng vô hiệu : 4.2.1 Vô hiệu tồn : Khi tòan hợp đồng khơng có giá trị thực trường hợp sau: a) Khi nội dung giao dịch vi phạm điều cấm pháp luật, trái đạo đức xã hội: Điều cấm pháp luật qui định pháp luật không cho phép chủ thể thực hành vi định Đạo đức xã hội chuẩ n mự c ứ ng xử chung người với người đời sống xã hội, cộng đồng thừa nhận tôn trọng (đ.128 BLDS) b) Khi nội dung giao dịch giả tạo : Giao dịch nhằm che dấu giao dịch khác Trường hợp này, giao dịch giả tạo bị coi vơ hiệu giao d ịch che dấu có hiệu lực trừ trường hợp giao dịch vơ hiệu theo qui định BLDS Trường hợp xác lập giao dịch giả tạo nhằm trốn tránh nghĩa vụ với người thứ ba giao dịch vơ hiệu (đ 129 BLDS) c) Khi giao dịch người chưa thành niên, người m ất lực hành vi dân sự, người bị hạn chế lực hành vi dân xác lập, thực hiện: Trong trường hợp này, theo yêu cầu ngườ i đại diện người đó, Tòa án tun bố giao dịch vơ hiệu theo qui định pháp luật, giao dịch phải người đại diện họ xác lập, thực (đ 130 BLDS) d) Khi giao dịch bị lừa dối, đe dọa : Lừa dối giao dị ch hành vi cố ý bên ngườ i thứ ba nhằm làm cho bên hiểu sai lệch chủ thể, tính chất đối tượng nội dung giao dịch nên xác lập giao dịch Đe dọa giao dịch hành vi cố ý bên hoặ c c người thứ ba làm cho bên buộc phải thực giao dịch nhằm tránh thiệt hại tính mạng, sức khỏe, danh dự, uy tín, nhân phẩm, tài sản cha, mẹ, vợ, chồng, Trườ ng hợ p bên bị lừa dối, đe dọa có quyền yêu cầu Tòa án tun bố giao dịch dân vô hiệu (đ 132 BLDS) d) Khi giao dịch bị nhầm lẫn : Khi bên có lỗi vô ý làm cho bên nhầm lẫ n nội dung giao dịch Bên bị nhầm l ẫn có quyề n yêu cầu bên thay đổi nội dung giao dịch Nếu bên khơng chấp nhận bên bị nhầm lẫn có quyền u cầu Tòa án tun bố giao dịch vơ hiệu Trường hợp bên lỗi cố ý làm cho bên nhầm l ẫn nội dung giao dịch giải theo qui định trường hợp bị lừa dối, đe dọa (đ.131 BLDS) đ) Khi giao dịch người xác lập không nhận thức làm chủ hành vi : Người có lực hành vi dân xác lậ p giao dịch vào thời điểm không nhận thức làm chủ hành vi có quyền u cầu Tòa án tun bố giao dịch vơ hiệu (đ 133 BLDS) e) Khi giao dịch không tuân thủ qui định hình thức: Hỗ trợ ơn tập [ĐỀ CƯƠNG CHƯƠNG TRÌNH ĐẠI HỌC] Trong trường hợp pháp luật qui định hình thức giao dịch điều kiện có hiệu lực giao dịch mà bên khơng tuân theo theo yêu cầu bên, Tòa án, quan Nhà nước có thẩm quyền khác định, buộc bên thực qui định hình thức giao dịch thời hạn, q hạn mà khơng thực giao dịch vơ hiệu (đ.134 BLDS) g) Khi có đối tượng thực : Trong trường hợp từ ký kết , hợp đồng có nhiề u phầ n đối tượng thực lý khách quan hợp đồng bị vô hiệu Trường hợp giao kết hợp đồng mà bên biết phải biết việc hợp đồng có đối tượng khơng thể thực hiệ n được, không thông báo cho bên biết nên bên giao kế t hợp đồng phải bồi thườ ng thiệ t hại cho bên trừ trường hợp bên biết phải biết việc hợp đồng có đối tượng khơng thể thực (đ 411 BLDS) 4.2.2 Vô hiệu phần : Khi phầ n giao dịch vô hiệu không ảnh hưởng đến hiệu lực phần lại hợp đồng (đ.135 BLDS) Những hợp đồng ký vượt q phạm