Đang tải... (xem toàn văn)
Tổng hợp chi tiết chương 13 pháp luật trong kinh doanh quốc tế FTU trường đại học ngoại thương pháp luật trong kinh doanh quốc tế tổng hợp case và ví dụ Tổng hợp chi tiết chương 13 pháp luật trong kinh doanh quốc tế FTU trường đại học ngoại thương pháp luật trong kinh doanh quốc tế tổng hợp case và ví dụ Tổng hợp chi tiết chương 13 pháp luật trong kinh doanh quốc tế FTU trường đại học ngoại thương pháp luật trong kinh doanh quốc tế tổng hợp case và ví dụ Tổng hợp chi tiết chương 13 pháp luật trong kinh doanh quốc tế FTU trường đại học ngoại thương pháp luật trong kinh doanh quốc tế tổng hợp case và ví dụ Tổng hợp chi tiết chương 13 pháp luật trong kinh doanh quốc tế FTU trường đại học ngoại thương pháp luật trong kinh doanh quốc tế tổng hợp case và ví dụ Tổng hợp chi tiết chương 13 pháp luật trong kinh doanh quốc tế FTU trường đại học ngoại thương pháp luật trong kinh doanh quốc tế tổng hợp case và ví dụ Tổng hợp chi tiết chương 13 pháp luật trong kinh doanh quốc tế FTU trường đại học ngoại thương pháp luật trong kinh doanh quốc tế tổng hợp case và ví dụ
CHƯƠNG KHÁI QUÁT CHUNG VỀ PHÁP LUẬT KINH DOANH QUỐC TẾ Tổng quan pháp luật kinh doanh quốc tế Kinh doanh quốc tế đặc điểm hoạt động kinh doanh quốc tế Khái niệm − Kinh doanh quốc tế bao gồm trao đổi đặt tiến hành vượt qua biên giới quốc gia để thỏa mãn đối tượng cá nhân tổ chức1 − Hành vi kinh doanh quốc tế việc doanh nghiệp tiến hành hoạt động thương mại quốc tế hay đầu tư quốc tế2 − Kinh doanh việc thực liên tục cơng đoạn q trình đầu tư từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm cung ứng dịch vụ thị trường nhằm mục đích sinh lợi3 Thế tính “liên tục”? Liên tục: để xác định có hoạt động kinh doanh hay khơng Xét theo tính chu kỳ (ví dụ cơng ty kinh doanh dịch vụ) So sánh “kinh doanh” “thương mại”? − Kinh doanh: chuỗi hoạt động liên tục, nhằm mục đích sinh lợi − Thương mại4: khơng đề cập tính liên tục (thực hoạt động cách chớp nhống), nhằm mục đích sinh lời So sánh “sinh lợi” “sinh lời”? − Sinh lợi bao gồm lợi ích mặt kinh tế (lợi nhuận) lợi ích khác (lợi ích kinh tế, xã hội theo hướng tính cực − Sinh lời khả đem lại lợi nhuận cho tổ chức, cá nhân thực hoạt động kinh doanh => Sinh lợi > Sinh lời GS, Nhà kinh tế học Michael R Czinkota, ĐH Georgetown GS Charles W L Hill, ĐH Washington Khoản 16 – Điều – Luật Doanh Nghiệp 2014, trg Khoản – Điều – Luật Thương mại 2005: Hoạt động thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại hoạt đông nhằm mục đích sinh lợi khác Đặc điểm Đặc điểm Chủ thể Kinh doanh quốc tế Quốc tịch: nước Trụ sở: nước Sự di chuyển Vượt biên giới quốc gia khách thể qua biên giới quốc gia Ngơn ngữ Ngoại ngữ Đồng tiền Ngoại tệ tốn Văn hóa, thối quen kinh doanh Mơi trường, rủi ro Rất nhiều, khó kiểm sốt kinh doanh Luật điều chỉnh Luật Quốc gia, Luật nước thứ 3, Điều ước Quốc tế, Tập quán Cơ quan giải Tòa án, trọng tài tranh chấp Kinh doanh nước Quốc tịch: nước Trụ sở: nước Nằm biên giới quốc gia Quốc ngữ Nội tệ Ít hơn, dễ kiểm sốt so với KDQT Luật Quốc gia Tòa án, trọng tài Pháp luật KDQT đặc điểm pháp luật KDQT Khái niệm Pháp luật kinh doanh quốc tế (PL KDQT) tổng hợp quy phạm pháp luật điều chỉnh mối quan hệ KDQT thương nhân5 Thế thương nhân? − Thương nhân người tham gia hoạt động thương mại độc lập, thường xuyên, liên tục có giấy phép đăng ký kinh doanh (xem thêm Luật thương mại 2005) − Độc lập (xét theo mặt pháp lý): 18 tuổi, đầy đủ lực hành vi dân sự; tổ chức phải có tư cách pháp nhân (có người đại diện theo pháp luật tổ chức) Đặc điểm a) Sự đan xen, giao thoa xung đột hệ thống pháp luật Quốc gia Ví dụ: pháp luật quốc gia có khác dẫn tới xung đột (7 hệ thống pháp luật) b) Tính phức tạo đa dạng nguồn luật Khoản – Điều – Luật Thương mại 2005: Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có đăng ký kinh doanh Điều a) b) c) d) 74 – Bộ luật Dân 2015 quy định Pháp nhân sau: Một tổ chức công nhận pháp nhân có đủ điều kiện sau đây: Được thành lập theo quy định Bộ luật này, luật khác có liên quan; Có cấu tổ chức theo quy định Điều 83 Bộ luật này; Có tài sản độc lập với cá nhân, pháp nhân khác tự chịu trách nhiệm tài sản mình; Nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập; Mọi cá nhân, pháp nhân có quyền thành lập pháp nhân, trừ trường hợp luật có quy định khác Có nhiều nguồn luật áp dụng: luật quốc gia, điều ước quốc tế, tập quán thương mại quốc tế (Incoterms) c) Khó khăn việc giải tranh chấp phát sinh Pháp luật kinh doanh quốc tế pháp luật thương mại quốc tế Đặc điểm PL kinh doanh quốc tế Chủ thể Cá nhân, tổ chức Đối tượng điều chỉnh Nội dung điều chỉnh Biện pháp cưỡng chế PL thương mại quốc tế Quốc gia Các hệ thống pháp luật tiêu biểu giới xung đột pháp luật kinh doanh quốc tế Các hệ thống pháp luật tiêu biểu Hệ thống Common Law a) Common Law − Common Law (hay gọi Thông luật/ hệ thống pháp luật Anh – Mỹ) hệ thống pháp luật lớn giới dựa truyền thống hệ thống pháp luật Anh − Trên phương diện nguồn luật, án lệ (Case Law) Common Law tạo Tòa án, phân biệt với đạo luật Nghị viên − Trên phương diện thệ thống Tòa án, Tòa án Án lệ Common Law biệt với Tòa án Án lệ Equity Law − Tồn tại Anh (trừ Scotland), Mỹ, Australia, Ailen, New Zealand, Canada (trừ Québec) Singapore b) Equity Law − Equity Law (hay gọi Luật cơng bằng) có đặc điểm: − Cao cấp Common Law − Có phép nguyên đơn kiện lên cấp cao Common Law (chủ yếu bồi thường tiền) − Có lệnh cấm, định, thực cam kết yêu cầu người bị phạt thực Hệ thống Civil Law − Civil Law (hay gọi Luật thành văn/ Luật Châu Âu Lục địa) có đặc điểm: − Bắt nguồn từ Pháp, Đức − Có quy định pháp luật cụ thể: hiến pháp, luật, luật, văn luật Hình thức Cơ quan ban hành Hiến pháp Quốc Hội Bộ luật, luật Quốc Hội Nghị định Chính phủ Thông tư Các Bộ Văn hướng dẫn Các Tổng cục Hệ thống Islamic − Nguồn pháp luật: Đạo Hồi − Là hệ thống luật quốc gia theo đạo Hồi − Tồn 30 quốc gia châu lục: Arap Xeut, Libăng, Ixraien, Indonesia, Pakixtan, Ai Cập, nước Cộng hòa Trung Á cũ − Đã có ảnh hướng Common Law Civil Law Pháp luật Hồi giáo đại: − Cải cách lĩnh vực không “động chạm” đến quy tắc đạo Hồi, chủ yếu lĩnh vực − Các quy chế cá nhân, hôn nhân gia đình Quy tắc Hồi giáo điều chỉnh − Tính hai mặt tổ chức Tòa án Hệ thống Chinese Law Hệ thống Indian Law Hệ thống Socialist Law Hệ thống pháp luật