BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI NGUYỄN QUỲNH XUÂN NHỮNG KHÍA CẠNH PHÁP LÝ CỦA HỢP ĐỒNG ĐẠI DIỆN CHO THƯƠNG NHÂN LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT HỌC HÀ NỘI – 2014 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI NGUYỄN QUỲNH XUÂN NHỮNG KHÍA CẠNH PHÁP LÝ CỦA HỢP ĐỒNG ĐẠI DIỆN CHO THƯƠNG NHÂN Chuyên ngành: Luật Kinh tế Mã số : 60380107 LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT HỌC NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS Vũ Thị Lan Anh HÀ NỘI - 2014 LỜI CẢM ƠN Để hoàn thành luận văn này, bên cạnh nỗ lực thân, nhận nhiều giúp đỡ, động viên hướng dẫn thầy giáo, gia đình bạn bè suốt khóa học thời gian nghiên cứu đề tài luận văn Với lòng kính trọng biết ơn sâu sắc, xin gửi lời cảm ơn chân thành tới Ban giám hiệu, toàn thể quý thầy, cơ, cán bộ, nhân viên Phòng Đào tạo sau đại học, Khoa Sau đại học, Khoa Pháp luật kinh tế cán bộ, nhân viên thư viện trường Đại học Luật Hà Nội tạo điều kiện thuận lợi suốt trình học tập, nghiên cứu hoàn thành luận văn thạc sỹ Xin gửi lời cảm ơn chân thành sâu sắc đến Tiến sỹ Vũ Thị Lan Anh – người tận tình hướng dẫn tơi thực nghiên cứu Cuối cùng, xin gửi lời cảm ơn chân thành đến gia đình, bạn bè cạnh động viên giúp đỡ tơi qua trình học tập thực đề tài nghiên cứu Hà Nội, ngày 20 tháng năm 2014 Tác giả Nguyễn Quỳnh Xuân MỤC LỤC LỜI NÓI ĐẦU Chương 1: KHÁI QUÁT CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG ĐẠI DIỆN CHO THƯƠNG NHÂN VÀ PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG ĐẠI DIỆN CHO THƯƠNG NHÂN 1.1 Hoạt động đại diện cho thương nhân vai trò kinh tế thị trường 1.1.1 Khái quát hình thành phát triển hoạt động đại diện cho thương nhân 1.1.2 Vai trò hoạt động đại diện cho thương nhân kinh tế thị trường 1.2 Hợp đồng đại diện cho thương nhân- hình thức pháp lý quan hệ đại diện cho thương nhân 11 1.2.1 Bản chất pháp lý hợp đồng đại diện cho thương nhân 11 1.2.2 Phân biệt hợp đồng đại điện cho thương nhân hợp đồng ủy quyền dân 13 1.3 Khái quát pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân 14 1.4 Những nội dung pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng đại diện cho thương nhân 16 1.5 Pháp luật số nước giới hợp đồng đại diện cho thương nhân 17 1.5.1 Pháp luật nước thuộc hệ thống Common-law 19 1.5.2 Pháp luật nước thuộc hệ thống Civil-law 21 Chương 2: CÁC QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG ĐẠI DIỆN CHO THƯƠNG NHÂN 23 2.1 Chủ thể hợp đồng đại diện cho thương nhân 23 2.2 Đối tượng hợp đồng đại diện cho thương nhân 27 2.3 Hình thức hợp đồng đại diện cho thương nhân 30 2.4 Hiệu lực hợp đồng đại diện cho thương nhân 31 2.5 Quyền nghĩa vụ bên hợp đồng đại diện cho thương nhân 34 2.5.1 Quyền nghĩa vụ bên đại diện 34 2.5.2 Quyền nghĩa vụ bên giao đại diện 44 2.6 Chấm dứt hợp đồng đại diện cho thương nhân 46 2.7 Trách nhiệm vi phạm hợp đồng đại diện cho thương nhân 50 Chương 3: HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG ĐẠI DIỆN CHO THƯƠNG NHÂN 52 3.1 Thực trạng xác lập thực hợp đồng đại diện cho thương nhân Việt Nam 52 3.2 Định hướng hoàn thiện pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân 55 3.3 Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân 59 3.3.1 Hoàn thiện quy định pháp luật chủ thể hợp đồng đại diện cho thương nhân 59 3.3.2 Hoàn thiện quy định pháp luật hình thức hợp đồng đại diện cho thương nhân 60 3.3.3 Hoàn thiện quy định pháp luật quyền nghĩa vụ bên hợp đồng đại diện cho thương nhân 61 3.3.4 Hoàn thiện quy định pháp luật chấm dứt hợp đồng đại diện cho thương nhân 62 KẾT LUẬN 66 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 67 LỜI NÓI ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Đại diện hoạt động pháp luật ghi nhận từ lâu ngày thể vai trò quan trọng xã hội đại Tại Việt Nam, hoạt động đại diện xuất trước tiên lĩnh vực dân sở cho đời hoạt động đại diện lĩnh vực thương mại với tên gọi “đại diện cho thương nhân” Là hình thức hoạt động trung gian thương mại, đại diện cho thương nhân quy định Luật Thương mại 1997 dần khẳng định tính hữu ích việc trợ giúp thương nhân hoạt động kinh doanh, tìm kiếm lợi nhuận thị trường Hoạt động đại diện cho thương nhân lần ghi nhận Luật Thương mại năm 1997 tiếp tục hoàn thiện Luật Thương mại năm 2005 tạo thành khung pháp lý cho chủ thể tham gia quan hệ đại diện cho thương nhân, góp phần bảo vệ cách hữu hiệu quyền lợi ích hợp