BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI NGUYỄN PHƯƠNG ANH CHẾ ĐỘ PHÁP LÝ VỀ VỐN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM Chuyên ngành: Luật Kinh tế Mã số: 60 38 50 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS BÙI NGỌC CƯỜNG HÀ NỘI - 2012 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan: Bản luận văn thạc sĩ cơng trình nghiên cứu thực cá nhân, thực sở nghiên cứu kiến thức lý thuyết, nghiên cứu khảo sát tình hình thực tiễn hướng dẫn khoa học Tiến sĩ Bùi Ngọc Cường Các số liệu, kết luận văn trung thực chưa công bố Học viên Nguyễn Phương Anh LỜI CẢM ƠN Tôi xin chân thành cảm ơn Tiến sĩ Bùi Ngọc Cường tận tình hướng dẫn quý thầy cô khoa sau đại học trường đại học Luật truyền dạy kiến thức quý báu chương trình cao học giúp đỡ kinh nghiệm cho tơi để hồn thành luận văn Học viên Nguyễn Phương Anh MỤC LỤC Trang Trang phụ bìa Lời cam đoan Lời cảm ơn Mục lục LỜI NĨI ĐẦU 1 Tính cấp thiết đề tài Tình hình nghiên cứu đề tài Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Phạm vi nghiên cứu luận văn Phương pháp nghiên cứu Kết cấu luận văn Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN CỦA CHẾ ĐỘ PHÁP LÝ VỀ VỐN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Quá trình hình thành phát triển công ty cổ phần 1.2 Vốn cấu trúc vốn công ty cổ phần 1.2.1 Khái niệm vốn công ty cổ phần 1.2.2 Cấu trúc vốn công ty cổ phần 14 1.3 Chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần 21 1.3.1 Định nghĩa chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần 21 1.3.2 Đặc điểm chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần 21 1.3.3 Nội dung chế độ pháp lý vốn cơng ty cổ phần 22 1.3.3.1 Cơ chế góp vốn 22 1.3.3.2 Chuyển nhượng mua lại cổ phần 23 1.3.3.3 Các trường hợp thay đổi vốn 24 Chương 2: NHỮNG NỘI DUNG CƠ BẢN CỦA 25 CHẾ ĐỘ PHÁP LÝ VỀ VỐN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 2.1 Những quy định pháp luật chế góp vốn 25 2.1.1 Chủ thể góp vốn 25 2.1.2 Vốn góp vào cơng ty 30 2.1.3 Q trình hình thành vốn 33 2.1.3.1 Góp vốn, chuyển sở hữu tài sản vào cơng ty 33 2.1.3.2 Định giá tài sản góp vốn 35 2.1.3.3 Thời hạn góp vốn 37 2.1.3.4 Phương thức góp vốn 37 2.2 Những quy định pháp luật chuyển nhượng, mua lại cổ phần 39 công ty cổ phần 2.2.1 Cổ phiếu, cổ phần công ty cổ phần 39 2.2.2 Chuyển nhượng cổ phần 43 2.2.3 Mua lại cổ phần 44 2.3 Các trường hợp thay đổi vốn công ty cổ phần 46 2.3.1 Tăng vốn công ty cổ phần 46 2.3.1.1 Tăng vốn vay 46 2.3.1.2 Tăng vốn điều lệ 49 2.3.2 Các trường hợp giảm vốn 52 2.4 Vấn đề sở hữu vốn công ty 53 Chương 3: GIẢI PHÁP HỒN THIỆN PHÁP LUẬT 55 VỀ VỐN TRONG CƠNG TY CỔ PHẦN 3.1 Giải pháp hoàn thiện pháp luật chế góp vốn 55 3.1.1 Chủ thể có quyền mua cổ phần 55 3.1.2 Về khái niệm tài sản góp vốn 57 3.1.3 Về định giá tài sản góp vốn 58 3.1.4 Về phương thức góp vốn 60 3.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật 60 chuyển nhượng, mua lại cổ phần công ty cổ phần 3.3 Giải pháp hoàn thiện pháp luật 64 quyền sở hữu vốn công ty cổ phần KẾT LUẬN 66 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 69 LỜI NĨI ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Luật Doanh nghiệp năm 2005 có hiệu lực thi hành từ ngày 01/7/2006 bước phát triển pháp luật doanh nghiệp Việt Nam việc tiếp thu chuẩn mực chung Luật Công ty nước phát triển giới Có thể nói Luật Doanh nghiệp 2005 góp phần đáng kể vào việc hồn thiện mơi trường kinh doanh Việt Nam Luật chứa đựng nhiều nội dung (trước chưa quy định Luật Doanh nghiệp năm 1999) Luật Doanh nghiệp 2005 khơng xác định mơ hình pháp lý cho loại hình doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế thuộc hình thức sở hữu khác mà tiếp tục đơn giản hóa thủ tục, giảm rào cản gia nhập thị trường, nhà đầu tư nước ngoài, theo hướng áp dụng hình thức đăng ký kinh doanh phổ biến thay cho chế độ cấp phép đầu tư; nhà đầu tư nước ngồi có quyền tự chủ lựa chọn loại hình doanh nghiệp để kinh doanh; khung