BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC THƯƠNG MẠI BÀI THẢO LUẬN GIẢI QUYẾT TÌNH HUỐNG – - Giảng viên hướng dẫn : Nhóm thực : Lớp học phần : 1702TLAW0311 Môn học : LUẬT KINH TẾ Thương Mại - 2017 GIẢI QUYẾT TÌNH HUỐNG LUẬT KINH TẾ Tình thảo luận Hải, Hồng Công tham gia thành lập công ty TNHH Vinh Quang vào tháng 07 năm 2015, ngành nghề kinh doanh sản xuất mua bán đồ nhựa với số vốn điều lệ tỷ đồng Hải vốn nhân viên Công ty TNHH X, Hồng chủ doanh nghiệp tư nhân Y, Công nhân viên hợp đồng Sở Kế hoạch Đầu tư thành phố Z Tình 1: Tình tiết bổ sung 1: Trong thỏa thuận góp vốn, bên thỏa thuận Hải góp vốn 500 triệu đồng (chiếm 25% vốn điều lệ), Hồng góp vốn tỷ đồng (chiếm 50% vốn điều lệ) Công góp vốn 500 triệu đồng (chiếm 25% vốn điều lệ) Trong Điều lệ thành viên soạn thảo trí thông qua Hồng giữ chức Giám đốc Công ty kiêm Chủ tịch Hội đồng thành viên Các nội dung khác Điều lệ tương tự quy định Luật Doanh nghiệp Việc góp vốn thành viên công ty có hợp pháp không? Căn pháp lý? Trả lời: − Căn khoản 1, Điều 18: Quyền thành lập, góp vốn mua cổ phần, mua phần vốn góp quản lý doanh nghiệp ( Luật doanh nghiệp 2014) “1 Tổ chức cá nhân có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam theo quy định luật này, trừ trường hợp quy định khoản điều 2 Tổ chức cá nhân sau quyền thành lập quản lý doanh nghệp Việt nam: a Cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị b Cán công viên chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức viên chức c Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốc phòng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp d Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp nhà nước, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; đ Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân hoặc; người bị lực hành vi dân sự; tổ chức tư cách pháp nhân; e Người bị truy cứu trách nhiệm hình sự, chấp hành hình phạt tù, nguời bị định xử lý hành sở cai nghiện bắt buộc, sở giáo dục bắt buộc người bị cấm hành nghề kinh doanh, đảm nhiệm chức vụ làm công việc định, liên quan đến kinh doanh theo định Tòa án; trường hợp khác theo quy định pháp luật phá sản, phòng, chống tham nhũng → Hải Công không thuộc trường hợp họ có quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp việc góp vốn Hải Công công ty hợp pháp − Căn khoản Điều 183 Doanh nghiệp tư nhân ( Luật doanh nghiệp 2014) “4 Doanh nghiệp tư nhân không quyền góp vốn thành lập mua cổ phần, phần vốn góp công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần” → Do Hồng chủ doanh nghiệp tư nhân Y nên theo khoản Điều 183 hồng không quyền góp vốn thành lập công ty TNHH Và người đại diện theo pháp luật công ty Kết Luận: Việc góp vốn thành viên công ty không hợp pháp Tình tiết bổ sung 2: Sau Công ty TNHH Vinh Quang vào họat động tháng, thành viên ký kết hợp đồng với Dương, thành viên thỏa thuận kết nạp Dương làm thành viên Công ty Tài sản góp vốn Dương ô tô tải bên định giá 300 triệu đồng Nhưng khó khăn việc làm thủ tục chuyển sở hữu ô tô sang cho Công ty, giấy tờ xe ô tô lại đứng tên vợ chồng Dương nên tất thành viên thỏa thuận thuận lợi chuyển sở hữu làm thủ tục đăng ký theo quy định Công ty định chi 100 triệu đồng để sữa chữa xe ô tô mang tên Công ty TNHH Vinh Quang Chiếc xe ô tô sơn tên lô gô Công ty TNHH Vinh Quang Dương trở thành thành viên hợp pháp công ty chưa? Căn pháp lý? Trả lời: − Căn điểm a khoản điều 36: Chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn.( Luậ doanh nghiệp 2014) “Đối với tài sản có đăng ký quyền sở hữu giá trị quyền sử dụng đất người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản quyền sử dụng đất cho công ty quan nhà nước có thẩm quyền” − Căn Khoản 1, Điều 51 Luật Doanh Nghiệp năm 2014 quy định Nghĩa vụ thành viên.( Luật doanh nghiệp 2014) “Góp đủ, góp hạn số vốn cam kết chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn góp vào công ty, trừ trường hợp quy định khoản khoản Điều 48 Luật này” → Chia thành trường hợp; Trường hợp 1: Nếu chuyển sở hữu làm thủ tục đăng ký theo quy định Dương trở thành thành viên hợp pháp công ty Trường hợp 2: Nếu chưa chuyển sở hữu chưa làm thủ tục đăng ký theo quy định Dương chưa thành viên hợp pháp công ty Tình tiết bổ sung 3: Sau thời gian họat động, Công ty kinh doanh thua lỗ xảy tranh cãi thành viên phương án kinh doanh Công ty Không lòng với tranh cãi trên, lần giao hàng Dương giữ lại 100 triệu đồng tiền hàng Công ty tuyên bố lợi nhuận đáng hưởng mình, sau tuyên bố rút khỏi Công ty đơn phương rút lại xe ô tô Dương có hưởng khoản lợi nhuận không? Vì sao? Trả Lời: − Căn khoản Điều 51 Nghĩa vụ thành viên (Luật doanh nghiệp 2014) “ Không rút vốn góp khỏi công ty hình thức, trừ trường hợp quy định Điều 52, 53,54 68 luật − Căn vào Điều 69 Điều kiện để chia lợi nhuận (Luật doanh nghiệp 2014) “ Công ty chia lợi nhuận cho thành viên kinh doanh có lãi, hoàn thành nghĩa vụ thuế nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật đảm bảo toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác sau chia lợi nhuận” → Chia thành trường hợp: Trường hợp 1: Nếu Dương không thành viên hợp pháp công ty Dương chưa làm thủ tục chuyển quyền sở hữu ô tô sang công ty Dương không thành viên công ty nên quyền hưởng lợi nhuận phát sinh từ hoạt động kinh doanh công ty không hưởng 100 triệu Trường hợp 2: Nếu Dương thành viên hợp pháp công ty Khi Dương làm thủ tục chuyển nhượng tài sản ô tô cho công ty Dương chia lợi nhuận theo Điều 67 Điều kiện chia lợi nhuận Tuy nhiên tình Dương tự ý giữ lại 100 triệu đồng tiền hàng công ty tuyên bố lợi nhuận đáng hưởng Vì Dương không hưởng 100 triệu thuộc phần tài sản công ty mà phải chia lợi nhuận theo điều khoản Tình tiết bổ sung 4: Hồng nộp đơn tòa với tư cách người đại diện theo pháp luật Công ty kiện đòi Dương xe ô tô tài sản Công ty 100 triệu đồng mà Hồng cho Dương chiếm đọat Công ty Hồng có quyền khởi kiện không? Việc xử lý tài sản xe ôtô, 100 triệu tiền nâng cấp xe, 100 triệu tiền Dương nắm giữ thực nào? Trả Lời: − Theo tình tiết số Hồng không thành viên hợp pháp công ty, nên Hồng quyền khởi kiện vụ việc − Xử lý tài sản ô tô, 100 triệu tiền