châu Phi So sánh “Common Law” “Civil Law”? Tiêu chí Nguồn gốc Đặc thù riêng biệt Civil Law Nguồn gốc hệ thống pháp luật Civil Law nước châu Âu lục địa, điển hình Pháp Đức Pháp luật quốc gia thuộc hệ thống luật Civil Law hình thành dựa nguyên tắc nhà lập pháp xây dựng chế định cụ thể tạo chế để nguyên tắc điều chỉnh quan hệ xã hội Common Law Vương quốc Anh Pháp luật chủ yếu hình thành từ tập quán Thủ tục tố tụng Thủ tục tố tụng thẩm vấn Tố tụng tranh tụng Vai trò tòa án Là quan áp dụng pháp luật Là quan làm luật (cho Án lệ) Vai trò luật sư Khơng đề cao Rất đề cao Thẩm phán Được đào tạo theo quy trình riêng Đa số chọn luật sư giỏi Xung đột pháp luật kinh doanh quốc tế Ví dụ: Hợp đồng mua thiết bị nuôi gà Pháp – Đức Đối tượng: thiết bị chăn nuôi gà điện Địa điểm ký hợp đồng: triển lãm Lepxich (Đức) Sau ngày vận hành: 50.000 gà bị chết ngạt Ngun nhân: điện, hệ thống lò sưởi thơng gió ngừng hoạt động, phận báo động hỏng Nếu áp dụng luật Pháp: công ty Pháp thắng luật Pháp bảo vệ người tiêu dùng Nếu áp dụng luật Đức: cơng ty Đức thắng luật Đức bảo vệ nhà sản xuất Khái niệm Xung đột chủ thể • Đối với thương nhân cá nhân − Năng lực pháp lý lực hành vi cá nhân − Điều kiện nghề nghiệp để cá nhân trở thành thương nhân − Nghĩa vụ đăng ký kinh doanh thương nhân • Đối với thương nhân pháp nhân: − Xác định quốc tịch pháp nhân − Địa vị pháp lý pháp nhân Xung đột pháp luật hợp đồng kinh doanh − Về hình thức hợp đồng − Về nội dung hợp đồng Xung đột pháp luật thẩm quyền giải tranh chấp kinh doanh quốc tế Cách giải xung đột PL KDQT Cách giải triệt để nhất: lựa chọn hệ thống pháp luật định để điều chỉnh quan hệ kinh doanh quốc tế Điều => Lựa chọn luật áp dụng cho hợp đồng Ví dụ: Điều 668 – Bộ luật Dân 2015 quy định: Phạm vi pháp luật dẫn chiếu đến Pháp luật dẫn chiếu đến bao gồm quy định xác định pháp luật áp dụng quy định quyền, nghĩa vụ bên tham gia quan hệ dân sự, trừ trường hợp quy định khoản Điều Trường hợp dẫn chiếu đến pháp luật Việt Nam quy định pháp luật Việt Nam quyền, nghĩa vụ bên tham gia quan hệ dân áp dụng Trường hợp dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba quy định pháp luật nước thứ ba quyền, nghĩa vụ bên tham gia quan hệ dân áp dụng Trường hợp quy định khoản Điều 664 Bộ luật pháp luật mà bên lựa chọn quy định quyền, nghĩa vụ bên tham gia quan hệ dân sự, không bao gồm quy định xác định pháp luật áp dụng Khoản – Điều Công ước Lahay năm 1955 luật áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế động sản hữu hình: “Luật áp dụng cho hơp đồng mua bán hàng hóa quốc tế luật nước nơi người bán có trụ sở kinh doanh vào lúc ký hợp đồng” Điều khoản luật áp dụng hợp đồng CHƯƠNG HỢP ĐỒNG KINH DOANH QUỐC TẾ Case Tình cho vay Tình Ông Nguyễn Văn A viết (bằng tay) tờ giấy với nội dung sau: “Tôi đồng ý cho anh Trần Văn B vay 2000 USD vòng năm kể từ ngày hôm nay, ngày 1/6/2005” Ngày 2/6/2005 A đòi B trả 2000 USD, B khơng trả A muốn kiện B để đòi lại số tiền Câu hỏi: Tờ giấy có phải hợp đồng khơng? Nếu hợp đồng loại hợp đồng nào? Dân hay Thương mại? Ngoài việc đòi B trả 2000 USD, A có quyền nữa? Hợp đồng điều chỉnh theo văn luật nào? Viết giấy cho vay ông A