y o c u -tr a c k c BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI ĐÀO THÚY ANH HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN – GĨC NHÌN TỪ KINH NGHIỆM CỦA NHẬT BẢN Chuyên ngành: Luật Kinh tế Mã số: 60 38 01 07 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS NGUYỄN THỊ DUNG HÀ NỘI - 2014 d o m o w w w d o C lic k to bu y bu to k lic C w w w N O W ! h a n g e Vi e N PD ! XC er O W F- w m h a n g e Vi e w PD XC er F- c u -tr a c k c y o c u -tr a c k c LỜI CẢM ƠN Lời đầu tiên, em xin bày tỏ lòng biết ơn chân thành tới cô giáo hướng dẫn – Tiến sỹ Nguyễn Thị Dung, người tận tình giúp đỡ, bảo cho em từ bước đầu chọn đề tài hoàn thành luận văn Bên cạnh đó, em xin gửi lời cám ơn tới thầy cô giáo khoa Pháp luật Kinh tế Tổ môn Luật Thương mại nhiệt tình giảng dạy, trang bị cho em tảng kiến thức tốt suốt năm học qua Cuối lời cảm ơn em gửi tới gia đình bạn bè, người ln động viên, khích lệ tạo điều kiện để em hoàn thành luận văn Do kiến thức thân chưa thực tồn diện nên đơi chỗ luận văn thiếu sót Vì vậy, em mong nhận lời đóng góp ý kiến từ thầy, để luận văn hồn thiện Em xin chân thành cảm ơn! Hà Nội, tháng năm 2014 d o m o w w w d o C lic k to bu y bu to k lic C w w w N O W ! h a n g e Vi e N PD ! XC er O W F- w m h a n g e Vi e w PD XC er F- c u -tr a c k c y o c u -tr a c k c DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT LDN : Luật Doanh nghiệp LCT : Luật Công ty LTM : Luật Thương mại CTCP : Công ty cổ phần CTTNHH : Công ty trách nhiệm hữu hạn ĐHĐCĐ : Đại hội đồng cổ đông GĐ/TGĐ : Giám đốc/ Tổng Giám đốc HĐQT : Hội đồng quản trị HĐGS : Hội đồng giám sát BGĐ : Ban Giám đốc BKS : Ban kiểm sốt CĐPT : Cổ đơng phổ thông d o m o w w w d o C lic k to bu y bu to k lic C w w w N O W ! h a n g e Vi e N PD ! XC er O W F- w m h a n g e Vi e w PD XC er F- c u -tr a c k c y o c u -tr a c k c MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU CHƢƠNG 1: KHÁI QUÁT CHUNG VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN VÀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái niệm, đặc điểm công ty cổ phần 1.1.1 Khái niệm công ty cổ phần 1.1.2 Đặc điểm công ty cổ phần 1.1.3 Khái niệm tổ chức quản lý công ty cổ phần 14 1.2 Các mô hình tổ chức quản lý cơng ty cổ phần theo pháp luật Nhật Bản số quốc gia giới 18 1.3 Nội dung pháp luật tổ chức quản lý công ty cổ phần 22 CHƢƠNG 2: THỰC TRẠNG QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT TỪ KINH NGHIỆM CỦA NHẬT BẢN 24 2.1 Thực trạng quy định pháp luật Việt Nam tổ chức quản lý CTCP 24 2.1.1 Quy định pháp luật cấu máy tổ chức quản lý CTCP 24 2.1.2 Quy định pháp luật thẩm quyền thể thức hoạt động quan máy tổ chức quản lý CTCP 27 2.1.3 Quy định pháp luật nghĩa vụ người quản lý CTCP 47 2.1.4 Quy định pháp luật kiểm soát giao dịch tư lợi CTCP 49 2.2 Một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam tổ chức quản lý công ty cổ phần từ kinh nghiệm Nhật Bản 51 2.2.1 Một số thành tựu hồn thiện pháp luật tổ chức quản lý cơng ty cổ phần Nhật Bản gợi ý yêu cầu đặt tổ chức quản lý công ty cổ phần 51 d o m o w w w d o C lic k to bu y bu to k lic C w w w N O W ! h a n g e Vi e N PD ! XC er O W F- w m h a n g e Vi e w PD XC er F- c u -tr a c k c y c 2.2.2 Một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam tổ chức quản lý công ty cổ phần từ tham khảo kinh nghiệm Nhật Bản 58 KẾT LUẬN 69 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 70 d o m w o o c u -tr a c k w w d o C lic k to bu y bu to k lic C w w w N O W ! h a n g e Vi e N PD ! XC er O W F- w m h a n g e Vi e w PD XC er F- c u -tr a c k c h a n g e Vi e w N y bu to w LỜI MỞ ĐẦU Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Luật Doanh nghiệp (LDN) năm 2005 đời dựa kế thừa phát triển LDN năm 1999, đánh dấu thay đổi lớn pháp luật công ty Việt Nam, đồng thời phản ánh mục tiêu, tư tưởng LDN năm 2005 hình thành khung pháp lý chung, bình đẳng áp dụng thống cho tất loại hình cơng ty, cơng ty trách nhiệm hữu hạn (CTTNHH), công ty cổ phần (CTCP) công ty hợp danh Trong đó, so với loại hình doanh nghiệp khác, loại hình CTCP nhanh chóng đáp ứng nhu cầu huy động vốn để mở rộng quy mơ kinh doanh Đặc biệt, loại hình CTCP, vấn đề tổ chức quản lí cơng ty có ý nghĩa quan trọng việc tạo nên hài hòa mối quan hệ hội đồng quản trị (HĐQT), ban giám đốc (BGĐ), cổ đông bên có quyền lợi liên quan doanh nghiệp