nâng cấp xe, 100 triệu tiền Dương nắm giữ sau: Trường hợp 1: Dương không thành viên hợp pháp công ty + Dương phải hoàn trả 100 triệu đồng mà Dương lấy công ty + Chiếc ô tô thuộc quyền sở hữu vợ chồng Dương chưa chuyển quyền sở hữu nên nên công ty không quyền đòi lại Nhưng phải trả lại 100 triệu tiền công ty nâng cấp cho xe ô tô Dương Trường hợp 2: Dương thành viên hợp pháp công ty + Tiền hàng 100 triều Dương phải trả cho công ty mà quyền chiếm đoạt + Tài sản ô tô thuộc quyền sở hữu công ty Dương góp vốn Tình tiết bổ sung 5: Tòa án nhân dân Thành phố Z thụ lý hồ sơ Việc thụ lý vụ án Tòa án nhân dân thành phố Z có hợp pháp không? Trả Lời: − Căn theo khoản khoản Điều 30 Bộ luật tố tụng dân quy định Những tranh chấp kinh doanh, thương mại thuộc thẩm quyền giải Tòa án “ Tranh chấp người chưa phải thành viên công ty, có giao dịch chuyển nhượng phần vốn góp với công ty, thành viên công ty.” “Tranh chấp công ty với thành viên công ty; tranh chấp công ty với người quản lý công ty TNHH thành viên Hội đồng quản trị, giám đốc, tổng giám đốc CTCP, thành viên công ty với liên quan đến việc thành lập, hoạt động giải thể, sáp nhập, hợp nhất,chia tách bàn giao tài sản công ty, chuyển đổi hình thức công ty.” Căn khoản điều 37 Luật tố tụng dân (2015) Thẩm quyền tòa án nhân dân cấp tỉnh quy định: “Tòa án nhân dân cấp tỉnh có thẩm quyền giải theo thủ tục sơ thẩm vụ việc dân thuộc thẩm quyền giải tòa án nhân dân cấp huyện quy định điều 35 luật mà tòa án nhân dân cấp tỉnh tự lấy lên để giải xét thấy cần thiết theo đề nghị tòa án nhân dân cấp huyện” => tòa án nhân dân Z có quyền thụ lí vụ án hồ sơ TÌNH HUỐNG CTCP xây dựng A mua CTTNHH xi măng B 100 xi măng loại với giá 1,5 triệu đồng/tấn Theo thỏa thuận hợp đồng, Công ty A tạm ứng trước 25% giá trị hợp đồng sau ký hợp đồng Đúng thời hạn, Công ty A tạm ứng đủ số tiền cho công ty B, đồng thời công ty B giao hàng đủ số xi măng đợt 30 Đến đợt giao hàng thứ theo Hợp đồng, Công ty B giao 30/70 yêu cầu công ty A phải toán toàn số tiền đượt Khi nhận hàng đợt 2, công ty A phát khoảng 20% số xi măng không chủng loại hợp đồng bị ẩm Công ty A yêu cầu công ty B phải thay xi măng thỏa thuận công ty B lấy lý gặp mưa lớn nên không hạn chế được, hàng giao cho bên mua nên bên mua phải chịu rủi ro Bên A từ chối toán cho đợt đợt 2, đồng thời buộc B phải trả tiền phạt 5% giá trị hợp đồng thỏa thuận Hỏi: 1.Hợp đồng có chịu điều chỉnh BLDS 2015 Luật thương mại 2005 không? Tại sao? Trả Lời : Hợp đồng có chịu điều chỉnh luật dân 2015 Luật thương mại 2005 Luật dân dùng để điều chỉnh hợp đồng như: Điều 386 Đề nghị giao kết hợp đồng Đề nghị giao kết hợp đồng việc thể rõ ý định giao kết hợp đồng chịu ràng buộc đề nghị bên đề nghị bên xác định cụ thể Trong trường hợp đề nghị giao kết hợp đồng có nêu rõ thời hạn trả lời, bên đề nghị lại giao kết hợp đồng với người thứ ba thời hạn chờ bên đề nghị trả lời phải bồi thường thiệt hại cho bên đề nghị mà không giao kết hợp đồng có thiệt hại phát sinh Điều 388 Thời điểm đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực Thời điểm đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực xác định sau: a) Do bên đề nghị ấn định; b) Nếu bên đề nghị không ấn định đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực kể từ bên đề nghị nhận đề nghị Các trường hợp sau coi nhận đề nghị giao kết hợp đồng: a) Đề nghị chuyển đến nơi cư trú, bên đề nghị cá nhân; chuyển đến trụ sở, bên đề nghị pháp nhân; b) Đề nghị đưa vào hệ thống thông tin thức bên đề nghị; c) Khi bên đề nghị biết đề nghị giao kết hợp đồng thông qua phương thức khác Điều 389 Thay đổi, rút lại đề nghị giao kết hợp đồng Bên đề nghị giao kết hợp đồng thay đổi, rút lại đề nghị giao kết hợp đồng trường hợp sau đây: a) Nếu bên đề nghị nhận thông báo việc thay đổi rút lại đề nghị trước với thời điểm nhận đề nghị; b) Điều kiện thay đổi rút lại đề nghị phát sinh trường hợp bên đề nghị có nêu rõ việc thay đổi rút lại đề nghị điều kiện phát sinh Khi bên đề nghị thay đổi nội dung đề nghị đề nghị coi đề nghị Điều 390 Huỷ bỏ đề nghị giao kết hợp đồng Trong trường hợp bên đề nghị giao kết hợp đồng thực quyền huỷ bỏ đề nghị nêu rõ quyền đề nghị phải thông báo cho bên đề nghị thông báo có hiệu lực bên đề nghị nhận thông báo trước bên đề nghị trả lời chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Điều 391 Chấm dứt đề nghị giao kết hợp đồng Đề nghị giao kết hợp đồng chấm dứt trường hợp sau đây: Bên nhận đề nghị trả lời không chấp nhận; Hết thời hạn trả lời chấp nhận; Khi thông báo việc thay đổi rút lại đề nghị có hiệu lực; Khi thông báo việc huỷ bỏ đề nghị có hiệu lực; Theo thoả thuận bên đề nghị bên nhận đề nghị thời hạn chờ bên đề nghị trả lời Điều 392 Sửa đổi đề nghị bên đề nghị đề xuất sửa đổi đề nghị coi người đưa đề nghị Khi bên đề nghị chấp nhận giao kết hợp đồng, có nêu điều kiện Điều 393 Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng trả lời bên đề nghị bên đề nghị việc chấp nhận toàn nội dung đề nghị Điều 394 Thời hạn trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng Khi bên đề nghị có ấn định thời hạn trả lời việc trả lời chấp nhận có hiệu lực thực thời hạn đó; bên đề nghị giao kết hợp đồng nhận trả lời hết thời hạn trả lời chấp nhận coi đề nghị bên chậm trả lời Trong trường hợp thông báo chấp nhận giao kết hợp đồng đến chậm lý khách quan mà bên đề nghị biết phải biết lý khách quan thông báo chấp nhận giao kết hợp đồng có hiệu lực, trừ trường hợp bên đề nghị trả lời không đồng ý với chấp nhận bên đề nghị Khi bên trực tiếp giao tiếp với nhau, kể trường hợp qua điện thoại qua phương tiện khác bên đề nghị phải trả lời có chấp nhận không chấp nhận, trừ trường hợp có thoả thuận thời hạn trả lời Quy định khoản Điều áp dụng trường hợp hợp đồng có nhiều phần đối tượng thực được, phần lại hợp đồng có giá trị pháp lý Luật Thương Mại dùng để điều chỉnh hợp đồng : Điều 34 Giao hàng chứng từ liên quan đến hàng hóa Bên bán phải giao hàng, chứng từ theo thỏa thuận hợp đồng số lượng, chất lượng, cách thức đóng gói, bảo quản quy định khác hợp đồng Trường hợp thỏa thuận cụ thể, bên bán có nghĩa vụ giao hàng chứng từ liên quan theo quy định