có hiểu biết hợp đồng pháp luật hợp đồng? Cách giải Về đơn thuần, giấy hợp đồng Nếu hơp đồng hợp đồng Dân Ngồi việc đòi nợ, A cho B vay lại + lãi suất theo quy định Hợp đồng ký kết vào thời điểm áp dụng BLDS 1995 Thời điểm hợp đồng có hiệu lực/ thi hành áp dụng BLDS 2015 Không Hợp đồng không hợp lý chỗ: chủ thể người Việt Nam lại sử dụng ngoại tệ (USD) để thực giao dịch Điều vi phạm Pháp lệnh Ngoại hối7 Tổng quan Hợp đồng Kinh doanh quốc tế Khái niệm Hợp đồng − Hợp đồng8 thỏa thuận bên việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân − Hợp đồng kinh doanh quốc tế cam kết văn quy định quyền lợi trách nhiệm bên hoạt động kinh doanh quốc tế Điều 22 – Pháp lệnh Ngoại hối 2005 quy định: Quy định hạn chế sử dụng ngoại hối Trên lãnh thổ Việt Nam, giao dịch, toán, niêm yết, quảng cáo người cư trú, người không cư trú không thực ngoại hối, trừ giao dịch với tổ chức tín dụng, trường hợp tốn thơng qua trung gian gồm thu hộ, uỷ thác, đại lý trường hợp cần thiết khác Thủ tướng Chính phủ cho phép Điều 385 – BLDS 2015 quy định: Khái niệm Hợp đồng Đặc điểm Hợp đồng Chủ thể Bản chất Mục đích Hình thức Thương nhân (các tổ chức kinh tế cá nhân) có trụ sở thương mại nước khác Có hợp đồng bắt buộc bên thương nhân, có hợp đồng yêu cầu bên Là thỏa thuận chủ thể kinh doanh với với bên có liên quan việc xác lập, thay đổi, chấm dứt quyền nghĩa vụ hoạt động kinh doanh Lợi nhuận Lời nói, văn bản9, hành vi cụ thể10 So sánh hợp đồng dân hợp đồng thương mại? Hợp đồng Dân Hợp đồng Thương mại Cá nhân, tổ chức có Cá nhân nhân, tổ chức có đăng khơng có tư cách pháp nhân ký kinh doanh Có số giao dịch thương mại đòi hỏi chủ thể giao kết hợp đồng phải có tư cách pháp nhân Mục đích Có thể có mục đích sinh lợi Phát sinh lợi nhuận từ hoạt động khơng có mục đích sinh lợi kinh doanh thương mại hoạt động mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, xúc tiến thương mại, đầu tư Luật điều Bộ luật dân 2015 Luật Thương mại 2005 chỉnh Chủ thể Đặc điểm hợp đồng kinh doanh quốc tế Chủ thể Các cá nhân, tổ chức có nơi cư trú/ trụ sở thương mại nước khác Một hai bên thương nhân hai bên thương nhân Hình thức Văn bản, lời nói hành vi cụ thể Mục đích Sinh lợi Sự kiện pháp Hành vi giao kết hợp đồng diễn nước ngồi với lý làm phát bên sinh hợp đồng Đồng tiền Ngoại tệ với bên (lưu ý đến tỷ giá hối đoái toán biến động tỷ giá hối đối) Luật điều Luật nước ngồi bên; mang tính chất đa chỉnh dạng, phức tạp, luật quốc gia, điều ước quốc tế tập quán thương mại quốc tế Cơ quan giải Tòa án trọng tài thương mại quốc gia bên tranh hợp đồng nước thứ ba chấp Ngôn ngữ Tiếng nước ngồi với bên, phần lớn sử dụng hợp đồng tiếng Anh Khi hợp đồng thể nhiều ngôn ngữ, thông Khoản 15 – Điều – Luật Thương mại 2005 quy định Các hình thức có giá trị tương đương văn bao gồm: điện báo, telex, fax, thông điệp liệu hình thức khác theo quy định pháp luật 10 Điều 24 – Luật Thương mại 2005 quy định: hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa thường có quy định hợp đồng tiếng nước ưu tiên áp dụng xảy mâu thuẫn Những nguyên tắc Hợp đồng kinh doanh quốc tế Nguyên tắc dự hoạt động – Nguyên tắc Thương mại quốc tế Nguyên tắc