Tổ chức quản lý nội công ty tốt thúc đẩy hoạt động tăng cường khả tiếp cận doanh nghiệp với nguồn vốn bên ngồi, góp phần tích cực vào việc tăng cường giá trị doanh nghiệp, tăng cường đầu tư phát triển bền vững cho doanh nghiệp kinh tế Do vậy, vấn đề tổ chức quản lý CTCP xem mối quan tâm có tính chất quốc tế Tại Việt Nam, dù ghi nhận từ sớm sau nhiều lần đổi hoạt động tổ chức quản lý cơng ty Việt Nam nhiều điểm hạn chế yếu Khái niệm “tổ chức quản lý cơng ty” mẻ Hơn nữa, bối cảnh hội nhập kinh tế, Việt Nam đã, sẵn sàng học hỏi kinh nghiệm quý báu quốc gia tiến tiến, phát triển, đặc biệt kỹ thuật lập pháp Trong số quốc gia đó, khơng thể khơng kể đến Nhật Bản, quốc gia hay xảy nhiều thiên tai có kinh tế phát triển, mệnh danh “cường quốc kinh tế” nằm top quốc gia phát triển giới Không dừng lại lĩnh d o m o c lic k c u -tr a c k C m o d o w w w w w C lic k to bu y N O W ! XC er O W F- w PD h a n g e Vi e ! XC er PD F- c u -tr a c k c h a n g e Vi e w N y bu to vực kinh tế, lĩnh vực lập pháp, Nhật Bản biết đến quốc gia có trình độ lập pháp phát triển mức độ cao Hiện nay, mối quan hệ hợp tác Việt Nam – Nhật Bản ngày tăng cường, mở rộng, pháp luật Việt Nam có tiếp thu kinh nghiệm thành tựu công xây dựng pháp luật nói chung hồn thiện luật doanh nghiệp, có vấn đề CTCP nói riêng từ đất nước mặt trời mọc Biểu hợp tác lĩnh vực cải cách tư pháp pháp luật, đời Dự án cải cách hệ thống tư pháp pháp luật (JICA) Việt Nam Nhật Bản đầu tư hỗ trợ chuyên gia Xuất phát từ lý trên, tác giả lựa chọn đề tài luận văn thạc sĩ: “Hoàn thiện pháp luật Việt Nam tổ chức quản lý công ty cổ phần – Góc nhìn từ kinh nghiệm Nhật Bản” với mục đích làm rõ quy định pháp luật Việt Nam tổ chức quản lý CTCP, đồng thời đưa số kinh nghiệm pháp luật Nhật Bản CTCP, qua mong muốn góp sức vào q trình xây dựng, hồn thiện pháp luật CTCP nói chung tương lai Tình hình nghiên cứu đề tài Pháp luật CTCP nói chung tổ chức quản lý CTCP nói riêng vấn đề nhiều nhà nghiên cứu quan tâm, kể đến số cơng trình nghiên cứu sau: - Luận văn sĩ luật học, Tổ chức quản lý nội công ty cổ phần Những vấn đề lý luận thực tiễn (2004) Cao Thị Kim Trinh Luận văn tập trung làm rõ vấn đề lý luận thực tiễn tổ chức quản lý nội CTCP Đồng thời, luận văn phân tích số điểm bất cập pháp luật Việt Nam tổ chức quản lý nội CTCP đề xuất giải pháp để hoàn thiện .d o m w o c lic k c u -tr a c k C m o d o w w w w w C lic k to bu y N O W ! XC er O W F- w PD h a n g e Vi e ! XC er PD F- c u -tr a c k c h a n g e Vi e w N y bu to - Khóa luận tốt nghiệp, Một số vấn đề lý luận thực tiễn tổ chức quản lý nội công ty cổ phần (2009) Hồng Ánh Nguyệt; Khóa luận tốt nghiệp, Tổ chức quản lý nội công ty cổ phần theo Luật doanh nghiệp năm 2005 (2012) Nguyễn Thị Hồng;… - Bài viết: “Vấn đề tổ chức quản lý công ty cổ phần theo Luật doanh nghiệp” TS Đồng Ngọc Ba, Tạp chí Luật học số 02/2001; “So sánh cấu trúc quản trị công ty điển hình giới” TS Phạm Văn Tuyết, Tạp chí Khoa học pháp lý số 6/2006; “Một số so sánh công ty cổ phần theo Luật công ty Nhật Bản Luật Doanh nghiệp Việt Nam” Nguyễn Thị Lan Hương, Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 25/2009… Tuy nhiên, cơng trình nghiên cứu chủ yếu phân tích làm rõ số khía cạnh pháp lý hoạt động tổ chức quản lý CTCP, chưa sâu nghiên cứu toàn diện quy định pháp luật, hạn chế, bất cập sở so sánh tiếp thu kinh nghiệm từ pháp luật Nhật Bản vấn đề tổ chức quản lý CTCP Phạm vi nghiên cứu đề tài Luận văn tập trung nghiên cứu số nội dung pháp lý tổ chức quản lý CTCP theo LDN 2005, cụ thể chất pháp lý CTCP, quy định pháp luật cấu máy tổ chức quản lý CTCP, quy định pháp luật thẩm quyền thể thức hoạt động quan máy tổ chức quản lý CTCP (ĐHĐCĐ, HĐQT, GĐ/TGĐ, BKS), quy định pháp luật nghĩa vụ người quản lý CTCP quy định pháp luật kiểm soát giao dịch tư lợi CTCP Ngồi ra, luận văn tìm hiểu số thành tựu hoàn thiện pháp luật tổ chức quản lý CTCP Nhật Bản, từ rút số kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam vấn đề .d o m w o c lic k c u -tr a c k C m o d o w w w w w C lic k to bu y N O W ! XC er O W F- w PD h a n g e Vi e ! XC er PD F- c u -tr a c k c h a n g e Vi e w N y bu to Phƣơng pháp nghiên cứu đề tài Luận văn có kết hợp sử dụng phương pháp nghiên cứu vật biện chứng, vật lịch sử; phương pháp phân tích tổng hợp; đặc biệt, luận văn trọng đến phương pháp so sánh pháp luật để giải nội