pháp thương nhân Hoạt động đại diện cho thương nhân tiến hành sở hợp đồng đại diện ký kết bên giao đại diện bên đại diện Nói cách khác, hợp đồng đại diện cho thương nhân hình thức pháp lý hoạt động đại diện cho thương nhân Trên sở quy định chung hoạt động đại diện cho thương nhân, bên tham gia quan hệ thỏa thuận nội dung cụ thể, tạo thành điều khoản hợp đồng đại diện cho thương nhân Khi hợp đồng giao kết hợp pháp, điều khoản hợp đồng không trái quy định pháp luật trở thành ràng buộc pháp lý buộc bên giao đại diện bên đại diện phải thực thi tuân thủ, tức trở thành luật bên giao kết Mặc dù có đặc trưng pháp lý hợp đồng nói chung hợp đồng đại diện cho thương nhân có điểm đặc thù riêng biệt, khiến cho thực tiễn ký kết thực loại hợp đồng thời gian qua phát sinh số vướng mắc, khó khăn như: quyền nghĩa vụ bên quy định chưa rõ dẫn đến vi phạm, tranh chấp; việc đơn phương chấm dứt hợp đồng gặp vướng mắc thời hạn đại diện quyền lợi tài bên đại diện… Để bảo vệ tối ưu quyền lợi ích bên tham gia vào hoạt động đại diện cho thương nhân, việc nghiên cứu cách toàn diện vấn đề lý luận quy định pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại diện cho thương nhân vấn đề mang tính cấp thiết Chính vậy, tác giả lựa chọn đề tài nghiên cứu luận văn thạc sỹ là: “Những khía cạnh pháp lý hợp đồng đại diện cho thương nhân” với mục tiêu làm rõ quy định pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân khó khăn, vướng mắc mặt pháp luật làm sở đề xuất giải pháp khắc phục để quy định pháp luật điều chỉnh tốt quan hệ mơi trường thực tiễn Tình hình nghiên cứu đề tài Hợp đồng đại diện cho thương nhân vấn đề pháp luật mẻ Với tư cách hình thức trung gian thương mại, hoạt động đại diện cho thương nhân nghiên cứu số cấp độ, nhiên, việc nghiên cứu trực tiếp toàn diện hợp đồng đại diện cho thương nhân chưa có nhiều Trực tiếp liên quan đến vấn đề hợp đồng đại diện cho thương nhân có phần luận án tiến sỹ luật học TS Nguyễn Thị Vân Anh “Pháp luật điều chỉnh hoạt động trung gian thương mại Việt Nam” (đã bảo vệ Trường Đại học Luật Hà Nội năm 2007) Luận án tiến sĩ “Đại diện cho thương nhân theo pháp luật thương mại Việt Nam nay” Hồ Ngọc Hiển (tháng 5/2012, Học viện khoa học xã hội) cơng trình nghiên cứu hoạt động đại diện cho thương nhân, có số khía cạnh liên quan đến hợp đồng đại diện cho thương nhân Luận văn thạc sĩ “Pháp luật Việt Nam đại diện quan hệ hợp đồng” Đỗ Hoàng Yến, khoa Luật trường Đại học Quốc gia Hà Nội (2012) nghiên cứu mối quan hệ hoạt động đại diện chế định hợp đồng không nghiên cứu riêng hợp đồng đại diện cho thương nhân mà nghiên cứu hợp đồng đại diện dân Ngồi có số viết chun ngành Tạp chí có liên quan đến đề tài như: “Chế định đại điện theo quy định pháp luật Việt Nam- nhìn từ góc độ so sánh” tiến sĩ Ngơ Huy Cương (Tạp chí Nhà nước pháp luật số năm 2009) ; “Khái niệm, chất pháp lý hoạt động trung gian thương mại” tiến sĩ Nguyễn Thị Vân Anh (Tạp chí Luật học số năm 2006); “Các hình thức pháp lý chủ yếu hoạt động trung gian thương mại” tiến sĩ Nguyễn Thị Vân Anh (Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp số năm 2006); “Hoạt động đại diện cho thương nhân Việt Nam: số vấn đề pháp lý” tiến sĩ Nguyễn Thị Vân Anh (Tạp chí Nhà nước Pháp luật số năm 2006) Ngoài ra, hoạt động đại diện cho thương nhân đề cập đến với nội dung giáo trình số sở đào luật như: giáo trình Luật thương mại Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật Thương Mại Khoa luật trường Đại học Quốc gia Hà Nội… Với tính chất giáo trình dành cho sinh viên đại học, nội dung nghiên cứu giáo trình dừng lại việc trang bị kiến thức hoạt động đại diện cho thương nhân chưa có điều kiện nghiên cứu chuyên sâu dạng hợp đồng đại diện cho thương nhân vấn đề thực tiễn liên quan đến loại hợp đồng Như vậy, số nghiên cứu kể chưa có cơng trình nghiên cứu tập trung làm rõ vấn đề lý luận thực trạng pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân cách toàn diện đầy đủ Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Mục đích nghiên cứu luận văn làm sáng tỏ khía cạnh pháp lý hợp đồng đại diện cho thương nhân, vướng mắc quy định pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân, từ tìm phương hướng đề xuất giải pháp nhằm hoàn thiện quy định pháp luật điều chỉnh quan hệ phát sinh từ loại hợp đồng Từ mục đích trên, luận văn đặt nhiệm vụ nghiên cứu cụ thể sau: - Thứ nhất, nghiên cứu làm rõ hoạt động đại diện