tự do11 Điều 11 – Luật Thương mại 2005 quy định: “ Điều 11 Nguyên tắc tự do, tự nguyện thoả thuận hoạt động thương mại Các bên có quyền tự thoả thuận không trái với quy định pháp luật, phong mỹ tục đạo đức xã hội để xác lập quyền nghĩa vụ bên hoạt động thương mại Nhà nước tôn trọng bảo hộ quyền Trong hoạt động thương mại, bên hồn tồn tự nguyện, khơng bên thực hành vi áp đặt, cưỡng ép, đe doạ, ngăn cản bên nào.” Điều 1.1 – PICC12 2004 quy định: “ĐIỀU 1.1 (Tự hợp đồng ) Các bên tự giao kết hợp đồng thỏa thuận nội dung hợp đồng.” Nội dung: Các bên có quyền tự lựa chọn đối tác, tự thỏa thuận không trái với quy định pháp luật, phong mỹ tục đạo đức xã hội để xác lập quyền nghĩa vụ bên hoạt động kinh doanh Các bên hoàn toàn tự nguyện, không bên thực hành vi áp đặt, cưỡng ép, đe dọa, cản bên Quyền tự giao kết hợp đồng giới hạn số trường hợp: dịch vụ cơng ích (độc quyền nhà nước số lĩnh vực → lợi ích cơng cộng) ; quy phạm bắt buộc (các bên khơng thể thỏa thuận được) Ngun tắc bình đẳng13 Khoản – Điều – BLDS 2015 quy định: “Mọi cá nhân, pháp nhân bình đẳng, khơng lấy lý để phân biệt đối xử; pháp luật bảo hộ vè quyền nhân thân tài sản” 11 Giáo trình Pháp luật Kinh doanh quốc tế (GT PL DKQT), trg 133 12 Bộ Nguyên tắc UNIDROIT hợp đồng thương mại quốc tế 2004 Xem thêm tại: http://tailieuxnk.com/upload/sanpham/thumb/Tai-lieunguyen-tac-unidroit-ve-hop-dong-thuong-mai317191556747.pdf 13 GT PL KDQT, trg 134 Điều 10 – Luật thương mại 2005 quy định: “Điều 10 Nguyên tắc bình đẳng trước pháp luật thương nhân hoạt động thương mại Thương nhân thuộc thành phần kinh tế bình đẳng trước pháp luật hoạt động thương mại.” Nguyên tắc thiện chí trung thực14 Khoản – Điều – BLDS 2015 quy định: “Cá nhân, pháp nhân phải xác lập, thực hiện, chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân thiện chí trung thực” Điều 1.7 – PICC 2004 (nguyên tắc chủ đạo PICC) quy định : “ĐIỀU 1.7 (Thiện chí trung thực) Các bên hợp đồng phải tuân theo yêu cầu thiện chí trung thực thương mại quốc tế Các bên hợp đồng không loại trừ hay hạn chế nghĩa vụ này.” Nguyên tắc cấm tự mâu thuẫn Điều 1.8 – PICC 2004 quy định: “ĐIỀU 1.8 (Cấm tự mâu thuẫn) Một bên hành động ngược lại với mong đợi mà tạo cho bên mà bên tin cách hợp lý vào mong đợi hành động khơng có lợi cho họ.” Ngun tắc áp dụng tập quán thói quen hoạt động thương mại Tập quán gì? “Tập quán thương mại thói quen thừa nhận rộng rãi hoạt động thương mại vùng, miền lĩnh vực thương mại, có nội dung rõ ràng bên thừa nhận để xác định quyền nghĩa vụ bên hoạt động thương mại”15 14 GT PL KDQT, trg 135 15 Khoản – Điều – Luật Thương mại 2005 Thói quen gì? “Thói quen hoạt động thương mại quy tắc xử có nội dung rõ ràng hình thành lặp lại nhiều lần thời gian dài bên, bên thừa nhận để xác định quyền nghĩa vụ bên hợp đồng thương mại.16” 16 Khoản – Điều – Luật Thương mại 2005 Nguyên tắc áp dụng: Luật Thương mại 2005 quy định: Điều 11 Nguyên tắc tự do, tự nguyện thoả thuận hoạt động thương mại Các bên có quyền tự thoả thuận khơng trái với quy định pháp luật, phong mỹ tục đạo đức xã hội để xác lập quyền nghĩa vụ bên hoạt động thương mại Nhà nước tôn trọng bảo hộ quyền Trong