dung đề tài Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu đề tài Mục đích luận văn nghiên cứu, phân tích cách tồn diện, có hệ thống vấn đề lý luận tổ chức quản lý CTCP, từ hồn thiện quy định pháp luật Việt Nam sở tham khảo kinh nghiệm pháp luật Nhật Bản Nhiệm vụ nghiên cứu đề tài: Với mục đích trình bày trên, luận văn đặt số nhiệm vụ nghiên cứu sau: - Khái quát số vấn đề lý luận CTCP tổ chức quản lý CTCP Trong đó, khái niệm, đặc điểm CTCP tổ chức quản lý CTCP, khái niệm nội dung pháp luật tổ chức quản lý CTCP - Trình bày khái qt số mơ hình tổ chức quản lý CTCP theo pháp luật Nhật Bản số quốc gia giới - Phân tích, bình luận thực trạng quy định pháp luật Việt Nam tổ chức quản lý CTCP gồm: + Quy định cấu máy tổ chức quản lý CTCP; + Quy định thẩm quyền thể thức hoạt động quan máy tổ chức quản lý CTCP + Quy định nghĩa vụ người quản lý CTCP; + Quy định kiểm soát giao dịch tư lợi CTCP - Phân tích, đánh giá số thành tựu hoàn thiện pháp luật tổ chức quản lý CTCP Nhật Bản đề số gợi ý yêu cầu đặt việc tổ chức quản lý CTCP .d o m w o c lic k c u -tr a c k C m o d o w w w w w C lic k to bu y N O W ! XC er O W F- w PD h a n g e Vi e ! XC er PD F- c u -tr a c k c h a n g e Vi e w N y bu to - Đưa số kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam tổ chức quản lý CTCP từ việc tham khảo kinh nghiệm Nhật Bản Kết cấu luận văn Ngoài phần mở đầu kết luận, luận văn bao gồm hai phần sau đây: Chƣơng 1: Khái quát chung công ty cổ phần tổ chức quản lý công ty cổ phần Chƣơng 2: Thực trạng quy định pháp luật Việt Nam tổ chức quản lý công ty cổ phần số kiến nghị hoàn thiện pháp luật từ kinh nghiệm Nhật Bản .d o m w o c lic k c u -tr a c k C m o d o w w w w w C lic k to bu y N O W ! XC er O W F- w PD h a n g e Vi e ! XC er PD F- c u -tr a c k c h a n g e Vi e w N y bu to mục đích điều chỉnh lợi ích chủ thể trì tồn Cả hai nước có điểm tương đồng tổ chức quản lý CTCP theo mơ hình truyền thống Điều xuất phát từ đặc trưng cố hữu CTCP loại hình cơng ty thuộc sở hữu cổ đông Đồng thời, cổ đông tham gia vào hoạt động quản lý công ty nên HĐQT tổ chức để thực cơng việc quản lý cơng ty Vì vậy, với mục đích hồn thiện mơi trường pháp lý để trì tồn phát triển CTCP vấn đề đặt phải đặt trọng tâm bảo vệ quyền lợi cổ đơng, xây dựng mơ hình tổ chức, quản lý nội phù hợp để điều hòa lợi ích cơng ty Ở Việt Nam, thực tế, BKS nhiều CTCP bị hình thức hóa, chưa thực đầy đủ quyền hạn nhiệm vụ giao giám sát HĐQT, GĐ TGĐ việc quản lý điều hành công ty, kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, trung thực mức độ cẩn trọng hoạt động quản lý, tổ chức cơng tác kế tốn, thống kê lập báo cáo tài việc triệu tập ĐHĐCĐ, [12] Từ lý trên, thiết nghĩ việc pháp luật Việt Nam tham khảo kinh nghiệm pháp luật Nhật Bản xây dựng hệ thống tư vấn kế tốn, kiểm tốn viên mơ hình quản lý truyền thống thiết lập mơ hình CTCP có Ủy ban hợp lý, điều vừa góp phần nâng cao tính hiệu hoạt động giám sát CTCP Việt Nam, đồng thời đảm bảo việc phù hợp với thông lệ quốc tế đáp ứng đòi hỏi kinh tế thị trường 2.2.2 Một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam tổ chức quản lý công ty cổ phần từ tham khảo kinh nghiệm Nhật Bản 2.2.2.1 Bổ sung thêm mơ hình tổ chức quản lý cơng ty cổ phần Cấu trúc quản lý nội CTCP Việt Nam tổ chức bao gồm: ĐHĐCĐ, HĐQT, GĐ TGĐ BKS (đối với trường hợp phải thành lập BKS) Đây xem mơ hình quản lý nội thiết kế d o m w o c lic k c u -tr a c k C m 58 o d o w w w w w C lic k to bu y N O W ! XC er O W F- w PD h a n g e Vi e ! XC er PD F- c u -tr a c k c h a n g e Vi e w N y bu to độc đáo, khơng hồn tồn giống với cấu trúc hội đồng tầng theo mơ hình LCT Anh - Mỹ, khơng hồn tồn giống với cấu trúc hai tầng mơ hình pháp luật Đức, mà dường có pha trộn hai mơ hình Với mơ hình cấu trúc việc tổ chức quản lý cơng ty đảm bảo có phân cơng, kiểm sốt, hạn chế lạm quyền gây ảnh hưởng đến quyền lợi cổ đông khác cơng ty người có liên quan khác Tuy nhiên, giới phát triển theo hướng hài hòa khác biệt, để thu hút vốn đầu tư nước ngồi, nhà làm luật khơn ngoan chấp nhận linh hoạt mơ hình tổ chức quản lý nội cơng ty Theo đó, số nước phát triển Nhật Bản, Pháp ban hành luật cho phép cơng ty lựa chọn mơ hình cấu trúc quản lý công ty số mô hình pháp luật quy định sở hình mẫu phổ biến giới Ví dụ theo quy định pháp luật Nhật Bản, CTCP có quyền lựa chọn mơ hình cơng ty truyền thống gồm