cho thương nhân chất pháp lý hợp đồng đại diện cho thương nhân - Thứ hai, phân tích thực trạng quy định pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng đại diện cho thương nhân, từ nêu bất cập, hạn chế quy định pháp luật - Thứ ba, sở nghiên cứu vấn đề lý luận thực tiễn, luận văn đưa số giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân Đối tượng nghiên cứu Đối tượng nghiên cứu luận văn gồm: quan điểm pháp lý hợp đồng đại diện cho thương nhân pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân, văn pháp luật Việt Nam pháp luật số quốc gia giới quy định hợp đồng đại diện cho thương nhân, thực tiễn xây dựng áp dụng quy định pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân Việt Nam Phạm vi nghiên cứu Luận văn tập trung nghiên cứu khía cạnh pháp lý hợp đồng đại diện cho thương nhân sở lý luận quy định liên quan đến hợp đồng đại diện cho thương nhân Luật Thương mại năm 2005, hợp đồng đại diện chịu điều chỉnh Bộ luật Dân 2005 không thuộc phạm vi nghiên cứu luận văn Phương pháp nghiên cứu Để giải nhiệm vụ luận văn đặt ra, luận văn sử dụng phối hợp nhiều phương pháp nghiên cứu như: phân tích, tổng hợp, luật học so sánh, khảo sát thực tiễn Các phương pháp nghiên cứu luận văn thực tảng phương pháp vật biện chứng, sở quan điểm, đường lối trị, kinh tế, văn hóa, xã hội Đảng Cộng sản Việt Nam Nội dung nghiên cứu kết nghiên cứu luận văn Để đạt mục đích, nhiệm vụ nghiên cứu đề cập trên, luận văn nghiên cứu làm rõ vấn đề lý luận hợp đồng đại diện cho thương nhân khái quát pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân, thực trạng quy định pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân, từ đề xuất giải pháp hồn thiện pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân Kết nghiên cứu Luận văn có điểm sau đây: - Làm rõ cách tổng thể vấn đề lý luận hợp đồng đại diện cho thương nhân, đặc trưng pháp lý loại hợp đồng cho phép phân biệt với hợp đồng đại diện dân phân biệt với số dạng hợp đồng có tính chất trung gian thương mại hợp đồng đại lý, hợp đồng ủy thác thương mại… - Chỉ bất cập chế điều chỉnh pháp luật quan hệ hợp đồng đại diện cho thương nhân, làm rõ nguyên nhân để từ đề xuất số giải pháp hoàn pháp luật để nâng cao hiệu điều chỉnh pháp luật quan hệ hợp đồng đại diện cho thương nhân Cơ cấu luận văn Ngoài Phần mở đầu, Kết luận Danh mục tài liệu tham khảo, nội dung Luận văn gồm chương: Chương 1: Khái quát chung hợp đồng đại diện cho thương nhân pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân Chương 2: Các quy định pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân Chương 3: Hoàn thiện pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân 55 nguyên nhân từ thực trạng quy định pháp luật hành Luật Thương mại hạn chế phạm vi hợp đồng đại diện cho thương nhân giao kết hai bên chủ thể thương nhân Do vậy, nhiều người chưa phân biệt đại diện cho thương nhân hoạt động đại diện theo quy định Bộ luật Dân Hiện nước ta, hình thức đại diện độc lập bắt đầu xác lập đại diện luật sư cho khách hàng việc đàm phán, giao kết hợp đồng, đại diện ông chủ, “bầu show” cho ca sĩ, nghệ sĩ biểu diễn Tuy nhiên, khơng phải hình thức đại diện cho thương nhân hợp đồng ký kết họ hợp đồng đại diện cho thương nhân Tương tự vậy, khái niệm “đại diện” nhiều doanh nghiệp hiểu việc người công ty, doanh nghiệp thay mặt cho cơng ty, doanh nghiệp tiến hành giao dịch với đối tác Tranh chấp loại quan hệ xảy thực tế, chủ yếu phía cơng ty, doanh nghiệp từ chối trách nhiệm pháp lý với bên đối tác với lý người đại diện ký kết hợp đồng không đủ tư cách đại diện Những tranh chấp tranh chấp hợp đồng đại diện cho thương nhân theo Luật Thương mại 3.2 Định hướng hoàn thiện pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân Kể từ năm 1986, tiến hành đổi mới, theo đường phát triển kinh tế thị trường, nước ta bước xây dựng thể chế kinh tế thị trường, có hệ thống pháp luật dân hệ thống pháp luật thương mại Hợp đồng hình thức pháp lý để triển khai hoạt động kinh doanh chế định hợp đồng ln chiếm vị trí quan trọng hai hệ thống pháp luật Trước năm 2005, nhiều lý khác nên chế định hợp đồng nói chung, quy định hợp đồng đại diện cho thương nhân nói riêng tản mạn thiếu tính hệ thống Bộ luật Dân năm 2005 đời thay cho Bộ luật Dân 1995 Pháp lệnh hợp đồng kinh tế năm 1989, Luật Thương mại 2005 đời thay cho Luật Thương mại 1997 đặt dấu mốc quan trọng việc thống nhất, liên thông hai