vi ủy quyền phần vượt q bị coi vô hiệu Thời hiệu yêu cầu Tòa án tun bố hợp đồng vơ hi ệu trường hợp a b không b ị hạn chế ; trường hợp khác năm kể từ ngày giao dịch xác lập 4.3 Xử lý hợp đồng vô hiệu : - Giao dịch vô hiệu không làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quyền, nghĩa vụ bên kể từ thời điểm xác lập Khi hợp đồng bị coi vô hiệu bên phải khơi phục lại tình trạng ban đầu, hồn trả cho nhận; khơng hồn trả vật phải hoàn trả tiền trừ trưởng hợp tài sản giao dịch, hoa lợi, lợi tức thu bị tịch thu theo qui định pháp luật Bên có lỗi gây thiệt hại phải bồi thường (đ.137 BLDS) - Trong trường hợp giao dịch vô hiệu tài sản giao dịch động sản đăng ký quyền sở hữu chuyển giao giao dịch khác cho người thứ ba tình giao dịch với người thứ ba có hiệu lực, trừ trường hợp người chiếm hữu tình có được động sản thơng qua hợp đồng khơng có đền bù với người khơng có quyền định đọat tài sản; trường hợp hợp đồng hợp đồng có đền bù chủ sở hữu có quyền đòi lại động sản động sản bị lấy cắp, bị trường hợp khác bị chiếm hữu ngòai ý chí chủ sở hữu (đ.138, 257 BLDS) - Trong trường hợp tài sản giao dịch bất động sản động sản phải đăng ký quyền sở hữu chuyển giao giao dịch khác cho người thứ ba tình giao dịch với người thứ ba bị vơ hiệu, trừ trường hợp người thứ ba tình nhận tài sản thông qua bán đấu giá giao dịch với người mà theo án, định quan Nhà nước có thẩm quyền chủ sở hữu tài sản sau người chủ sở hữu tài sản án, định bị hủy, sửa (đ 138 BLDS) THỜI HIỆU KHIẾU NẠI VÀ KHỞI KIỆN : Hỗ trợ ôn tập [ĐỀ CƯƠNG CHƯƠNG TRÌNH ĐẠI HỌC] 5.1 Thời hạn khiếu nại (đ 318 LTM 2005): Hỗ trợ ôn tập [ĐỀ CƯƠNG CHƯƠNG TRÌNH ĐẠI HỌC] 10 Nếu bên khơng có thỏa thuận khác thời hạn khiếu nại sau : + tháng kể từ ngày giao hàng khiếu nại số lượng + tháng kể từ ngày giao hàng khiếu nại chất lượng; trường hợp hàng hóa có bảo hành thời hạn khiếu nại tháng kể từ ngày hết hạn bảo hành + tháng kể từ ngày bên vi phạm phải hoàn thành nghĩa vụ theo hợp đồng trường hợp có bảo hành kể từ ngày hết thời hạn bảo hành khiếu nại vi phạm khác + 14 ngày kể từ ngày giao hàng cho người nhận thương nhân kinh doanh dịch vụ logistics 5.2- Thời hiệu khởi kiện (đ 319 LTM 2005): Thời hiệu khởi kiện áp dụng tranh chấp thương mại năm kể từ thời điểm quyền lợi ích hợp pháp bị xâm phạm Đối với tranh chấp kinh doanh dịch vụ logistics, thời hiệu tháng kể từ ngày giao hàng LS.Th.S LÊ MINH NHỰT (Tháng 02/2006) ... đăng ký kinh doanh thực Tòa án quan quản lý Nhà nước tùy theo qui định pháp luật VAI TRÒ CỦA LUẬT KINH TẾ TRONG NỀN KINH TẾ THỊ TRƯỜNG : Trong kinh tế kế họach hóa tập trung hay n ền kinh tế thị... LUẬT KINH TẾ : Chủ thể thuật ngữ để cá nhân, tổ chức, theo qui định pháp luật, tham gia vào quan hệ pháp luật để thực nội dung qui phạm pháp luật tương ứng http://www.ebook.edu.vn Hỗ trợ ôn tập. .. xuất kinh doanh, xảy mối quan hệ kinh tế thành viên (về quyền, nghĩ a vụ kinh doanh, việc phân phối lợi nhuận,…) Các quan hệ nầy luật kinh doanh điều chỉnh PHƯƠNG PHÁP ĐIỀU CHỈNH CỦA LUẬT KINH TẾ