hoạt động thương mại, bên hồn tồn tự nguyện, khơng bên thực hành vi áp đặt, cưỡng ép, đe doạ, ngăn cản bên Điều 12 Nguyên tắc áp dụng thói quen hoạt động thương mại thiết lập bên Trừ trường hợp có thoả thuận khác, bên coi áp dụng thói quen hoạt động thương mại thiết lập bên mà bên biết phải biết không trái với quy định pháp luật PICC 2004 quy định: ĐIỀU 1.9 (Tập quán thói quen) Các bên hợp đồng bị ràng buộc tập quán mà họ thoả thuận thói quen xác lập họ Các bên hợp đồng bị ràng buộc tập quán phổ biến thương mại quốc tế thường áp dụng bên cho hợp đồng ngành nghề kinh doanh có liên quan, trừ việc áp dụng chúng không hợp lý Nguồn luật điều chỉnh hợp đồng kinh doanh quốc tế Bao gồm: (1)Các Điều ước quốc tế (2)Luật quốc gia (3)Tập quán thương mại quốc tế (4)Một số luật khác Bộ nguyên tắc UNIDROIT hợp đồng thương mại quốc tế Các án lệ Các thói quen thương mại Các học thuyết pháp lý Điều ước quốc tế thương mại Khái niệm Điều ước quốc tế loại văn kiện pháp lý giao kết hai hay nhiều quốc gia (hoặc chủ khác công pháp quốc tế) nhằm quy định, sửa đổi hay hủy bỏ quyền hạn nghĩa vụ Phân loại Căn vào tính chất pháp lý Điều ước quốc tế chia thành hai loại: Điều ước quốc tế điều chỉnh gián tiếp: không điều chỉnh vấn đề quyền, nghĩa vụ, trách nhiệm cụ thể bên hợp đồng KDQT mà nêu nguyên tắc pháp lý có tính chất đạo ngun tắc đãi ngộ quốc gia, nguyên tắc tối huệ quốc, Nó đóng vai trò quan trọng việc thực hoạt động KDQT Ví dụ: Song phương: Các Hiệp định thương mại tự (FTAs) Việt Nam – Hàn Quốc; HĐ thương mại Việt Nam – Mỹ; Đa phương: Hiệp định GATT, GATS khuôn khổ WTO Điều ước quốc tế điều chỉnh trực tiếp: điều chỉnh trực tiếp vấn đề liên quan đến quyền hạn, nghĩa vụ, trách nhiệm bên việc ký kết thực hợp đồng Nó đóng vai trò quan trọng, giúp bên giải tranh chấp cụ thể phát sinh từ hợp đồng ký kết Ví dụ: Cơng ước Viên 1980 mua bán hàng hóa quốc tế; Công ước Hamburg 1978 Liên Hợp quốc vận chuyển hàng hóa đường biển Khi áp dụng Điều ước Đối với Điều ước mà quốc gia bên hợp đồng ký kết thừa nhận chúng có giá trị bắt buộc HĐ KDQT; nguồn luật đương nhiên, bên áp dụng mà khơng cần có thỏa thuận riêng hợp đồng => Điều ước quốc tế có giá trị cao pháp luật Việt Nam17 Đối với điều ước mà quốc gia bên bên chưa ký kết chưa thừa nhận điều ước có tính chất tham khảo bên hợp đồng => Điều ước → Nguồn luật điều chỉnh hợp đồng bên thỏa thuận áp dụng chúng hợp đồng Luật Quốc gia – Luật nước Khi luật quốc gia trở thành luật áp dụng cho HĐ MBHHQT Hợp đồng quy định: − Thỏa thuận lúc ký kết → Ngay từ lúc đàm phán, ký kết hợp đồng − Thỏa thuận sau ký kết → Phụ lục hợp đồng Điều ước quốc tế quy định Cơ quan giải tranh chấp lựa chọn luật điều chỉnh − Toàn án quốc gia: lựa chọn dựa quy phạm xung đột pháp luật quốc gia − Trọng tài: có quyền áp dụng luật mà họ cho thích hợp 17 Khoản – Điều – Luật Thương mại 2005 Nguyên tắc áp dụng: Luật chuyên ngành → Luật chung18 Cách áp dụng: Điều 663 – 671 – BLDS 201519 Tập quán thương mại quốc tế Khái niệm Tập quán quốc tế thói quen, phong tục nhiều nước áp dụng cách thường xuyên với nội dung rõ ràng để dựa vào bên xác định quyền nghĩa vụ Điều kiện để trở thành tập quán