quản trị thống áp dụng doanh nghiệp nước doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Như vậy, Luật Doanh nghiệp 2005 mở rộng phạm vi đối tượng điều chỉnh, cho phép loại hình doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế Việt Nam có công cụ pháp lý quan trọng để vận hành phát triển bình đẳng điều kiện kinh tế thị trường định hướng Xã hội chủ nghĩa Một nội dung quan trọng Luật Doanh nghiệp 2005 quy định vốn doanh nghiệp: Việc hình thành vốn; việc chuyển nhượng vốn, mua lại cổ phần; thay đổi vốn hay vấn đề sở hữu vốn … Cơng ty cổ phần loại hình doanh nghiệp tồn phát triển phổ biến kinh tế thị trường, nhà đầu tư nước mà nhà đầu tư nước phép hoạt động theo mơ hình này, đặc biệt giai đoạn doanh nghiệp nhà nước chuyển sang mơ hình cơng ty cổ phần Cũng chủ thể kinh doanh khác, để thực hoạt động kinh doanh công ty cổ phần phải có vốn Vốn cơng ty cổ phần vấn đề phức tạp, không liên quan đến chất kinh tế, khả tài mà yếu tố xác định vị thế, lực cạnh tranh công ty cổ phần thị trường, liên quan đến hàng loạt vấn đề pháp lý quyền sở hữu, chuyển nhượng, chấp Không thể không nhận thấy vốn công ty cổ phần sở vật chất cho hoạt động nó, nói tồn độ tin cậy công ty cổ phần trước đối tác chủ yếu phụ thuộc vào cấu trúc vốn tư cách pháp lý Những yếu tố đối tác công ty quan tâm đến nhiều Như vậy, vốn doanh nghiệp nói chung cơng ty cổ phần nói riêng vấn đề quan trọng, yếu tố để định đời tồn doanh nghiệp Tuy nhiên, góc độ pháp lý, quy định vốn cơng ty cổ phần nhiều phức tạp, chưa quy định cách chi tiết, cụ thể dẫn đến chưa có thống việc áp dụng luật Vì vậy, việc nghiên cứu để góp phần hiểu rõ quy định pháp luật vốn doanh nghiệp hoạt động theo Luật Doanh nghiệp 2005 đặc biệt công ty cổ phần, đồng thời đưa định hướng cho phát triển Luật Doanh nghiệp Việt Nam điều cần thiết Điều khơng có ý nghĩa thiết thực cho người làm cơng tác nghiên cứu khoa học pháp lý, quan quản lý nhà nước mà doanh nghiệp, nhà đầu tư quan tâm tới hệ thống pháp luật doanh nghiệp Việt Nam Với cách tiếp cận cho nên, chọn đề tài “Chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam” để nghiên cứu Tình hình nghiên cứu đề tài Hiện nay, có nhiều đề tài, cơng trình tài liệu liên quan đến doanh nghiệp, cơng ty cổ phần nói chung có đề cập đến vấn đề vốn cơng ty cổ phần Cụ thể có giáo trình: Giáo trình Luật Doanh nghiệp năm 2005 PGS.TS Nguyễn Đình Tài; Giáo trình Luật Kinh tế Đại học Luật Hà Nội; Giáo trình Luật Kinh tế khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội … Luận án tiến sĩ tác giả Lê Thị Châu với đề tài: “Xác lập, thực chấm dứt quyền sở hữu tài sản công ty đối vốn”; Luận án tiến sĩ luật học tiến sĩ Đồng Ngọc Ba với đề tài: “Cơ sở lý luận thực tiễn việc hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp Việt Nam” … Hầu hết, cơng trình nghiên cứu nhiều vấn đề doanh nghiệp nhiều góc độ, nhìn chung chưa có cơng trình nghiên cứu sâu chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Mục đích nghiên cứu luận văn làm sáng tỏ số nội dụng chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần hoạt động theo pháp luật Việt Nam nhằm làm rõ quy định vốn công ty cổ phần đồng thời hoàn thiện mặt lý luận vấn đề mà bỏ ngỏ đề cập mức khái quát đưa định hướng phát triển pháp luật Việt Nam Để đạt mục đích đó, luận văn giải nhiệm vụ sau: làm rõ vấn đề lý luận chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần; thực trang chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam; xây dựng kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam liên quan chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần Phạm vi nghiên cứu luận văn Luận văn đề cập vấn đề quy chế điều chỉnh vốn loại hình doanh nghiệp thuộc đối tượng áp dụng Luật Doanh nghiệp 2005, chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần bao gồm chế góp vốn; chuyển nhượng, mua lại cổ phần; thay đổi vốn vấn đề sở hữu vốn công ty cổ phần Phương pháp nghiên cứu