Luật Điều 35 Địa điểm giao hàng Bên bán có nghĩa vụ giao hàng địa điểm thoả thuận Trường hợp thoả thuận địa điểm giao hàng địa điểm giao hàng xác định sau: a) Trường hợp hàng hoá vật gắn liền với đất đai bên bán phải giao hàng nơi có hàng hoá đó; b) Trường hợp hợp đồng có quy định vận chuyển hàng hoá bên bán có nghĩa vụ giao hàng cho người vận chuyển đầu tiên; c) Trường hợp hợp đồng quy định vận chuyển hàng hoá, vào thời điểm giao kết hợp đồng, bên biết địa điểm kho chứa hàng, địa điểm xếp hàng nơi sản xuất, chế tạo hàng hoá bên bán phải giao hàng địa điểm đó; d) Trong trường hợp khác, bên bán phải giao hàng địa điểm kinh doanh bên bán, địa điểm kinh doanh phải giao hàng nơi cư trú bên bán xác định thời điểm giao kết hợp đồng mua bán Điều 36 Trách nhiệm giao hàng có liên quan đến người vận chuyển Trường hợp hàng hóa giao cho người vận chuyển không xác định rõ ký mã hiệu hàng hóa, chứng từ vận chuyển cách thức khác bên bán phải thông báo cho bên mua việc giao hàng cho người vận chuyển phải xác định rõ tên cách thức nhận biết hàng hoá vận chuyển 2 Trường hợp bên bán có nghĩa vụ thu xếp việc chuyên chở hàng hoá bên bán phải ký kết hợp đồng cần thiết để việc chuyên chở thực tới đích phương tiện chuyên chở thích hợp với hoàn cảnh cụ thể theo điều kiện thông thường phương thức chuyên chở Trường hợp bên bán nghĩa vụ mua bảo hiểm cho hàng hoá trình vận chuyển, bên mua có yêu cầu bên bán phải cung cấp cho bên mua thông tin cần thiết liên quan đến hàng hoá việc vận chuyển hàng hoá để tạo điều kiện cho bên mua mua bảo hiểm cho hàng hoá Điều 37 Thời hạn giao hàng Bên bán phải giao hàng vào thời điểm giao hàng thoả thuận hợp đồng Trường hợp có thỏa thuận thời hạn giao hàng mà không xác định thời điểm giao hàng cụ thể bên bán có quyền giao hàng vào thời điểm thời hạn phải thông báo trước cho bên mua Trường hợp thỏa thuận thời hạn giao hàng bên bán phải giao hàng thời hạn hợp lý sau giao kết hợp đồng Điều 38 Giao hàng trước thời hạn thỏa thuận Trường hợp bên bán giao hàng trước thời hạn thỏa thuận bên mua có quyền nhận không nhận hàng bên thoả thuận khác Điều 39 Hàng hoá không phù hợp với hợp đồng Trường hợp hợp đồng quy định cụ thể hàng hoá coi không phù hợp với hợp đồng hàng hoá thuộc trường hợp sau đây: a) Không phù hợp với mục đích sử dụng thông thường hàng hoá chủng loại; b) Không phù hợp với mục đích cụ thể mà bên mua cho bên bán biết bên bán phải biết vào thời điểm giao kết hợp đồng; c) Không bảo đảm chất lượng chất lượng mẫu hàng hoá mà bên bán giao cho bên mua; d) Không bảo quản, đóng gói theo cách thức thông thường loại hàng hoá không theo cách thức thích hợp để bảo quản hàng hoá trường hợp cách thức bảo quản thông thường Bên mua có quyền từ chối nhận hàng hàng hoá không phù hợp với hợp đồng theo quy định khoản Điều Điều 40 Trách nhiệm hàng hoá không phù hợp với hợp đồng Trừ trường hợp bên có thoả thuận khác, trách nhiệm hàng hóa không phù hợp với hợp đồng quy định sau: Bên bán không chịu trách nhiệm khiếm khuyết hàng hoá vào thời điểm giao kết hợp đồng bên mua biết phải biết khiếm khuyết đó; Trừ trường hợp quy định khoản Điều này, thời hạn khiếu nại theo quy định Luật này, bên bán phải chịu trách nhiệm khiếm khuyết hàng hoá có trước thời điểm chuyển rủi ro cho bên mua, kể trường hợp khiếm khuyết phát sau thời điểm chuyển rủi ro; Bên bán phải chịu trách nhiệm khiếm khuyết hàng hóa phát sinh sau thời điểm chuyển rủi ro khiếm khuyết bên bán vi phạm hợp đồng 2.