hệ thống pháp luật dân thương mại, đồng thời bước 56 tiến lớn tư điều chỉnh quan hệ hợp đồng Sau thời gian sử dụng để điều chỉnh quan hệ pháp luật, có quan hệ hợp đồng đại diện cho thương nhân, nhiều quy định pháp luật Luật Thương mại 2005 bộc lộ số điểm hạn chế, không phù hợp với phát triển thực tiễn cần sửa đổi, bổ sung để hỗ trợ tốt cho quan hệ kinh doanh, thương mại phát triển Để việc sửa đổi quy định hợp đồng đại diện cho thương nhân phù hợp với kinh tế thị trường nước ta phát huy hiệu hỗ trợ hoạt động kinh doanh thương mại, theo quan điểm tác giả, việc sửa đổi, bổ sung quy định cần theo định hướng sau: Thứ nhất, hoàn thiện pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân phải phù hợp với kinh tế thị trường nói chung phù hợp với sách phát triển thương mại nói riêng nước ta Pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân phận hệ thống pháp luật thương mại Việt Nam Vì vậy, việc hồn thiện quy định pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân cần phù hợp với yêu cầu chung kinh tế thị trường mà nước ta dần thiết lập tương thích với sách phát triển thương mại đất nước Việc xác định yêu cầu sách phát triển kinh tế thị trường sách phát triển thương mại có ý nghĩa quan trọng việc xây dựng, hoàn thiện quy định pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân Cũng pháp luật kinh doanh, thương mại nói chung, kinh tế thị trường yêu cầu việc xây dựng quy định pháp luật liên quan đến hợp đồng đại diện cho thương nhân phải đảm bảo đáp ứng đòi hỏi sau: - Pháp luật phải phản ánh quy luật kinh tế thị trường, bảo vệ hỗ trợ quan hệ kinh doanh, thương mại phát triển thông qua việc bảo vệ quyền lợi ích đáng chủ thể kinh doanh - Pháp luật phải ổn định, thống nhất, khả thi giảm chi phí giao dịch cho chủ thể kinh doanh 57 Nền kinh tế thị trường Việt Nam chuyển đổi từ kinh tế kế hoạch tập trung Trong kinh tế kế hoạch tập trung đó, hoạt động thương mại bao gồm hoạt động đại diện cho thương nhân không đủ điều kiện để tự phát triển Hiện nay, nhà nước Việt Nam có hệ thống quy định pháp luật mở điều chỉnh hoạt động thương mại, nhiên tồn nhiều vướng mắc nên chưa thực đảm bảo quyền tự giao kết, thực hợp đồng đại diện cho thương nhân hợp đồng khác hoạt động kinh doanh Trong điều kiện kinh tế nước ta hội nhập kinh tế quốc tế mạnh mẽ nay, pháp luật điều chỉnh hoạt động thương mại cần có thay đổi lớn để đảm bảo quyền lợi ích hợp pháp cho thương nhân Pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân mặt phải đáp ứng yêu cầu kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Việt Nam, mặt khác phải tuân thủ triệt để chủ trương, sách Đảng Nhà nước Việt Nam, đặc biệt sách thương mại Thứ hai, hoàn thiện pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân cần đặt tổng thể chung việc xây dựng, hoàn thiện pháp luật thương mại pháp luật hợp đồng, hỗ trợ đắc lực cho việc phát triển quan hệ đại diện thương mại Các quy định hợp đồng đại diện cho thương nhân phận nằm chế định hợp đồng Do đó, việc hồn thiện quy định hợp đồng đại diện cho thương nhân cần đặt tổng thể chung việc xây dựng, hoàn thiện pháp luật thương mại pháp luật hợp đồng Hiện nay, Bộ luật Dân 2005 nằm dự án sửa đổi, bổ sung số điều thuộc chương trình xây dựng luật, pháp lệnh Quốc hội Trách nhiệm xây dựng dự án Luật sửa đổi, bổ sung Bộ luật Dân giao cho Vụ pháp luật Dân kinh tế- Bộ Tư pháp, sau trình Quốc hội xem xét, cho ý kiến [27] Bởi vậy, giải pháp, kiến nghị hoàn thiện quy định hợp đồng đại diện cho thương nhân đưa 58 cần cân nhắc tới xu hướng sửa đổi, bổ sung quy định hợp đồng Bộ luật dân Yêu cầu tính minh bạch đòi hỏi việc ban hành văn pháp luật điều hợp đồng đại diện cho thương nhân phải công khai rộng rãi, đồng thời phải tạo điều kiện cho chủ thể tham gia góp ý, xây dựng văn pháp luật Tính thống nhất, đồng hồn thiện pháp luật nói chung u cầu văn pháp luật phải có nội dung phù hợp, không mâu thuẫn, chồng chéo lẫn Điều có có liên kết phối hợp quan, ban ngành soạn thảo, sửa đổi quy định pháp luật Đối với hợp đồng đại diện cho thương nhân, đòi hỏi quy định pháp luật cần có thống nhất, đồng quy định Bộ luật Dân sự, Luật Thương mại văn pháp luật chuyên ngành điều chỉnh hoạt động đại diện cho thương nhân lĩnh vực đặc thù Sự chồng chéo, mâu thuẫn quy định pháp luật khiến cho trình nhận thức, áp dụng pháp luật thương nhân gặp nhiều khó khăn Tính khả thi pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân thể khả áp dụng dễ dàng thực tế quy định pháp luật Để đáp ứng yêu cầu này, pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân cần đảm bảo quyền tự giao kết thực hợp đồng cho thương nhân khuôn khổ quy định pháp luật Đồng thời, pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân cân có quy định phù hợp dự liệu trước tình xảy để tạo sở cho bên giải mâu thuẫn, bất đồng chưa dự liệu trước giao kết hợp đồng Thứ ba, hoàn thiện pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân phải đáp ứng yêu cầu hội nhập quốc tế Hội nhập quốc tế xu tất yếu trình phát triển kinh tế quốc gia có Việt Nam Hiện Việt Nam thành viên nhiều tổ chức hợp tác kinh tế quốc tế như: hiệp hội quốc gia Đông Nam Á 59 (ASEAN), khu vực mậu dịch tự ASEAN (AFTA), Diễn đàn hợp tác kinh tế châu Á- Thái Bình Dương (APEC), Tổ chức thương mại giới (WTO)… Để thực thi cam kết quốc tế thương mại trình hội nhập, nước ta bước hoàn thiện quy định pháp luật cho phù hợp Quy định hợp đồng đại diện cho thương nhân nằm phạm vi quy định pháp luật cần hồn thiện q trình hội nhập quốc tế, điều kiện pháp luật đại diện nước giới có bề dày phát triển pháp luật đại diện Việt Nam nhiều lần 3.3 Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân 3.3.1 Hoàn thiện quy định pháp luật chủ thể hợp đồng đại diện cho thương nhân Thứ nhất, Luật Thương mại 2005 nên mở rộng phạm vi chủ thể hợp đồng đại diện cho thương nhân cách không quy định thiết bên giao đại diện bên đại diện phải thương nhân quy định hành Hầu hết pháp luật nước tiến giới không sử dụng khái niệm đại diện cho thương nhân mà hoạt động đại diện lĩnh vực thương mại gọi chung đại diện thương mại Điều có nghĩa đại diện lĩnh vực thương mại không bao gồm quan hệ đại diện thương nhân làm đại diện thương nhân đại diện Đại diện thương mại gồm nhiều loại quan hệ đại diện mà cần giao dịch người đại diện xác lập hay công việc mà người đại diện thực nhân danh người đại diện thuộc phạm vi thương mại xác định đại diện thương mại Suy cho cùng, chuẩn mực pháp lý điều chỉnh bên hoạt động đại diện thương nhân khơng có khác so với chuẩn mực pháp lý điều chỉnh bên đại diện thương nhân, ngoại trừ nghĩa vụ đăng ký kinh doanh thương nhân theo quy định pháp luật Tuy nhiên, nghĩa vụ nghĩa vụ nhà nước, mang tính quản lý hành chính, vậy, việc vào tiêu chí khơng có đăng ký kinh doanh để 60 buộc chủ thể khơng tham gia vào quan hệ đại diện Luật Thương mại điều chỉnh, quan hệ đại diện thuộc lĩnh vực thương mại điểm lạc hậu so với pháp luật giới Do vậy, để hài hòa với pháp luật giới, theo tác giả, Luật Thương mại nên bỏ quy định bên hợp đồng đại diện cho thương nhân phải thương nhân khoản Điều 145 để mở rộng phạm vi loại hợp đồng Thứ hai, Luật Thương mại không cần thiết phải quy định “Trong trường hợp thương nhân cử người để làm đại diện cho áp dụng quy định Bộ luật Dân sự” (khoản Điều 141) Như phân tích trên, quy định Luật Thương mại thừa nên bỏ theo nguyên tắc áp dụng pháp luật, trường hợp thương nhân cử người làm đại diện cho mình, Bộ luật Dân có quy định rõ ràng Do vậy, cách hướng dẫn áp dụng pháp luật Luật Thương mại không mang lại thêm giá trị cho việc xác định phạm vi quan hệ hợp đồng đại diện cho thương nhân 3.3.2 Hồn thiện quy định pháp luật hình thức hợp đồng đại diện cho thương nhân Theo quy định hành Luật Thương mại, ngoại trừ hoạt động mơi giới thương mại khơng có quy định hình thức hợp đồng, tất hợp đồng loại hình trung gian thương mại lại bao gồm hợp đồng đại diện cho thương nhân, hợp đồng đại lý thương mại, hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa bắt buộc phải lập thành văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương văn Trong lĩnh vực đại diện nói chung, quy định chặt chẽ Việt Nam so với pháp luật giới Ví dụ, Điều 797 Bộ luật Dân Thương mại Thái Lan quy định: “Đại diện hợp đồng mà người, gọi người đại diện, có quyền hành động cho người khác, gọi người đại diện, đồng ý hành động Đại diện minh thị ngầm định” Như vậy, hợp đồng đại diện theo pháp luật Thái Lan không thiết hình thức văn (minh thị) Tuy nhiên, Bộ luật Dân 61 Thương mại Thái Lan yêu cầu việc định đại diện phải văn giao dịch pháp luật quy định phải lập thành văn [14; tr.30] Do vậy, tác giả kiến nghị Luật Thương mại cần ghi nhận thêm hình thức khác hợp đồng đại diện cho thương nhân hợp đồng lời nói hành vi, tức hoàn toàn theo quy định Bộ luật dân Quy định hợp đồng đại diện cho