Phương pháp luận chung để nghiên cứu đề tài chủ nghĩa vật biện chứng chủ nghĩa vật lịch sử Trên tảng phương pháp đó, luận văn sử dụng phương pháp cụ thể như: phương pháp phân tích, tổng hợp phương pháp so sánh, thống kê Kết cấu luận văn Ngoài phần mở đầu kết luận, luận văn gồm chương: Chương 1: Những vấn đề lý luận chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần Chương 2: Những nội dung chế độ pháp lý vốn cơng ty cổ phần Chương 3: Giải pháp hồn thiện pháp luật vốn công ty cổ phần 56 trọng khác Điều lệ công ty quy định Vì vậy, thực tế gây khó khăn cho cơng ty tiếp nhận vốn góp đối tượng quy định Điều 13 Luật Doanh nghiệp 2005, đặc biệt công chức nhà nước Chẳng hạn, có ý kiến cho cổ đơng phổ thơng có quyền biểu có nghĩa có quyền quản lý, điều hành với tư cách thành viên Đại hội đồng cổ đơng Do đó, cán công chức nhà nước không trở thành cổ đơng phổ thơng, đó, thị trường chứng khoán Việt Nam ngày phát triển, cổ phiếu phổ thơng cổ phiếu dễ dàng chuyển nhượng Ngồi ra, người sở hữu cổ phần ưu đãi biểu tổ chức Chính phủ ủy quyền cổ đơng sáng lập [15, khoản Điều 78] Do đó, cán công chức chủ sở hữu loại cổ phần ưu đãi biểu Bên cạnh đó, vấn đề đặt liệu cán công chức nhà nước mua cổ phần ưu đãi cổ tức cổ phần ưu đãi hoàn lại công ty cổ phần không? Để trả lời câu hỏi phải xem xét tới quy định pháp luật cán công chức Theo Pháp lệnh cán bộ, cơng chức: “người đứng đầu, cấp phó người đứng đầu quan, vợ chồng, bố, mẹ, con, người khơng góp vốn vào doanh nghiệp hoạt động phạm vi ngành nghề mà người trực tiếp thực việc quản lý nhà nước” [21, Điều 19] Như tất đối tượng nêu khơng góp vốn với tư cách doanh nghiệp, công ty hoạt động lĩnh vực liên quan trực tiếp đến vai trò quản lý nhà nước cán cơng chức Phải có cán cơng chức khơng phải thủ trưởng, phó thủ trưởng quan hình nhà nước khơng có quan hệ vợ chồng hay cha mẹ người có quyền góp vốn vào cơng ty cổ phần với tư cách cổ đơng có cổ phần ưu đãi cổ tức cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi hồn lại? Vấn đề bỏ ngỏ Luật Doanh nghiệp cần có quy định cụ thể đối tượng có quyền góp 57 vốn vào công ty cổ phần, cán cơng chức nhà nước có góp vốn hay khơng góp với tư cách gì? Cán bộ, cơng chức ngồi việc bị hạn chế quyền thành lập, quản lý cơng ty bị hạn chế quyền góp vốn theo khoản Điều 13 Luật Doanh nghiệp 2005, nhiên cán công chức mà cán bộ, công chức theo quy định cán bộ, công chức bị cấm quyền góp vốn (8, Điều 19) Quy định nhằm ngăn ngừa tiêu cực, tránh tình trạng “chân ngồi, chân trong” Nhưng thực tế pháp luật chưa kiểm soát tình trạng Do pháp luật cơng ty nên có dự liệu điều chỉnh thích hợp trường hợp 3.1.2 Về khái niệm tài sản góp vốn Thực tế nay, cấp quản lý Nhà nước, nhà đầu tư chủ nợ có nhầm lẫn phạm vi tài sản góp vốn, họ cho tài sản dùng để góp vốn Sự hiểu sai lệch xuất phát từ quy định tài sản góp vốn khoản Điều Luật Doanh nghiệp năm 2005 chưa giới hạn khái niệm Theo kinh nghiệm nước giới, vốn góp vào doanh nghiệp nói chung cơng ty nói riêng nhà đầu tư đa dạng hóa lên từ nhu cầu đầu tư họ Lúc nhà đầu tư thỏa thuận với đối tượng góp vốn Có thể thấy quy phạm mang tính tùy nghi, nghĩa vốn góp tài sản hồn tồn phụ thuộc vào ý chí nhà đầu tư Cho nên việc góp vốn vào cơng ty tài sản đặc biệt như: công lao, uy tín, lực hay dịch vụ coi hợp pháp thực tài sản khơng đáp ứng cho q trình kinh doanh cơng ty Vì lẽ đó, việc xác định nội dung khái niệm tài sản góp vốn nhiệm vụ quan trọng Luật Doanh nghiệp nhằm giúp nhà đầu tư hiểu chất q trình góp vốn, từ định liệu quyền lợi ích 58 Như vậy, vấn đề tài sản góp vốn nội dung cốt lõi quy chế pháp lý vốn công ty mà Luật Doanh nghiệp chưa quy định cụ thể Chính vậy, cần phải làm rõ khái niệm cho phù hợp với thông lệ quốc tế Chúng cho tương lai, Luật Doanh nghiệp cần xác định phạm vi khái niệm tài sản theo hướng: Chỉ coi vốn góp cơng ty đáp ứng u cầu sau: Tại thời điểm góp vốn, tài sản phải mang giá trị thực sự, có khả mang lại lợi