ĐHĐCĐ, HĐQT BKS mơ hình CTCP có thiết lập Ủy ban Trong đó, mơ hình CTCP có thiết lập ủy ban kỳ vọng đảm bảo tính hiệu hoạt động giám sát CTCP Mơ hình CTCP có thiết lập Ủy ban Nhật Bản hình dung sau: - Quyền hạn ĐHĐCĐ CTCP có thiết lập Ủy ban giống CTCP có thiết lập BKS - HĐQT bao gồm thành viên HĐQT, thành viên ĐHĐCĐ bầu ra, thành viên có chức danh điều hành người có chức trách khác Với mơ hình CTCP có Ủy ban, HĐQT có chức danh thành viên HĐQT bên ngồi Vai trò thành viên không đảm bảo cho hoạt động kinh doanh an tồn mà tiếp nhận tư vấn từ bên ngồi có vai trò nâng cao kết hoạt động kinh doanh công ty Các Ủy ban gồm: Ủy ban bổ nhiệm, Ủy ban định thù lao Ủy ban giám sát .d o m w o c lic k c u -tr a c k C m 59 o d o w w w w w C lic k to bu y N O W ! XC er O W F- w PD h a n g e Vi e ! XC er PD F- c u -tr a c k c h a n g e Vi e w N y bu to + Ủy ban bổ nhiệm: Theo Khoản Điều 404 LCT Nhật Bản, Ủy ban có thẩm quyền việc đề xuất việc bổ nhiệm bãi miễn thành viên HĐQT cho ĐHĐCĐ Trong Ủy ban này, số thành viên HĐQT bên chiếm nửa nên người có quyền lực cao cơng ty cho dù có định lạm dụng quyền hạn lựa chọn người có lợi cho họ nữa, khơng thể độc đốn định Ủy ban bổ nhiệm có quyền đề nghị HĐQT quan có thẩm quyền bổ nhiệm bãi nhiệm người điều hành người đại diện điều hành + Ủy ban định thù lao: Theo Khoản Điều 404 Điều LCT Nhật Bản, Ủy ban có thẩm quyền việc định nội dung thù lao cho thành viên HĐQT Ở đây, nửa số thành viên thành viên HĐQT bên ngồi, đó, thành viên HĐQT định thù lao người quản lý điều hành cách khách quan + Ủy ban giám sát: Theo Khoản Điều 404 LCT Nhật Bản, thành viên HĐQT Ủy ban giám sát không kiêm nhiệm chức danh người sử dụng lao động Ủy ban có nhiệm vụ giám sát hoạt động quản lý điều hành thành viên HĐQT, người điều hành, soạn thảo báo cáo giám sát, đề xuất bổ nhiệm bãi miễn người quản lý điều hành thuê Ngoài ra, Ủy ban có quyền u cầu đình hành vi vi phạm người điều hành, có quyền khởi kiện thành viên HĐQT vi phạm pháp luật - Trong CTCP có thiết lập ủy ban người điều hành người đại diện điều hành đảm nhận công việc theo yêu cầu độc lập với HĐQT (Điều 418, Điều 420, Điều 421 LCT Nhật Bản 2005) Những người điều hành HĐQT bầu với số thành viên từ người trở lên có quyền đại diện (Điều 402 LCT 2005) Người điều hành thành viên HĐQT thành viên Ủy ban giám sát .d o m w o c lic k c u -tr a c k C m 60 o d o w w w w w C lic k to bu y N O W ! XC er O W F- w PD h a n g e Vi e ! XC er PD F- c u -tr a c k c h a n g e Vi e w N y bu to - Khi lựa chọn mơ hình cơng ty có ủy ban, quyền quản lý điều hành công ty chuyển từ đại diện HĐQT sang cho người điều hành Tuy nhiên, có trường hợp người điều hành kiêm nhiệm chức danh thành viên HĐQT nên thực chất không hẳn quyền điều hành chuyển giao cho ngườ điều hành Với mơ hình thiết lập ủy ban pháp luật Nhật Bản, cổ đơng tin tưởng vào minh bạch hoạt động quản lý điều hành CTCP thông qua thực quyền riêng biệt ủy ban Việc giám sát có hiệu hoạt động quản lý, điều hành Ủy ban giám sát có ý nghĩa quan trọng để cổ đơng tin tưởng vào phát khởi kiện kịp thời hành vi vi phạm thành viên HĐQT người điều hành gây thiệt hại cho công ty cổ đơng Như vậy, đánh giá chung Nhật Bản du nhập mơ hình CTCP có thiết lập ủy ban nhằm giải hạn chế liên quan đến giám sát không đầy đủ HĐQT đại diện HĐQT theo mơ hình truyền thống chuyển giao nhiệm vụ giám sát HĐQT cho Ủy ban giám sát, với kỳ vọng hoạt động giám sát CTCP có hiệu hơn, [21], [22] Hiện nay, điểm Dự thảo Luật Doanh nghiệp sửa đổi trình Ủy ban thường vụ quốc hội ngày 21/4/2014 việc cho phép lựa chọn cấu tổ chức quản lý CTCP Theo quy định Dự thảo, lựa chọn hai cách thức sau: - Thứ nhất, CTCP gồm ĐHĐCĐ, HĐQT GĐ/TGĐ; CTCP có mười cổ đơng có cổ đơng tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần cơng ty phải có BKS; - Thứ hai, CTCP gồm ĐHĐCĐ, HĐQT GĐ/TGĐ trường hợp phần ba số thành viên HĐQT phải thành viên độc lập, khơng điều hành có Ban kiểm toán nội trực thuộc HĐQT Các thành d o m w o c lic k c u -tr a c k C m 61 o d o w w w w w C lic k to bu y N O W ! XC er O W F- w PD h a n g e Vi e ! XC er PD F- c u -tr a c k c h a n g e Vi e w N y bu to viên độc lập không điều hành thực chức giám sát tổ chức thực kiểm soát việc quản lý điều hành công ty Thiết nghĩ, việc ghi nhận vấn đề tự lựa chọn cấu tổ chức CTCP ghi nhận Dự thảo lần hợp lý, góp phần thể tương đồng với