thương mại − Là thói quen phổ biến, nhiều nước áp dụng áp dụng thường xuyên; − Về vấn đề địa phương, thói quen nhất; − Là thói uen có nội dung rõ ràng mà người ta dựa vào để xác định quyền nghĩa vụ nhau; Phân loại − Tập qn có tính chất nguyên tắc: tập bản, bao trùm hình thành sở ngun tắc tơn trọng chủ quyền quốc gia bình đẳng dân tộc; − Tập quán thương mại quốc tế chung: tập quán thương mại nhiều nước công nhận áp dụng nhiều khu vực (INCOTERMS); − Các tập quán thương mại khu vực (địa phương): tập quán thương mại quốc tế áp dụng nước, vùng; Khi áp dụng Tập quán thương mại quốc tế − Khi hợp đồng quy định; − Khi điều ước quốc tế liên quan quy định; − Khi luật quốc gia bên thỏa thuận lựa chọn khơng có quy định có quy định không đầy đủ tranh chấp; Cách áp dụng − − − − Tập quán thương mại có giá trị bổ sung Cần phải quy định cụ thể tập quán hợp đồng Các bên cần phải chứng minh nội dung tập quán Cần phải tiến hành phân loại tập quán quốc tế 18 GT PL KDQT, trg 121 19 Phần 5: Pháp luật áp dụng quan hệ dân có yếu tố nước ngoài, trg 274 Một số lưu ý áp dụng INCOTERMS 2010 − Incoterms khơng có giá trị bắt buộc bên chủ thể HĐMBHHQT ← Incoterms20 khơng phải luật; − Incoterms nào? ← chọn năm nào21? − Thay đổi nội dung Incoterms? ← sau thỏa thuận bên có quyền thay đổi đề cập22 − Incoterms giải vấn đề ← cước vận chuyển; cước phí bảo hiểm; thời điểm chuyển giao rủi ro; thông quan Một số nguồn luật khác − Hợp đồng mẫu23 − Các nguyên tắc chung hợp đồng24 Cách xác định luật áp dụng Case Hợp đồng kinh doanh quốc tế luật áp dụng Tính Cơng ty bảo hiểm mẹ A nước X lập công ty B nước Y lập chi nhánh a nước Z Trường hợp sau bên thỏa thuận áp dụng luật nước X: (1)Hợp đồng công ty A khách hàng nước Y, Z (2)Hợp đồng B khách hàng nước Y (3)Hợp đồng a khách hàng nước Z Cách giải Trường hợp (1): áp dụng Trong trường hợp này, HĐMBHHQT nên áp dụng luật nước X, Y, Z → áp dụng luật nước X Trường hợp (2): không áp dụng luật nước X Trong trường hợp này, B công ty A, pháp lý độc lập bình đẳng25 →HĐMBHH nước → công ty tuân theo pháp luật nước Y => không áp dụng luật nước X Trường hợp (3): áp dụng luật nước X Trong trường hợp này, chi nhánh26 → áp dụng luật nước X 20 Incoterms: tập quán thương mại, tính chất bắt buộc Chỉ bên tham gia hợp đồng quy định sử dụng hợp đồng mua bán hàng hóa trở thành điều kiện bắt buộc, ràng buộc nghĩa vụ, trách nhiệm bên tham gia hợp đồng 21 Các phiên đời sau khơng phủ nhận tính hiệu lực phiên trước Chính vậy, mà sử dụng cần phải ghi rõ áp dụng Incoterms phiên để đối chiếu, để xác định trách nhiệm bên 22 Incoterms không cấm thay đổi 23 GT PL KDQT, trg 128 24 GT PL KDQT, trg 130 25 Khoản – Điều 190 – Luật Doanh nghiệp 2014 26 Khoản – Điều 45 – Luật Doanh nghiệp 2014 Giao kết hợp đồng kinh doanh quốc tế Chào hàng Khái niệm27 − Là lời đề nghị giao kết hợp đồng bên phát cho bên Điều 2.1.2 PICC 2004 quy định: “ĐIỀU 2.1.2 (Định nghĩa đề nghị giao kết hợp đồng) Một đề nghị gọi đề nghị giao kết hợp đồng đủ rõ ràng thể ý chí bên đưa đề nghị bị ràng buộc đề nghị giao kết chấp nhận.” Đặc điểm − Thể rõ ý định giao kết hợp đồng − Gửi cho số người xác định cụ thể Phân biệt “chào