ích vật chất cho người khai thác; Tài sản phải tồn khách quan với tài sản khác (nghĩa khơng thể góp vốn vật khơng chia được, khơng thể góp vốn lực chun mơn); Đáp ứng cách đích thực phù hợp với nhu cầu, lĩnh vực đầu tư; Được nhà đầu tư chấp nhận; Có thể tham gia giao dịch, chuyển dịch từ chủ thể sang chủ thể khác Quy định vậy, vừa tránh liệt kê loại tài sản khoản Điều Luật Doanh nghiệp năm 2005, tạo nên khái niệm có nội hàm tương đối rộng, đồng thời bảo đảm quyền tự định đoạt công ty người đầu tư vốn việc định cụ thể tài sản coi vốn góp 3.1.3 Về định giá tài sản góp vốn Xuất phát từ việc Luật Doanh nghiệp chưa xác định rõ khái niệm tài sản góp vốn, nên việc định giá tài sản góp vốn gặp khơng khó khăn thực tế Điều xảy tài sản góp vốn cơng sức, uy tín hay trí tuệ, kinh nghiệm kinh doanh người góp vốn Về chất, góp vốn cơng sức, uy tín hay trí tuệ, kinh nghiệm kinh doanh việc người góp vốn cam kết đem hiểu biết kỹ thuật, kinh doanh vào phục vụ trình kinh doanh cơng ty Do đó, tài sản khó định giá thời điểm mà phải trải qua trình kinh doanh cơng ty Cho nên, cơng ty khó xác định giá trị 59 tài sản phạm vi quyền nghĩa vụ chủ thể góp vốn trường hợp khơng dễ dàng xác định Bên cạnh đó, quy định Điều 30 Luật Doanh nghiệp năm 2005 có số điểm vướng mắc như: Khơng có sở pháp lý để chứng minh việc định giá không với giá trị thực tế tài sản, hậu pháp lý việc định giá sai ảnh hưởng tới hoạt động kinh doanh công ty hay không? Chưa quy định chủ thể giám định ai? Ngoài ra, việc định giá tài sản công ty thành viên tự thỏa thuận với Luật Doanh nghiệp 2005 quy định tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá, vậy, trình định giá tài sản cơng ty khơng có can thiệp, tham gia người đại diện cho quan nhà nước có thẩm quyền Cho nên có khơng trường hợp định giá tài sản nhiều lý khác Quy định chung Điều 30 Luật Doanh nghiệp năm 2005 tồn tùy tiện việc áp dụng pháp luật Theo chúng tôi, Luật Doanh nghiệp cần quy định trách nhiệm người góp vốn giá trị tài sản mà họ dùng để góp vốn vào cơng ty Cụ thể là: Người góp vốn phải chịu trách nhiệm trước cơng ty hành vi khai báo không thật giá trị khả sử dụng tài sản, tài sản kèm, nguồn gốc tài sản Pháp luật nên quy định chế tài xử phạt tương ứng với trường hợp cổ đông khai khống giá trị vốn góp hay quan định giá định giá tài sản sai Quy định tránh tình trạng nhà đầu tư dùng tài sản khơng có giá trị khơng có nguồn gốc hợp pháp để góp vốn vào cơng ty tổ chức định giá có trách nhiệm q trình định giá tài sản góp vốn vào cơng ty Trường hợp cổ đơng góp vốn tài sản có đăng ký giá trị quyền sử dụng đất Khi chuyển quyền sở hữu tài sản quyền sử dụng đất từ cổ đơng góp vốn sang cơng ty khơng phải nộp lệ phí trước bạ Nếu nhu cầu vốn công ty mà công ty phải bán, chuyển nhượng tài sản góp vốn cho chủ sở hữu khác tính đến việc phải nộp lệ phí trước bạ Vậy người phải nộp lệ phí trước 60 bạ, cơng ty hay cổ đơng góp vốn đó? Nếu cơng ty phải nộp vốn cơng ty có thay đổi Luật Doanh nghiệp nên quy định cụ thể vấn đề 3.1.4 Về phương pháp góp vốn Luật Doanh nghiệp 2005 quy định việc công ty phát hành cổ phiếu lần đầu thành lập cơng ty cổ đơng sáng lập phải đăng ký mua 20% tổng số cổ phần phổ thông quyền chào bán phải toán đủ đổ phần số cổ phần đăng ký mua thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, 80% tổng số cổ phần lại cơng ty quyền bán “lai rai” vòng năm Vậy, công ty xảy tranh chấp thời hạn năm cơng ty chịu trách nhiệm nào? Nhằm bảo vệ quyền lợi ích chung, pháp luật doanh nghiệp nên có quy định rõ ràng 3.