thương nhân bắt buộc phải lập thành văn cần giữ lại hoạt động đại diện cho thương nhân lĩnh vực đặc thù luật chuyên ngành điều chỉnh đại diện cho thương nhân kinh doanh bất động sản, chứng khoán… Quy định vừa đảm bảo quyền tự hợp đồng bên, giúp bên đại điện bên giao đại diện linh hoạt trình thực cơng việc đại diện chứng minh mối quan hệ đại diện với bên thứ ba trước quan tài phán có tranh chấp 3.3.3 Hoàn thiện quy định pháp luật quyền nghĩa vụ bên hợp đồng đại diện cho thương nhân Thứ nhất, Luật Thương mại cần bổ sung thêm nghĩa vụ bên đại diện khơng nhận lợi ích vật chất hay quà tặng bên thứ ba trình thực công việc đại diện Đề xuất nhằm mục đích đảm bảo cho bên đại diện thực cơng việc đại diện khơng có mục đích tư lợi ln đặt lợi ích bên giao đại diện lên hàng đầu Thứ hai, Luật Thương mại cần làm rõ nghĩa vụ không cạnh tranh bên đại diện bên giao đại diện Như phân tích Chương 2, Luật Thương mại hành có quy định bên đại diện khơng tiết lộ cung cấp cho người khác bí mật liên quan đến hoạt động thương mại bên giao đại diện thời gian làm đại diện thời hạn hai năm kể từ chấm dứt hợp đồng đại diện Theo tác giả, nên điều chỉnh quy định bổ sung thêm hai nghĩa vụ sau để đảm bảo lợi ích cho bên giao đại diện: - Bên đại diện khơng sử dụng bí mật liên quan đến hoạt động thương mại bên giao đại diện cho nhằm mục đích cạnh tranh với 62 bên giao đại diện tiết lộ, cung cấp cho người khác bí mật thời gian làm đại diện thời hạn hai năm kể từ chấm dứt hợp đồng đại diện - Bên đại diện không đồng thời làm đại diện cho đối thủ cạnh tranh bên giao đại diện Thứ ba, xuất phát từ việc quy định hành chưa bảo vệ cách hữu hiệu quyền hưởng thù lao bên đại diện, tác giả kiến nghị quyền hưởng thù lao bên đại diện cần Luật Thương mại quy định chi tiết theo hướng cụ thể sau: - Về phạm vi thù lao, khoản thù lao hợp đồng giao kết phạm vi đại diện quy định hành khoản Điều 147, thù lao đại diện cần quy định bao gồm thù lao trường hợp sau: (i) Bên giao đại diện giao kết hợp đồng loại với khách hàng mà trước bên đại diện có cơng tìm kiếm cho bên giao đại diện; (ii) Sau quan hệ đại diện chấm dứt, bên giao đại diện giao kết hợp đồng với khách hàng xuất phát từ công sức đóng góp quan trọng, chủ yếu bên đại diện việc xác lập giao dịch - Về mức thù lao đại diện, Luật Thương mại cần quy định cụ thể cách tính mức thù lao đại diện trường hợp bên không thỏa thuận cụ thể mức thù lao hợp đồng Hiện cách tính theo Điều 86 Luật Thương mại chung chung khó xác định thực tế Nếu bên không xác định điều kiện tương tự phương thức cung ứng, thời điểm cung ứng, thị trường địa lý, phương thức toán điều kiện khác có ảnh hưởng đến giá dịch vụ khơng thể xác định mức thù lao đại diện Thêm vào đó, Luật Thương mại nên luật hóa tiêu chí sở để tính chi phí hợp lý phát sinh q trình thực cơng việc đại diện mà bên đại diện có quyền hưởng 3.3.4 Hoàn thiện quy định pháp luật chấm dứt hợp đồng đại diện cho thương nhân Thứ nhất, tác giả kiến nghị Luật Thương mại cần tách quy định chấm dứt hợp đồng đại diện cho thương nhân thành điều luật riêng, 63 quy định trường hợp chấm dứt hợp đồng đại diện, thời hạn thông báo đơn phương chấm dứt hợp đồng, nghĩa vụ bên liên quan chấm dứt hợp đồng đại diện cho thương nhân nghĩa vụ toán thù lao cho bên đại diện, nghĩa vụ thông báo cho người thứ ba…Hiện nay, theo thiết kế Luật Thương mại 2005, quy định thiếu, quy định lẫn nội dung quy định thời hạn đại diện Điều 144 Điều khơng mang lại nhìn tổng quát chấm dứt hợp đồng đại diện cho thương nhân- nội dung quan trọng việc thực hợp đồng Thứ hai, Luật Thương mại nên bỏ quy định bên hợp đồng đại diện cho thương nhân đơn phương chấm dứt hợp đồng hợp đồng hợp đồng khơng xác định thời hạn quy định khoản Điều 144 Như phân tích chương 2, quy định hành dẫn tới việc thỏa thuận thời hạn đại diện hợp đồng, chưa hết thời hạn bên chấm dứt hợp đồng Do đó, để tự dự phòng “đường lùi” không muốn tiếp tục thực hợp đồng, bên đại diện bên giao đại diện không thỏa thuận thời hạn đại diện giao kết hợp đồng Do đó, để quyền tự hợp đồng đảm bảo hơn, Luật Thương mại nên bỏ quy định khoản Điều 144, tạo điều kiện cho bên đơn phương chấm dứt hợp đồng đại diện cho thương nhân Hơn nữa, việc bỏ quy định khiến Luật Thương mại phù hợp với quy định đơn phương chấm dứt hợp đồng ủy quyền Điều 588 Bộ luật dân Thứ ba, Luật Thương mại cần bổ sung quy định bên đơn phương chấm dứt hợp đồng đại diện cho