hàng” “lời mời chào hàng”? − Chào hàng: lời đề nghị giao kết hợp đồng gửi đến hay nhiều người xác định, đầy đủ, rõ ràng thể ý định chịu ràng buộc bên chào hàng − Lời mời chào hàng: gửi cho hay nhiều người không xác định Thời hạn hiệu lực chào hàng − Điều 388 – BLDS 2015 − Khoản – Điều 15 – CISG 1980 Rút lại (thu hồi) chào hàng − Khoản – điều 15 – CISG 1980 − Điều 389 – BLDS 2015 − Điều 2.1.3 – PICC 2004 “ĐIỀU 2.1.3 (Rút lại đề nghị giao kết hợp đồng) Đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực đề nghị đến bên nhận đề nghị Đề nghị giao kết hợp đồng, kể hủy ngang, rút lại việc rút lại đề nghị đến người nhận trước lúc với đề nghị.” Hủy chào hàng Điều 16 – CISG 1980 Điều 390 – BLDS 2015 Điều 2.1.4 – PICC 2004 “ÐIỀU 2.1.4 (Hủy bỏ đề nghị giao kết hợp đồng) 27 Khái niệm chào hàng: Điều 386 – BLDS 2015 Điều 14 – CISG 1980 Điều 2.1.2 – PICC 2004 Cho đến hợp đồng giao kết, đề nghị giao kết bị hủy bỏ, hủy bỏ đến bên đề nghị trước bên gửi chấp nhận giao kết hợp đồng Tuy nhiên, đề nghị giao kết hợp đồng hủy bỏ: a Nếu đề nghị quy định khơng thể bị hủy ngang với việc quy định thời hạn xác định cho việc chấp nhận cách khác; b Nếu bên đề nghị có sở hợp lý để tin đề nghị khơng thể hủy ngang bên đề nghị hành động Chấp nhận Khái niệm − Khoản – Điều 393; 392 – BLDS 2015 − Điều 18; 19 – CISG 1980 − Điều 2.1.6 – PICC 2004 “ĐIỀU 2.1.6 (Phương thức chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng) Chấp nhận giao kết hợp đồng tuyên bố cách xử khác bên đề nghị cho thấy họ chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Bản thân im lặng hay bấtBtác vi giá trị chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Việc chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực dấu hiệu việc chấp nhận giao kết hợp đồng đến bên đề nghị Tuy nhiên, theo đề nghị giao kết hợp đồng, thói quen xác lập bên theo tập quán, bên đề nghị chấp nhận giao kết hợp đồng việc thực hành vi mà không cần thông báo cho bên đề nghị biết, việc chấp nhận có hiệu lực hành vi hồn thành Sự im lặng khơng coi hành động chấp nhận trừ trường hợp theo thói quen xác lập hai bên Thu hồi chấp nhận Điều 397 – BLDS 2015 Điều 22 – CISG 1980 Điều 2.1.8 – PICC 2004 ĐIỀU 2.1.8 (Thời hạn chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng) Thời hạn chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng bên đề nghị ấn định bắt đầu tính từ lúc đề nghị gửi Ngày ghi đề nghị cho ngày gửi đi, trừ hoàn cảnh cho thấy điều ngược lại Thời điểm địa điểm giao kết hợp đồng − BLDS 2015: thời điểm ( điều 400); địa điểm (điều 399) − ... gia Quốc ngữ Nội tệ Ít hơn, dễ kiểm sốt so với KDQT Luật Quốc gia Tòa án, trọng tài Pháp luật KDQT đặc điểm pháp luật KDQT Khái niệm Pháp luật kinh doanh quốc tế (PL KDQT) tổng hợp quy phạm pháp. .. nhân − Địa vị pháp lý pháp nhân Xung đột pháp luật hợp đồng kinh doanh − Về hình thức hợp đồng − Về nội dung hợp đồng Xung đột pháp luật thẩm quyền giải tranh chấp kinh doanh quốc tế Cách giải... không hợp lý Nguồn luật điều chỉnh hợp đồng kinh doanh quốc tế Bao gồm: (1)Các Điều ước quốc tế (2 )Luật quốc gia (3)Tập quán thương mại quốc tế (4)Một số luật khác Bộ nguyên tắc UNIDROIT hợp