Ý kiến công ty B chuyển rủi ro hàng hóa có pháp luật không? Vì sao? Anh/ chị xác định trách nhiệm bên hành vi vi phạm trên? Trả lời :  TH1: 20% số xi măng không chủng loại hợp đồng lí gặp mưa lớn Theo Điều 39 Bộ Luật Thương Mại 2014 quy định hàng hóa không phù hợp với hợp đồng sau: “Điều 39 Hàng hoá không phù hợp với hợp đồng Trường hợp hợp đồng quy định cụ thể hàng hoá coi không phù hợp với hợp đồng hàng hoá thuộc trường hợp sau đây: a) Không phù hợp với mục đích sử dụng thông thường hàng hoá chủng loại; b) Không phù hợp với mục đích cụ thể mà bên mua cho bên bán biết bên bán phải biết vào thời điểm giao kết hợp đồng; c) Không bảo đảm chất lượng chất lượng mẫu hàng hoá mà bên bán giao cho bên mua; d) Không bảo quản, đóng gói theo cách thức thông thường loại hàng hoá không theo cách thức thích hợp để bảo quản hàng hoá trường hợp cách thức bảo quản thông thường 2 Bên mua có quyền từ chối nhận hàng hàng hoá không phù hợp với hợp đồng theo quy định khoản Điều này.” Khi nhận hàng đợt 2, công ty A phát khoảng 20% số xi măng không chủng loại hợp đồng bị ẩm Nếu công ty A chứng minh khoảng 20% số xi măng không chủng loại hợp đồng ký kết có nghĩa công ty B giao hàng hóa không phù hợp với hợp đồng theo khoản c Điều 39 Luật TM 2014: “Không bảo đảm chất lượng chất lượng mẫu hàng hóa mà bên bán giao cho bên mua.” Theo Điều 40 Điều 41 Luật TM 2014 quy định trách nhiệm hàng hóa không phù hợp với hợp đồng khắc phục trường hợp giao hàng thiếu, giao hàng không phù hợp với hợp đồng sau: “Điều 40 Trách nhiệm hàng hoá không phù hợp với hợp đồng Trừ trường hợp bên có thoả thuận khác, trách nhiệm hàng hóa không phù hợp với hợp đồng quy định sau: Bên bán không chịu trách nhiệm khiếm khuyết hàng hoá vào thời điểm giao kết hợp đồng bên mua biết phải biết khiếm khuyết đó; Trừ trường hợp quy định khoản Điều này, thời hạn khiếu nại theo quy định Luật này, bên bán phải chịu trách nhiệm khiếm khuyết hàng hoá có trước thời điểm chuyển rủi ro cho bên mua, kể trường hợp khiếm khuyết phát sau thời điểm chuyển rủi ro; Bên bán phải chịu trách nhiệm khiếm khuyết hàng hóa phát sinh sau thời điểm chuyển rủi ro khiếm khuyết bên bán vi phạm hợp đồng Điều 41 Khắc phục trường hợp giao thiếu hàng, giao hàng không phù hợp với hợp đồng Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, hợp đồng quy định thời hạn giao hàng không xác định thời điểm giao hàng cụ thể mà bên bán giao hàng trước hết thời hạn giao hàng giao thiếu hàng giao hàng không phù hợp với hợp đồng bên bán giao phần hàng thiếu thay hàng hoá cho phù hợp với hợp đồng khắc phục không phù hợp hàng hoá thời hạn lại Khi bên bán thực việc khắc phục quy định khoản Điều mà gây