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật chuyển nhượng, mua lại cổ phần công ty cổ phần Về khái niệm cổ phần loại cổ phần, cổ phần phần vốn điều lệ công ty [15, Điều 77] Khái niệm chưa thể tính chất pháp lý cổ phần Để hạn chế nhầm lẫn khái niệm cổ phần cổ phiếu, cần quy định rõ khái niệm cổ phần Theo chúng tơi, định nghĩa: Cổ phần xác định phần quyền sở hữu công ty cổ phần cổ đơng, thể loại giấy tờ gọi cổ phiếu Từ số cổ phần sở hữu, người ta xác định quyền lợi, nghĩa vụ người sở hữu cổ phần công ty Như tránh nhầm lẫn cổ phần cổ phiếu, cổ phiếu loại chứng bút toán ghi sổ cơng ty cổ phần phát hành có giá trị dùng để chứng minh tư cách cổ đông chủ sở hữu góp vốn vào cơng ty cổ phần Trong thực tế có nhiều trường hợp cổ đơng nhầm lẫn giá cố phần mệnh giá cổ phần nghĩ chịu thiệt thòi q trình chuyển nhượng Bởi Luật Doanh nghiệp chưa đưa định nghĩa thức vấn đề Đây hai khái niệm hoàn toàn khác Mệnh gía cổ phần hiểu giá trị 61 danh nghĩa cổ phần ghi cổ phiếu công ty ấn định giá phát hành cổ phần Còn nói đến giá cổ phần cao thấp mệnh giá cổ phần hồn tồn phụ thuộc vào tình hình tài cơng ty Về loại cổ phần, Luật Doanh nghiệp quy định gồm loại cổ phần có tính chất pháp lý khác với mục đính đáp ứng nhu cầu đa dạng nhà đầu tư Cơng ty cổ phần bắt buộc phải có cổ phần phổ thơng, ngồi có thêm cổ phần ưu đãi Tuy nhiên, quy định cổ phần ưu đãi có nhiều điểm chư phù hợp, cần phải bổ sung rõ hơn: Về cổ phần ưu đãi hoàn lại, với loại cổ phần này, cơng ty cổ phần phải hồn trả lại vốn cho cổ đông lúc họ yêu cầu thêm điều kiện thỏa thuận trước Nhưng liệu cơng ty có phải hồn trả lại cổ phần cho họ cơng ty lâm vào tình trạng giải thể phá sản hay khơng? Ngồi ra, chủ sở hữu cổ phần ưu đãi hoàn lại chiếm tỷ lệ vốn lớn vốn điều lệ cơng ty họ có u cầu cơng ty cổ phần hồn trả lại vốn khơng, việc hồn trả tiến hành để không ảnh hưởng đến tồn hoạt động bình thường cơng ty? Cần có quy định cụ thể vấn đề để Luật Doanh nghiệp thực trở thành tảng pháp lý vững cho hoạt động kinh doanh điều kiện kinh tế trường ngày phát triển nước ta Về quyền mua tỷ lệ nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu quyết, theo quy định pháp luật, công ty cổ phần thành lập có quyền phát hành cổ phần ưu đãi biểu có năm đầu kể từ công ty cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh có cổ đơng sáng lập tổ chức Chính phủ ủy quyền góp vốn quyền nắm giữ cổ phần Khi công ty thành lập, cổ đơng sáng lập có quyền định số phiếu biểu cổ phần ưu đãi biểu mà pháp luật khơng có hạn chế mức tối đa số phiểu biểu cổ phần ưu đãi biểu Như vậy, q trình hoạt động, cơng ty cổ phần không phát hành cổ phiếu ưu đãi biểu Vẫn biết công ty cổ phần cổ đông sáng 62 lập người thực quan tâm đến quyền biểu quy định ảnh hưởng đến quyền lợi cổ đông khác Ngồi ra, cần có quy định cụ thể cổ đông nắm giữ cổ phần ưu biểu tổ chức Chính phủ ủy quyền Đây vấn đề nhạy cảm liên quan không đến doanh nghiệp nhà nước cổ phần hóa mà liên doanh có tham gia Chính phủ Việt Nam chuyền thành công ty cổ phần lương lai Hiện Luật Doanh nghiệp 2005 quy định chung cổ phần ưu đãi biểu quyết, pháp luật cần quy định chi tiết số vấn đề sau: Cổ phần ưu đãi biểu cần phát hành trường hợp nào? Câu trả lời cho vấn đề cần cho hoạt động công ty cổ phần Cổ phần ưu đãi biểu dễ tạo chuyển đổi kiểm sốt cơng ty Vì vậy, cần phải có điều kiện định việc phát hành loại cổ phần Tỷ lệ cổ phần ưu đãi phiếu bầu chiếm ty lệ tổng số cổ phần phát hành tổng số cổ phần bán được? Điều kiện chuyển đổi cổ phần ưu đãi biểu thành cổ phần phổ thơng Quy định nhằm tránh tình trạng sử dụng cổ phần ưu đãi biểu để tiến hành thơn tính nhóm cổ đơng khác cách không lành mạnh; Cần quy định tỷ lệ ưu đãi phiếu bầu định cho cổ phần ưu đãi biểu để tránh tình trạng tùy tiện, lạm dụng việc quy định số phiếu bầu ưu đãi với mục đích thơn tính cơng ty với số nhóm cổ đơng Bên cạnh đó, theo quy định pháp luật hành, trường hợp công ty cổ phần chuyển đổi từ doanh nghiệp Nhà nước cổ phần ưu đãi biểu sử dụng doanh nghiệp hoạt động ngành: tiền tệ, tín dụng dịch vụ tài chính, bưu viễn thông, vận tải hàng không, ngành khác theo định Thủ tướng Chính phủ Theo đó, ngành trên, tổng số cố phần ưu đãi biểu quyết, số phiếu biểu doanh nghiệp Thủ tướng định theo đề nghị Bộ trưởng, Thủ trưởng quan ngang Theo chúng tôi, quy định 63 thiên bảo vệ quyền lợi Nhà nước (thơng