pháp luật quốc gia giới, có Nhật Bản – quốc gia có trình độ lập pháp phát triển 2.2.2.2 Sửa đổi, bổ sung quy định Đại hội đồng cổ đơng *) Về trình tự triệu tập thể thức tiến hành họp ĐHĐCĐ: Điều 100 LDN 2005 quy định việc mời họp ĐHĐCĐ Theo đó, người triệu tập họp ĐHĐCĐ phải gửi thông báo mời họp đến tất cổ đơng có quyền dự họp với thời hạn luật định thông báo gửi phương thức bảo đảm đến địa thưởng trú cổ đông Gắn với việc mời họp, Khoản Điều 26 Nghị định 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn chi tiết thi hành số điều LDN quy định: “Cổ đơng tham dự ĐHĐCĐ theo hình thức sau đây: a) Trực tiếp tham dự họp ĐHĐCĐ; b) Gửi phiếu biểu thư đảm bảo đến HĐQT chậm 01 ngày trước khai mạc họp Trong trường hợp này, trưởng ban kiểm phiếu ĐHĐCĐ có quyền mở phiếu biểu cổ đơng đó; c) Ủy quyền cho người khác dự họp ĐHĐCĐ Trường hợp cổ đơng tổ chức khơng có người đại diện theo ủy quyền theo quy định Khoản Điều 96 LDN ủy quyền người khác dự họp ĐHĐCĐ” Việc bổ sung phương thức dự họp cổ đơng cách cổ đơng gửi phiếu biểu thư đảm bảo đến HĐQT Nghị định 102 phần khắc phục hạn chế LDN, nhiên chưa thể giải hết bất cập quy định pháp luật trình tự thủ tục họp ĐHĐCĐ Bởi lẽ với vi phạm nhỏ thủ tục, định ĐHĐCĐ bị hủy bỏ (trừ trường hợp số cổ đông trực tiếp ủy quyền tham dự đại diện 100% tổng số cổ phần có d o m w o c lic k c u -tr a c k C m 62 o d o w w w w w C lic k to bu y N O W ! XC er O W F- w PD h a n g e Vi e ! XC er PD F- c u -tr a c k c h a n g e Vi e w N y bu to quyền biểu quyết) Để giải vấn đề này, pháp luật số quốc gia giới có số quy định tiến bộ, chẳng hạn Chỉ thị số 2007/36/EC Liên minh châu Âu quy định, nước thành viên EU phải cho phép công ty niêm yết tạo hội cho cổ đông tham gia họp ĐHĐCĐ hình thức thơng qua phương tiện điện tử truyền hình trực tiếp, kết nối hai chiều, cho phép cổ đông biểu trước họp ĐHĐCĐ mà khơng cần có mặt, [9] Từ đó, theo ý kiến người viết, thời đại công nghệ thông tin phát triển ngày nay, có LDN Việt Nam nên tiếp thu số phương thức mời họp khác phương thức tham dự họp khác nước phát triển giới Chẳng hạn, Điều 299 LCT Nhật Bản 2005 quy định Thông báo triệu tập họp ĐHĐCĐ Cụ thể: khoản điều luật quy định thời hạn thông báo công ty đại chúng công ty khác; khoản điều luật quy định việc thông báo bắt buộc văn môt số trường hợp trường hợp CTCP có thành lập HĐQT; khoản điều luật quy định việc thơng báo mời họp hình thức phương pháp điện tử có chấp thuận cổ đơng Như vậy, việc bổ sung hình thức mời họp thông qua phương pháp điện tử chấp thuận cổ đông việc tham dự họp việc gửi phiếu biểu qua phương thức điện tử; đồng thời bổ sung quy định họp từ xa hay họp từ địa điểm khác nhau, họp nhiều phiên họp góp phần vừa bảo vệ quyền lợi cổ đông vừa tạo điều kiện cho việc tổ chức họp ĐHĐCĐ diễn nhanh chóng, thuận lợi tiết kiệm chi phí *) Về tỷ lệ phần trăm tổng số biểu chấp thuận thông qua định ĐHĐCĐ thể thức họp ĐHĐCĐ lấy ý kiến văn bản: Bên cạnh việc thông qua định phiên họp, định ĐHĐCĐ thông qua thể thức lấy ý kiến văn .d o m w o c lic k c u -tr a c k C m 63 o d o w w w w w C lic k to bu y N O W ! XC er O W F- w PD h a n g e Vi e ! XC er PD F- c u -tr a c k c h a n g e Vi e w N y bu to Đây quy định hợp lý, giảm thiểu khoản chi phí cho CTCP đảm bảo việc lấy ý kiến nhanh chóng Tuy nhiên, tỷ lệ thơng qua định thông thường ĐHĐCĐ thực thể thức cao nhiều so với phương thức thông qua định ĐHĐCĐ họp, [5] Do vậy, đảm bảo thống tỷ lệ phần trăm số ý kiến tán thành thể thức thông qua định ĐHĐCĐ phát huy ưu điểm thể thức thông qua định ĐHĐCĐ văn nhanh chóng, linh hoạt, tiết kiệm, cần sửa đổi quy định theo hướng áp dụng tỷ lệ chung để thông qua định định thơng qua thể thức Việc sửa đổi tương đồng với pháp luật công ty Nhật Bản Theo đó, pháp luật Nhật Bản thống tỷ lệ phần trăm tổng số biểu chấp thuận thông qua định ĐHĐCĐ thể thức họp ĐHĐCĐ lấy ý kiến văn (Điều 309 LCT Nhật Bản 2005) 2.2.2.3 Sửa đổi, bổ sung quy định Hội đồng quản trị Khoản Điều 109 LDN 2005 quy định “HĐQT có khơng ba thành viên, không mười thành viên, ĐIều lệ cơng ty khơng có quy định khác” Thiết nghĩ, việc luật quy định số cứng nhắc mà không dự liệu đến trường hợp số lượng thành viên HĐQT tăng lên khơng hợp lý Ví dụ trường hợp sáp nhập CTCP Khi hai cơng ty sáp nhập với chấm dứt tồn cơng ty bị sáp nhập số lượng cổ đơng cơng ty giữ nguyên Điều có nghĩa họ (các cổ đơng