thương nhân phải có nghĩa vụ thơng báo trước cho bên lại khoảng thời gian định, đồng thời quy định nghĩa vụ bên thông báo việc chấm dứt hợp đồng cho bên thứ ba Tương tự quan hệ hợp đồng khác, việc đơn phương chấm dứt hợp đồng đại diện cho thương nhân bên ảnh hưởng đến cơng việc lợi ích bên lại như: chủ động kế hoạch kinh doanh, thêm thời gian 64 cơng sức tìm kiếm đối tác Do đó, pháp luật đại diện đa số nước giới ấn định khoảng thời gian hợp lý buộc bên muốn đơn phương chấm dứt hợp đồng đại diện phải báo trước cho bên lại Thời hạn theo Điều 15 Chỉ thị số 86/653/EEC ngày 18 tháng 12 năm 1986 hợp tác pháp luật nước thành viên Châu Âu người đại diện thương mại độc lập tháng cho năm hợp đồng, hai tháng cho năm thứ hai, ba tháng cho năm thứ ba năm [10; tr.166] Thiết nghĩ, kinh nghiệm pháp luật đáng để Luật Thương mại Việt Nam học hỏi Bên cạnh đó, Luật Thương mại cần bổ sung quy định nghĩa vụ thông báo việc hợp đồng đại diện cho thương nhân chấm dứt theo yêu cầu bên cho bên thứ ba biết Mục đích đề xuất nhằm đảm bảo lợi ích đáng cho bên thứ ba chí lợi ích bên giao đại diện bên thứ ba khơng biết chậm biết thơng tin hợp đồng bên đại diện nhân danh bên giao đại diện ký kết với bên thứ ba có hiệu lực với bên giao đại diện Do đó, theo tác giả, nghĩa vụ thông báo việc chấm dứt hợp đồng đại diện cho thương nhân nên trao cho bên giao đại diện, bên đơn phương chấm dứt hợp đồng bên đại diện hay bên giao đại diện Thứ tư, Luật Thương mại cần xác định cụ thể nghĩa vụ tài bên bên lại đơn phương chấm dứt hợp đồng Đối với bên giao đại diện, Khoản Điều 144 quy định, bên giao đại diện đơn phương chấm dứt hợp đồng bên đại diện có quyền yêu cầu trả khoản thù lao việc bên giao đại diện giao kết hợp đồng với khách hàng mà bên đại diện giao dịch khoản thù lao khác mà hưởng Quy định theo tác giả vừa có điểm thiếu, vừa có điểm chưa rõ ràng Quyền yêu cầu toán bên đại diện trường hợp cần phải bao gồm khoản thù lao việc bên đại diện giao kết hợp đồng phạm vi đại diện cho bên giao đại diện Cụm từ “những khoản thù lao khác mà hưởng” cần phải làm rõ, theo tác giả nên bao gồm trường hợp sau hợp 65 đồng đại diện chấm dứt mà bên đại diện ký kết hợp đồng với bên thứ ba bên trước bên đại diện có cơng sức chủ yếu việc thiết lập giao dịch Quy định đảm bảo bao quát lợi ích đáng bên đại diện Ngoài ra, quy định khoản Điều 144 Luật Thương mại 2005 cần sửa đổi lại Với cách quy định hành, bên đại diện đơn phương chấm dứt hợp đồng đại diện, dù chấm dứt hợp pháp bị quyền hưởng thù lao giao dịch mà hưởng bên khơng có thỏa thuận khác Điều khơng hợp lý, trường hơp bên đại diện đơn phương chấm dứt hợp đồng bên giao đại diện vi phạm nghĩa vụ tốn thù lao Do đó, Luật Thương mại nên quy định bên đại diện bị quyền hưởng thù lao đơn phương chấm dứt hợp đồng trái pháp luật, trái với thỏa thuận hợp pháp Với quy định trách nhiệm vi phạm hợp đồng đại diện cho thương nhân phân tích mục 2.7 Chương 2, tác giả có số tồn mặt pháp luật tồn tồn chung quy định trách nhiệm vi phạm hợp đồng Luật Thương mại 2005 Do vậy, tác giả khơng đưa kiến nghị hồn thiện cho mục 66 KẾT LUẬN Qua trình phân tích đánh giá, thấy hoạt động đại diện cho thương nhân hoạt động trung gian thương mại đầy tiềm Mặc dù loại hình thương mại nước ta chưa thực phát triển chưa nhiều doanh nghiệp, chủ đầu tư lựa chọn tương lai, tin hoạt động đại diện cho thương nhân có bước phát triển đáng kể Để tạo hành lang thơng thống cho thương nhân tiếp cận phương thức kinh doanh này, pháp luật đại diện cho thương nhân Việt Nam cần có điều chỉnh so với quy định hành, đặc biệt quy định hợp đồng đại diện cho thương nhân, với vai trò hình thức pháp lý hoạt động đại diện cho thương nhân Các quy định pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng đại diện cho thương nhân tập trung chủ yếu Luật Thương mại 2005, vấn đề không Luật Thương mại 2005 điều chỉnh áp dụng quy định Bộ luật Dân 2005 giao dịch dân hợp đồng ủy quyền Bằng cách phân tích tổng thể vấn đề lý luận pháp lý hợp đồng đại diện cho thương nhân, luận văn số vấn đề pháp lý tồn loại hình hợp đồng Những tồn tập trung chủ yếu quy định điều kiện chủ thể hợp đồng, quy định quyền nghĩa vụ bên giao đại diện, bên đại diện hợp đồng, quy định việc chấm dứt hợp đồng đại diện cho thương nhân Trên sở đó, tác giả mạnh dạn kiến nghị số đề xuất mặt pháp luật với hy vọng góp phần nhỏ bé để hoàn thiện quy phạm điều chỉnh loại hợp đồng mẻ có nhiều