qua tổ chức phủ ủy quyền) có chồng chéo khơng minh bạch việc xác định chức năng: chức nhà quản lý chức cổ đông Nhà nước công ty cổ phần, mặt khác quy định tổ chức sở hữu cổ phần ưu đãi biểu vĩnh viễn số phiểu biểu tùy thuộc vào định Nhà nước có khách quan hay không? Để xử lý vấn đề này, Luật Doanh nghiệp nên quy định tỷ lệ thời gian định có quyền nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu tổ chức Chính phủ ủy quyền để bảo đảm lợi ích cổ đơng khác cơng ty cổ phần lợi ích công ty, tạo điều kiện thuận lợi cho công ty phát hành chứng khốn cơng chúng để huy động vốn, bảo đảm vai trò cổ đơng với tư cách độc lập bình đẳng cổ đơng khác Ngồi ra, nhằm tận dụng nguồn vốn xã hội, phát huy mạnh công ty cổ phần việc huy động vốn, cần quy định bổ sung thêm số loại cổ phần ưu đãi khác để đáp ứng tối đa nhu cầu đa dạng người góp vốn Để phù hợp với thơng lệ quốc tế, Luật Doanh nghiệp nên có quy định cho phép công ty cổ phần phát hành loại cổ phần khác cồ phần quy định Luật Ngay cổ phần ưu đãi quy định Luật Doanh nghiệp hạn chế Cần đa dạng hóa loại cổ phần ưu đãi để nhà đầu tư lựa chọn Ví dụ cổ phần ưu đãi lí, cổ phần ưu đãi dồn lãi, ưu đãi không dồn lãi, cổ phần ưu đãi tích lũy… Cổ phần ưu đãi tích lũy loại cổ phần mà người sở hữu chúng trả cổ tức trường hợp công ty làm ăn thua lỗ khơng có lợi nhuận để trả cổ tức lợi nhuận cổ phần ghi lại để trả vào năm sau công ty làm ăn có lãi Bên cạnh đó, cần có thêm cổ phần ưu đãi để tham gia chia phần, loại cổ phần đem lại cho người sở hữu cổ phần khả hưởng phần lợi tức phụ trội theo quy định cổ phiếu điều lệ cơng ty cơng ty làm ăn có lãi Việc cho phép công ty cổ phần tạo loại cổ phần khác có tác dụng lớn việc đáp ứng nhu cầu đa dạng người đầu tư Để làm điều này, Luật Doanh nghiệp nên có quy định việc coi Điều lệ cơng ty nguồn luật điều chỉnh quan hệ 64 cơng ty cổ phần Bên cạnh đó, pháp luật cần có quy định ràng buộc trách nhiệm công ty cổ phần việc phát hành cổ phần đặc thù riêng công ty Việc phát hành cổ phần công ty cổ phần, pháp luật cần có quy định pháp luật phân biệt phát hành công chúng phát hành nội Việc phát hành cổ phần hay phát hành cổ phần lần đầu có ảnh hưởng sâu sắc đến cấu trúc vốn công ty, tương quan đến nhóm cổ đơng dĩ nhiên ảnh hưởng đến cấu trúc quyền lực công ty cổ phần 3.3 Giải pháp hoàn thiện pháp luật quyền sở hữu vốn công ty cổ phần Mặc dù Luật Doanh nghiệp 2005 đề cập nhìn chung quy định chung chung, chưa cụ thể rõ ràng nên nảy sinh số bất cập thực Thứ nhất, Luật Doanh nghiệp chưa có điều lệ quy định cụ thể vấn đề sau hoàn tất thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản vốn góp người góp vốn có quyền cơng ty, chủ thể có quyền sở hữu vốn công ty Về lý thuyết, muốn thành lập cơng ty thành viên phải góp vốn để hình thành nên vốn điều lệ cơng ty, công ty cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh lúc vốn điều lệ thuộc sở hữu công ty Trường hợp công ty chưa đời mặt pháp lý (giai đoạn thành lập, đăng ký kinh doanh) vốn góp cổ đơng thuộc sở hữu ai? Chủ thể có quyền giữ vốn đâu sở bảo đảm an tồn cho số vốn Đây vấn đề luật bỏ ngỏ Hoặc vấn đề chuyển quyền sở hữu tài sản, Điều 209 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định nguyên tắc chung chuyển quyền sở hữu loại tài sản khơng có quy định cụ thể thời điểm chuyển dịch loại tài sản khác Việc xác định thời điểm cụ thể phải vào văn pháp luật liên quan tới loại tài sản Nhưng Luật Doanh nghiệp chưa dẫn chiếu quy định tới văn chuyên ngành nên dẫn đến số khó khăn áp dụng 65 Về vấn đề này, Luật Doanh nghiệp cần xác định rõ chủ thể có quyền sở hữu vốn góp vào cơng ty để cơng ty có pháp lý thực quyền chủ sở hữu Ngoài cần quy định cụ thể chủ thể có quyền sở hữu tài sản cơng ty chưa đời mặt pháp lý để bảo đảm an tồn cho số vốn góp nhà đầu tư Bên cạnh đó, dẫn chiếu tới quy định luật chuyên ngành liên quan việc chuyển quyền sở hữu tài sản cụ thể như: Tài sản quyền sử dụng đất, tài sản