cơng ty bị sáp nhập) có quyền bảo vệ quyền lợi cơng ty thơng qua người đại diện trước thành viên HĐQT họ trực tiếp bầu lên phiếu Tuy nhiên pháp luật khơng quy định HĐQT trường hợp sáp nhập công ty, sáp nhập, thành viên HĐQT công ty sáp nhập d o m w o c lic k c u -tr a c k C m 64 o d o w w w w w C lic k to bu y N O W ! XC er O W F- w PD h a n g e Vi e ! XC er PD F- c u -tr a c k c h a n g e Vi e w N y bu to thường “cửa trên” nên họ dựa vào quy định LDN HĐQT cho phép tối đa 11 thành viên để có lý từ chối không cho thành viên công ty bị sáp nhập tham gia HĐQT Do HĐQT công ty bị sáp nhập coi bị “giải tán” sau sáp nhập (trường hợp HĐQT Habubank sáp nhập vào SHB ví dụ) Các cổ đơng cơng ty bị sáp nhập hồn tồn phụ thuộc vào thành viên HĐQT công ty sáp nhập mà họ không trực tiếp bầu lên Khoảng trống LDN vơ hình trung làm thiệt hại đến quyền lợi ích hợp pháp cổ đơng quyền lợi ích hợp pháp thành viên HĐQT công ty bị sáp nhập vào công ty khác, [11] Như hợp lý Khoản Điều 109 quy định “Nếu Điều lệ công ty không quy định khác, Hội đồng quản trị có từ ba đến mười thành viên Trong trường hợp sáp nhập công ty, số lượng thành viên HĐQT hai công ty sau sáp nhập giữ nguyên bầu lại ĐHĐCĐ bất thường gần nhất” Bên cạnh đó, theo quy định LDN thành viên HĐQT phải cá nhân, có đầy đủ lực hành vi dân Đối với cổ đông tổ chức quyền đề cử (hoặc số) cá nhân để tham gia HĐQT mà tổ chức cổ đông theo tỷ lệ cổ phần mà tổ chức sở hữu Tỷ lệ số lượng người đề cử quy định điều 29.3 Nghị định 102/2010/NĐCP Như vơ hình chung luật tước bỏ quyền tự đề cử làm thành viên HĐQT cổ đông tổ chức tước bỏ ln quyền tổ chức tự quản lý cổ phần cơng ty khác Hệ xảy cổ đơng tổ chức bị quyền kiểm soát thành viên HĐQT mà đề cử mặt pháp lý cổ đơng tổ chức khơng có quyền bãi miễn thành viên HĐQT mà vấn đề ĐHĐCĐ cơng ty có HĐQT định Như đảm bảo thành viên HĐQT hành động lợi ích cổ đơng (là tổ chức) mà đại diện, ngược lại họ d o m w o c lic k c u -tr a c k C m 65 o d o w w w w w C lic k to bu y N O W ! XC er O W F- w PD h a n g e Vi e ! XC er PD F- c u -tr a c k c h a n g e Vi e w N y bu to w lợi dụng kẽ hở pháp luật để mưu cầu lợi ích riêng mình, [8] Do vậy, thiết nghĩ để bảo đảm quyền lợi ích cổ đông tổ chức bảo đảm quyền lợi ích cơng ty có cổ đông tổ chức tham gia HĐQT, LDN nên cho phép thành viên HĐQT tổ chức Sau bầu làm thành viên HĐQT tổ chức bầu ủy quyền cho cá nhân thay mặt đại diện cho tổ chức thực quyền nghĩa vụ thành viên HĐQT Thành viên HĐQT tổ chức thay người đại diện theo ủy quyền lúc Hiện giới có số nước cho phép thành viên HĐQT pháp nhân, ví dụ Pháp Bỉ Bộ Luật Thương mại Pháp (Điều L225-20) quy định : “Một pháp nhân bầu làm thành viên HĐQT Ngay sau bầu, pháp nhân phải định người đại diện thường trực người có quyền nghĩa vụ thành viên HĐQT cá nhân [ ] Khi pháp nhân rút đại diện thường trực (pháp nhân đó) phải cử người thay lập tức.” 2.2.2.4 Sửa đổi, bổ sung quy định Ban kiểm sốt Như trình bày mục 2.2.1, quy định CTCP phải có BKS bất hợp lý hiểu theo quy định điều luật có hai trường hợp CTCP phải thành lập BKS, trường hợp CTCP có 11 cổ đơng bao gồm cổ đông cá nhân cổ đông tổ chức không chiếm 50% tổng số cổ phần công ty cổ đơng cá nhân có 11 người thành lập BKS Do vậy, để đảm bảo tinh thần điều luật đảm bảo ý nghĩa, vai trò BKS CTCP có nhà làm luật cần sửa đổi nội dung điều luật Theo ý kiến người viết, cách sửa đổi ghi nhận Dự thảo Luật Doanh nghiệp sửa đổi trình Ủy ban thường vụ Quốc hội ngày 21/4/2014 hợp lý Cụ thể Điểm a Khoản Điều 140 Dự thảo quy định: “…Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị Giám đốc, Tổng Giám đốc; công d o m 66 o c lic k c u -tr a c k C m o d o w w w w w C lic k to bu y N O W ! XC er O W F- w PD h a n g e Vi e ! XC er PD F- c u -tr a c k c h a n g e Vi e w N y bu to ty cổ phần có mười cổ đơng có cổ đơng tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần công ty phải có Ban kiểm sốt; …” Với mục đích góp phần nâng cao hiệu hoạt động BKS, cần xem xét, sửa đổi số quy định sau: - Bổ sung quy định tỷ lệ thành viên BKS bắt buộc ngồi cơng ty khơng đồng thời người lao động công ty nhằm nâng cao tính độc lập, khách quan BKS Các quy định LCT Nhật Bản áp dụng đem lại khách quan nâng cao hiệu định hoạt động BKS - Bổ sung quy định chế tài xử lý trường hợp BKS yêu cầu người quản lý công ty cung cấp thông tin liên quan đến hoạt động kinh doanh