nét đặc thù 67 TÀI LIỆU THAM KHẢO I Văn kiện Đảng, Văn pháp luật: Bộ kế hoạch Đầu tư (2007), Quyết định số 337/2007/QĐ-BKH 10/4/2007 việc ban hành Quy định nội dung Hệ thống ngành kinh tế Việt Nam Chính phủ nước CHXHCN Việt Nam (2006), Nghị định số 72/2006/NĐ-CP ngày 25/07/2006 quy định chi tiết Luật Thương mại văn phòng đại diện, chi nhánh thương nhân nước Việt Nam Đảng cộng sản Việt Nam (2006), Nghị Đại hội Đại biểu toàn quốc lần thứ X Đảng Cộng sản Việt Nam Quốc hội nước CHXHCN Việt Nam (2005), Bộ luật Dân số 33/2005/QH11, ngày 14/06/2005 Quốc hội nước CHXHCN Việt Nam (2005), Luật Thương mại số 36/2005/QH11, ngày 14/06/2005 Quốc hội nước CHXHCN Việt Nam (1997), Luật Thương mại số 58/L-CTN, ngày 10/5/1997 Quốc hội nước CHXHCN Việt Nam (2004), Luật Cạnh tranh số 27/2004/QH11, ngày 03/12/2004 Quốc hội nước CHXHCN Việt Nam (2005), Luật Sở hữu trí tuệ số 50/2005/QH11, ngày 29/11/2005 Thủ tướng Chính phủ (2007), Quyết định 10/2007/QĐ-TTG ngày 23/01/2007 Ban hành Hệ thống ngành kinh tế Việt Nam II Sách, Luận án, Tạp chí: 10 Nguyễn Thị Vân Anh (2007), Pháp luật trung gian thương mại Việt Nam: vấn đề lý luận thực tiễn, Luận án tiến sĩ luật học, Hà Nội 2007 68 11.Nguyễn Thị Vân Anh (2006), Khái niệm, chất pháp lý hoạt động trung gian thương mại, Tạp chí Luật học (số 1) 12.Nguyễn Thị Vân Anh (2006), Hoạt động đại diện cho thương nhân Việt Nam: số vấn đề pháp lý, Tạp chí Nhà nước Pháp luật (số 8) 13.Trần Quỳnh Anh (2010), Hợp đồng đại lý mua bán hàng hóa- Những vấn đề lý luận thực tiễn, Luận văn thạc sĩ luật học, Hà Nội, 2010 14.Ngô Huy Cương (2009), Chế định đại diện theo quy định pháp luật Việt Nam- nhìn từ góc độ luật so sánh, Tạp chí Nhà nước pháp luật số 4, 2009 15.Nguyễn Văn Cương (2005), Những điểm Luật Thương mại 2005, NXB Tư pháp 16.Nguyễn Ngọc Đào (1994), Luật La Mã, Đại học Quốc gia Hà Nội, Đại học Khoa học xã hội, Khoa Luật 17.Hồ Ngọc Hiển (2012), Đại diện cho thương nhân theo pháp luật thương mại Việt Nam nay, Luận án tiến sĩ luật học, Hà Nội, 2012 18.Giáo trình Luật dân Việt Nam (2005), Tập 1, Trường Đại học Luật Hà Nội, NXB Cơng an nhân dân 19.Giáo trình Luật dân Việt Nam (2005), Tập 2, Trường Đại học Luật Hà Nội, NXB Cơng an nhân dân 20.Giáo trình Một số hợp đồng đặc thù hoạt động thương mại kỹ đàm phán, soạn thảo (2012), Trường Đại học Luật Hà Nội, NXB Công an nhân dân III Tài liệu Internet: 21.Công ty Luật PLF, Đại diện thương nhân - cầu nối cho quan hệ thương mại, truy cập ngày 10/3/2014 địa chỉ: http://plf.vn/vn/plf-va-doanhnghiep/thuong-mai/dai-dien-thuong-nhan-49 69 22.Diệp vi, Đại diện thương mại- nghề “hot” thời khủng hoảng, truy cập ngày 02/4/2014 địa http://www.baomoi.com/Dai-dien-thuong-mai-Nghe-hot-thoi-khung-hoang/45/10132976.epi 23.Nguyễn Ngọc Điện, Giáo trình Luật La mã, trường Đại học Cần Thơ, truy cập ngày 29/3/2014 địa http://123doc.vn/document/1050064-tailieu-giao-trinh-luat-la-ma-pdf.htm?page=6 24.Phòng pháp chế sách, Các tổ chức dịch vụ đại diện sở hữu công nghiệp, truy cập ngày 10/4/2014 địa chỉ: http://www.noip.gov.vn/web/noip/home/vn? proxyUrl=/noip/cms_vn.nsf/ (agnt DisplayContent)?OpenAgent&UNID=28BA4664D8380B8947257C7D00368FAD 25.Pháp luật dịch vụ thương mại hình thức trung gian thương mại- Lý luận thực tiễn, truy cập ngày 04/4/2014 địa chỉ: http://luanvan.net.vn/luan-van/de-tai-phap-luat-ve-dich-vu-thuong-mai-vacac-hinh-thuc-trung-gian-thuong-mai-ly-luan-va-thuc-tien-31552/ 26.Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam (VIAC), 50 phán trọng tài quốc tế chọn lọc, truy cập ngày 20/3/2014 địa chỉ: http://www.viac.org.vn/vi-VN/Home/anpham44.aspx 27.Uyên San, 2014, Ưu tiên sửa đổi Bộ luật Dân sự, truy cập ngày 05/4/2014 địa http://baophapluat.vn/su-kien/uu-tien-sua-doi-bo-luatdan-su-nam-2005-178900.html ... vực thương mại 1.2 Hợp đồng đại diện cho thương nhân- hình thức pháp lý quan hệ đại diện cho thương nhân 1.2.1 Bản chất pháp lý hợp đồng đại diện cho thương nhân Hoạt động đại diện cho thương nhân. .. chung hợp đồng đại diện cho thương nhân pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân Chương 2: Các quy định pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân Chương 3: Hoàn thiện pháp luật hợp đồng đại diện. .. sự), hợp đồng đại diện cho thương nhân sở pháp lý làm phát sinh quan hệ đại diện cho thương nhân Nói cách khác, hợp đồng đại diện cho thương nhân hình thức pháp lý quan hệ đại diện cho thương nhân