quyền sở hữu trí tuệ… Thứ hai, trường hợp cổ đơng góp vốn tài sản phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu Theo quy định Luật Doanh nghiệp người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu quan nhà nước có thẩm quyền Vì lý mà cổ đơng chưa làm thủ tục chuyển quyền thực tế cổ đơng góp tài sản theo cam kết cơng ty đưa tài sản vào sử dụng Trong trường hợp người góp vốn có xem cổ đông công ty hay không? Nhằm bảo vệ quyền lợi cho người góp vốn, pháp luật nên có quy định cụ thể Trong trường hợp người góp vốn mặt nội dung chuyển tài sản vào công ty theo cam kết hình thức chưa làm thủ tục chuyển quyền sở hữu pháp luật nên thừa nhận tư cách cổ đông người 66 KẾT LUẬN Qua nghiên cứu đề tài, rút số kết luận sau: Đối với doanh nghiệp nói chung cơng ty cổ phần nói riêng, vốn đóng vai trò quan trọng Nó điều kiện, sở thiết yếu để công ty đời hoạt động thương trường Công ty cổ phần có quy mơ lớn số vốn nhiều, mà số vốn nhiều khả cạng tranh uy tín cơng ty thị trường cao Có thể nói cơng ty cổ phần khơng thể thành lập hoạt động khơng có vốn Vốn định chi phối toàn hoạt động, quan hệ nội quan hệ với đối tác bên Trong quan hệ nội bộ, vốn công ty xem cội nguồn quyền lực Quyền lực công ty cổ phần thuộc nắm giữ phần lớn số vốn cơng ty Trong quan hệ với bên ngồi, vốn công ty cổ phần dấu hiệu rõ thực lực tài cơng ty Vốn công ty cổ phần yếu tố động Các qui luật kinh tế thị trường với lưu thơng hàng hóa lưu thông tiền tệ, tức chu chuyển nguồn vốn Sự phát triển công ty cổ phần tỷ lệ thuận với luân chuyển nguồn vốn kinh tế Sự vận động vốn công ty cổ phần vừa chịu chi phối khách quan quy luật kinh tế, vừa bị ảnh hưởng ý chí chủ quan người Điều đặt đòi hỏi người phải tạo cách thức góp vốn, cách tổ chức quản lý vốn để đáp ứng vận động linh hoạt vốn Sự linh hoạt vận động vốn vừa phải thích ứng với yêu cầu đồi hỏi đa dạng nhà đầu tư, vừa không chất vốn công ty cổ phần Điều có nghĩa phải tạo cho thân công ty cổ phần khả chuyển dịch phần vốn góp cách dễ dàng song tư cách pháp nhân cơng ty khơng chuyển nhượng mà bị thay đổi Quy chế pháp lý vốn công ty cổ phần tổng thể quy tắc mang tính chất pháp lý để điều chỉnh, quy định vấn đề liên quan đến 67 trình hình thành, sở hữu phát triển vốn cơng ty cổ phần Một chế pháp lý vốn cơng ty cổ phần – loại hình doanh nghiệp đặc thù thành lập sở góp vốn nhiều cổ đông quyền nghĩa vụ cổ đông định tỷ lệ phần vốn góp họ vào cơng ty So với Luật Doanh nghiệp 1999, quy định chủ thể có quyền tham gia đầu tư, thành lập công ty Luật Doanh nghiệp 2005 có mở rộng phạm vi Cán bộ, công chức theo Pháp lệnh cán công chức việc bị hạn chế quyền thành lập, quản lý cơng ty bị hạn chế quyền góp vốn theo khoản Điều 13 Luật Doanh nghiệp 2005 Quy định nhằm ngăn ngừa tiêu cực thực nhiệm vụ công chức Trên thực tế pháp luật chưa kiểm sốt tình trạng Do đó, pháp luật cơng ty nên có dự liệu điều chỉnh thích hợp Luật Doanh nghiệp cần có điều luật quy định cụ thể vấn đề sau hoàn tất thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản vốn góp người góp vốn có quyền cơng ty, chủ thể có quyền sở hữu vốn cơng ty Cần có quy định việc muốn thành lập công ty thành viên phải góp vốn để hình thành nên vốn điều lệ công ty, công ty cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh lúc vốn điều lệ thuộc sở hữu công ty Trường hợp công ty chưa đời mặt pháp lý (giai đoạn thành lập, đăng ký kinh doanh) vốn góp cổ đơng thuộc sở hữu ai? Chủ thể có quyền giữ vốn đâu sở bảo đảm an toàn cho số vốn đó? Luật Doanh nghiệp cần xác định rõ chủ thể có quyền sở hữu vốn góp vào cơng ty để cơng ty có pháp lý thực quyền chủ sở hữu Ngoài cần quy định cụ thể chủ thể có quyền sở hữu tài sản công ty chưa đời mặt pháp lý để bảo đảm an toàn cho số vốn góp nhà đầu tư Bên cạnh đó, cần có quy định dẫn chiếu tới quy định 68 luật chuyên ngành liên quan việc chuyển quyền sở hữu tài sản cụ thể như: Tài sản quyền sử dụng đất, tài sản quyền sở hữu trí tuệ… Cần