công ty bị người từ chối, đảm bảo thực quyền thông tin BKS theo quy định Điều 124 LDN 2005, qua góp phần nâng cao vai trò giám sát mà pháp luật trao cho quan - Bổ sung chế buộc thực thi đề xuất hợp lý BKS Theo đó, trường hợp BKS phát thành viên HĐQT, người quản lý cơng ty vi phạm nghĩa vụ có quyền nhân danh công ty để khởi kiện HĐQT người quản lý cổ đông khác công ty, xét thấy cần thiết, đề bảo vệ quyền lợi ích chung cổ đơng cơng ty Tuy nhiên, trao quyền cho BKS cần ràng buộc trách nhiệm họ để tránh trường hợp lạm dụng gây ảnh hưởng đến hoạt động công ty 2.2.2.5 Sửa đổi, bổ sung quy định trách nhiệm người quản lý công ty cổ phần Theo quy định LDN 2005, việc nhận diện người quản lý CTCP dựa theo chức danh mà họ nắm giữ công ty Tuy vậy, thực tế, nhiều người có tham gia quản lý cơng ty không giữ chức danh quản lý công ty đó, số tranh chấp xảy gần cho thấy, d o m w o c lic k c u -tr a c k C m 67 o d o w w w w w C lic k to bu y N O W ! XC er O W F- w PD h a n g e Vi e ! XC er PD F- c u -tr a c k c h a n g e Vi e w N y bu to nhiều vụ việc, người giữ chức vụ GĐ công ty để “lách” luật, GĐ giữ chức danh để ký kết hợp đồng, giấy tờ GĐ thực công ty đưa Vậy, trường hợp phát sinh tranh chấp buộc hành vi GĐ “hờ” vi phạm nghĩa vụ người quản lý công ty chủ sở hữu thực cơng ty có phải chịu trách nhiệm hay khơng? Vì vậy, có pháp luật nên xác định người quản lý công ty theo quy định LDN 2005 bao gồm người không giữ chức danh quản lý công ty có hoạt động quản lý, điều hành đạo quản lý, điều hành công ty thực tế quy định trách nhiệm pháp lý chung cho người họ có hành vi vi phạm Có vậy, quyền lợi cổ đơng chủ thể khác có liên quan bảo đảm Bên cạnh cần cụ thể hóa nghĩa vụ người quản lý công ty Bởi nghĩa vụ cẩn trọng, trung thực, trung thành yếu tố khó “định lượng, định tính”, [13] Ngồi ra, chưa có quy định rõ ràng người liên quan LDN 2005 văn hướng dẫn thi hành nên thực tế khái niệm “người liên quan” với doanh nghiệp hay “người liên quan” với người quản lý bị sử dụng nhầm lẫn điều khoản Điều 120 LDN 2005 Trên thực tế, việc xác định giao dịch CTCP với “người liên quan” khó khăn Hơn nữa, nhiều trường hợp, khơng nhìn vào hình thức giao dịch mà phải nhìn vào chất giao dịch để xác định có yếu tố xung đột quyền lợi công ty người quản lý công ty không Một pháp luật doanh nghiệp khơng kiểm sốt giao dịch người quản lý CTCP dễ lạm dụng để chiếm đoạt tài sản công ty, gây thiệt hại cho cổ đơng Vì vậy, LDN 2005 cần quy định bổ sung cụ thể vấn đề .d o m w o c lic k c u -tr a c k C m 68 o d o w w w w w C lic k to bu y N O W ! XC er O W F- w PD h a n g e Vi e ! XC er PD F- c u -tr a c k c h a n g e Vi e w N y bu to KẾT LUẬN Ở Việt Nam, kinh tế thị trường ngày phát triển, để theo kịp kinh tế quốc gia khu vực giới đòi hỏi phải có hoàn thiện đồng hệ thống pháp luật nói chung pháp luật cơng ty nói riêng Luật Doanh nghiệp (2005) đời đáp ứng yêu cầu đối xử bình đẳng doanh nghiệp thời kì hội nhập; qua khơng thể không nhắc tới phát triển lớn mạnh loại hình cơng ty cổ phần Theo đó, vấn đề có lợi lợn cho doanh nghiệp, cho quốc gia q trình tồn cầu hóa tổ chức quản lý công ty CTCP Việc tổ chức quản lý cơng ty tốt góp phần giảm rủi ro, giúp thành hoạt động tốt hơn, tăng khả tiếp cận thị trường vốn, mở rộng tiếp thị thị trường hàng hóa dịch vụ, cải thiện lực lãnh đạo, tính minh bạch trách nhiệm xã hội Qua nghiên cứu cho thấy, pháp luật điều chỉnh tổ chức quản lí CTCP năm gần có nhiều tiến bộc lộ nhiều hạn chế định Cơ cấu tổ chức quản lý nội CTCP phù hợp với doanh nghiệp vừa nhỏ với máy điều hành đơn giản Với yêu cầu thời kì hội nhập xu phét triển kinh tế quy định LDN 2005 tỏ chưa đáp ứng đầy đủ yêu cầu Với mong muốn thúc đẩy phát triển CTCP nói chung điều kiện kinh tế thị trường, Luận văn tập trung tìm hiểu phân tích, làm sáng tỏ số khía cạnh pháp lý, số bất cập liên quan đến vấn đề tổ chức quản lý CTCP Song song đó, Luận văn tìm hiểu thêm số thành tựu pháp luật Nhật Bản tổ chức quản lý CTCP, qua rút số kiến nghị hoàn thiện cho pháp luật Việt Nam nói chung LDN 2005 nói riêng .d o m w o c lic k c u -tr a c k C m 69 o d o w w w w w C lic k to bu y N O W ! XC er O W F- w PD h a n g e Vi e ! XC er PD F- c u -tr a c k c h a n g e Vi e w N y bu to DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Danh mục tài liệu tiếng Việt: [1] Bộ Tài (2007), Quyết định 12/2007/TT-BTC ngày 13/3/2007 việc ban hành quy chế quản trị công ty áp dụng cho công ty niêm yết Sở Giao dịch chứng khoản/Trung tâm giao dịch chứng khoán, Văn pháp luật; [2] Cao Thị Kim Trinh (2004), Tổ chức quản lý nội công ty cổ phần – Những vấn đề lý luận thực tiễn, Luận văn thạc sĩ; [3] Chính phủ (2010), Nghị định 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp năm 2005; Văn pháp luật; [4] Đại học Luật Hà Nội (2009), Giáo trình Luật thương mại (tập 1), Nxb CAND, Hà Nội; [5] Đỗ Thị Khánh Huyền (2013), Hoàn thiện pháp luật Việt Nam công ty cổ phần theo kinh nghiệm số nước, Luận văn thạc sĩ; [6] Đồng Ngọc Ba (2001), “Vấn đề tổ chức quản lý công ty cổ phần theo Luật doanh nghiệp”, Tạp chí Luật học, số 2; [7] Hoàng Hà Vĩnh Trâm (2007), Quản trị công ty cổ phần theo pháp luật hành Việt Nam, Khóa luận tốt nghiệp; [8] Lê Hải Phượng (2011), Pháp luật công ty cổ phần, thực trạng hướng hồn thiện, Khóa luận tốt nghiệp; [9] Lê Thị Lợi (2009), “Những quy định Luật doanh nghiệp 2005 công ty cổ phần cần tiếp tục sửa đổi, bổ sung”, Tạp chí Luật học, số 10; [10] Nguyễn Thị Dung, Nguyễn Như Chính (2009), “Đảm bảo quyền lợi cổ đông công ty cổ phần theo nguyên tắc quản trị công ty OECD”, Tạp chí Luật học, số 10; d o m w o c lic k c u -tr a c k C m 70 o d o w w w w w C lic k to bu y N O W ! XC er O W F- w PD h a n g e Vi e ! XC er PD F- c u -tr a c k c h a n g e Vi e w N y bu to [11] Nguyễn Thị Hồng (2012), Tổ chức quản lý nội công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2005, Khóa luận tốt nghiệp [12] Nguyễn Thị Lan Hương (2009), “Một số so sánh công ty cổ phần theo Luật Công ty Nhật Bản Luật Doanh nghiệp Việt Nam”, Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học”, số 25; [13] Nguyễn Thị Vân Anh (2012), “Một số nghĩa vụ người quản lý công ty công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp năm 2005”, Tạp chí nghề luật, Học viện Tư pháp, số [14] Nguyễn Viết Tý đ.t.g (2007), Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật thương mại (tập 1), Nxb CAND, Hà Nội; [15] Quốc hội (2005), Bộ luật dân ; Văn pháp luật; [16] Quốc hội (1990) , Luật Công ty; Văn pháp luật; [17] Quốc hội (1999), Luật Doanh nghiệp; Văn pháp luật; [18] Quốc hội (2005), Luật Doanh nghiệp; Văn pháp luật; [19] Trần Quỳnh Anh (2012), “Tìm hiểu pháp luật cơng ty CHLB Đức”, Tạp chí, Viện Nghiên cứu châu Âu, số Danh mục tài liệu tiếng Nhật: [20] 会社法、２００５年； [21].口語商法・会社法、自由国民社、２００７年； [22].よくわかる会社法、やわらかアカデミズミ・シリーズ、 ２００８年； Website: [23] Trần Thanh Tùng (2009), “Vai trò Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần”, Thời báo kinh tế Sài Gòn, truy cập ngày 24/4/2009 địa chỉ: http://www.thesaigontimes.vn/Home/doanhnghiep/quantri/18001/; d o m w o c lic k c u -tr a c k C m 71 o d o w w w w w C lic k to bu y N O W ! XC er O W F- w PD h a n g e Vi e ! XC er PD F- c u -tr a c k c h a n g e Vi e w N y bu to [24] Trần Văn Trí (2010), “Quy định pháp luật công ty cổ phần”, Thông tin pháp luật dân sự, truy cập ngày 04/4/2010 địa chỉ: http://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2010/04/04/4710-3/; [25] Từ Thảo (2010), “Cấu trúc quản trị công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp”, Thông tin pháp luật dân sự, truy cập ngày 05/5/2010 địa chỉ: http://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2010/05/05/4790/; [26] Từ Thảo (2010), “Lịch sử hình thành phá triển cơng ty cổ phần giới Việt Nam”, Thông tin pháp luật dân sự, truy cập ngày 03/5/2010 địa chỉ: http://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2010/05/03/4791/; [27] http://www.cas.go.jp/jp/seisaku/hourei/data/CA1_4_2.pdf w d o m 72 o c lic k c u -tr a c k C m o d o w w w w w C lic k to bu y N O W ! XC er O W F- w PD h a n g e Vi e ! XC er PD F- c u -tr a c k c ... chung công ty cổ phần tổ chức quản lý công ty cổ phần Chƣơng 2: Thực trạng quy định pháp luật Việt Nam tổ chức quản lý công ty cổ phần số kiến nghị hoàn thiện pháp luật từ kinh nghiệm Nhật Bản. .. pháp luật Việt Nam tổ chức quản lý công ty cổ phần – Góc nhìn từ kinh nghiệm Nhật Bản với mục đích làm rõ quy định pháp luật Việt Nam tổ chức quản lý CTCP, đồng thời đưa số kinh nghiệm pháp luật. .. công ty cổ phần theo pháp luật Nhật Bản số quốc gia giới 18 1.3 Nội dung pháp luật tổ chức quản lý công ty cổ phần 22 CHƢƠNG 2: THỰC TRẠNG QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ TỔ CHỨC QUẢN