có quy định trường hợp cổ đơng góp vốn tài sản phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu Theo quy định Luật Doanh nghiệp người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu quan nhà nước có thẩm quyền Theo chúng tơi, trường hợp người góp vốn mặt nội dung chuyển tài sản vào công ty theo cam kết hình thức chưa làm thủ tục chuyển quyền sở hữu pháp luật nên thừa nhận tư cách cổ đông người Mặc dù thân có nhiều cố gắng với trình độ kinh nghiệm hạn chế, cố thiếu sót luận văn điều khơng thể tránh khỏi Tơi mong nhận góp ý thầy cô bạn để luận văn hoàn thiện 69 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Ban Chỉ đạo đổi phát triển doanh nghiệp, Báo cáo số 47 ngày 1/8/2008 việc cổ phần hóa thực sách pháp luật xử lý vấn đề đất đai, mua bán cổ phiếu q trình thực cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước Bộ Tài chính, Thơng tư số 144/2003/TT-BTC ngày 17/6/2004 Bộ Tài hướng dẫn thành viên giao dịch chứng khoán Bộ luật Dân năm 2005 Chính phủ, Nghị định số 59/2006/NĐ-CP ngày 20/7/2006 Chính phủ quy định ngành nghề kinh danh có điều kiện Chính phủ, Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/9/2006 Chính phủ quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật Đầu tư C.Mác Ăngghen (1994), Toàn tập, Tập 23, Tập 25, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội Nguyễn Công Đại (2006), Địa vị pháp lý công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước thành viên chuyển đổi từ Doanh nghiệp nhà nước, Luận văn Thạc sĩ Luật học, Viện nghiên cứu nhà nước pháp luật Đảng Cộng Sản Việt Nam (1986), Văn kiện Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ VI, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội Đảng Cộng Sản Việt Nam (2006), Văn kiện Đại hội đại biểu tồn quốc lần thứ X, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 10 Nguyễn Thị Hương Giang (2005), Chế độ trách nhiệm hữu hạn pháp nhân theo pháp luật hành, Luận văn Thạc sĩ Luật học, Viện nghiên cứu Nhà nước Pháp luật 11 Hiến pháp năm 1992 12 Phạm Thị Khanh (2004), Huy động vốn nước phát triển nông nghiệp vùng đồng sơng Hồng, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 70 13 Luật Công ty năm 1990 14 Luật Doanh nghiệp năm 1999 15 Luật Doanh nghiệp năm 2005 16 Luật Đất đai năm 2003 17 Luật Đầu tư năm 2005 18 Luật Phá sản năm 2005 19 Hồ Văn Mộc, Điêu Quốc Tín (1994), Chú giải thuật ngữ kế toán Mỹ, Nxb Đồng Nai 20 Nghị số 51/2001/NQ-QHX sửa đổi bổ sung số điều Hiến pháp 1992 21 Pháp lệnh cán công chức 22 PGS.TS Nguyễn Như Phát (2005), “Góp ý dự thảo Luật Doanh nghiệp (thống nhất)”, Tạp chí Nhà nước Pháp luật, số 7/2005 23 PGS.TS Nguyễn Đình Tài, Bài giảng Luật Doanh nghiệp năm 2005, Nxb Chính trị quốc gia; 24 Nguyễn Văn Thạo, Nguyễn Hữu Đạt (2004), Một số vấn đề sở hữu nước ta nay, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 25 Thời báo kinh tế Việt Nam (08/4/2005), số 74 26 Viện Nghiên Cứu quản lý kinh tế trung ương, Báo cáo nghiên cứu Luật Công ty bốn quốc gia Đông Nam Á: Thái Lan, Singapore, Malyasia Philippine - Dự án UNDP VIE/97/016 27 Viện Ngôn ngữ học (2000), Từ điển tiếng Việt, Nxb Đà Nẵng, Trung tâm từ điển học Hà Nội ... vốn công ty cổ phần 1.2.1 Khái niệm vốn công ty cổ phần 1.2.2 Cấu trúc vốn công ty cổ phần 14 1.3 Chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần 21 1.3.1 Định nghĩa chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần 21 1.3.2... đề lý luận chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần; thực trang chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam; xây dựng kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam liên quan chế độ pháp. .. đề lý luận chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần Chương 2: Những nội dung chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần Chương 3: Giải pháp hoàn thiện pháp luật vốn công ty cổ phần 5 Chương NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