bất lợi làm phát sinh chi phí bất hợp lý cho bên mua bên mua có quyền yêu cầu bên bán khắc phục bất lợi chịu chi phí đó.” Theo Điều 318 Luật TM 2014 Thời hạn khiếu nại sau: “Điều 318 Thời hạn khiếu nại Trừ trường hợp quy định điểm đ khoản Điều 237 Luật này, thời hạn khiếu nại bên thỏa thuận, bên thoả thuận thời hạn khiếu nại quy định sau: Ba tháng, kể từ ngày giao hàng khiếu nại số lượng hàng hoá; Sáu tháng, kể từ ngày giao hàng khiếu nại chất lượng hàng hoá; trường hợp hàng hoá có bảo hành thời hạn khiếu nại ba tháng, kể từ ngày hết thời hạn bảo hành; Chín tháng, kể từ ngày bên vi phạm phải hoàn thành nghĩa vụ theo hợp đồng trường hợp có bảo hành kể từ ngày hết thời hạn bảo hành khiếu nại vi phạm khác.”  Khoảng 20% số xi măng không với chủng loại hợp đồng bị ẩm công ty B giao hàng hóa không phù hợp với hợp đồng nên kể trường hợp hàng hóa phát sau thời điểm chuyển rủi ro công ty B phải chịu trách nhiệm với số hàng hóa khắc phục cách thay hàng hóa cho phù hợp với hợp đồng khắc phục không phù hợp 20% số xi măng thời hạn lại Tuy nhiên công ty B không khắc phục mà yêu cầu công ty A phải chịu rủi ro hoàn toàn bất hợp lý  TH2: 20% số xi măng không hợp đồng trình vận chuyển có mưa lớn Nhưng 20% số xi măng trình vận chuyển mưa lớn nên 20% số xi măng bị hư hỏng không giống với chủng loại hợp đồng ký kết theo Điều 60 Luật TM 2014 sau: “Điều 60 Chuyểm rủi ro trường hợp mua bán hàng hóa đường vận chuyển Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, đối tượng hợp đồng hàng hoá đường vận chuyển rủi ro mát hư hỏng hàng hoá chuyển cho bên mua kể từ thời điểm giao kết hợp đồng.” Đây trường hợp mà đối tượng hợp đồng hàng hóa đường vận chuyển, rủi ro chuyển cho bên mua kể từ thời điểm giao kết hợp đồng Vì đối tượng hợp đồng số xi măng có 20% số xi măng trình vận chuyển bị hư hỏng mưa lớn Trường hợp này, số xi măng bị hư hỏng xác định kiện bất khả kháng, kiện xảy sau ký hợp đồng, lỗi bên tham gia hợp đồng nào, mà xảy ý muốn bên dự đoán trước, tránh khắc phục được, dẫn đến thực thực đúng, đầy đủ nghĩa vụ, bên chịu cố miễn trừ trách nhiệm hợp đồng kéo dài thời gian thực hợp đồng Sự kiện bất khả kháng tượng thiên nhiên gây (thiên tai) lũ lụt, hỏa hoạn, bão, động đất, sóng thần, thời tiết xấu… tượng xã hội chiến tranh, bạo loạn, đảo chính, đình công, cấm vận, thay đổi sách Chính phủ… 20% số xi măng trình vận chuyển gặp mưa lớn (thời tiết xấu) nên bị hỏng, kiện bất khả kháng thiên nhiên gây (thiên tai) mà hai bên dự đoán trước dẫn đến cố công ty B thực chất lượng giao kết hợp đồng với công ty A : Vì kiện bất khả kháng, rủi ro trình vận chuyển mưa lớn nên sau hàng giao cho công ty A công ty A phải chịu rủi ro công ty B miễn trừ trách nhiệm hợp đồng Vì công ty A phải chịu rủi ro công ty B miễn trừ trách nhiệm hợp đồng  Trong trường hợp ý kiến công ty B chuyển rủi ro hàng hóa pháp luật TÌNH HUỐNG Ngày 1/10/2016, bà Hương- Giám đốc Công ty cổ phần thương mại M (ngành nghề kinh doanh sản xuất hàng điện tử điện lạnh) gọi điện cho giám đốc công ty TNHH Hà Nội – Chợ Lớn (siêu thị HC) việc bán 50.000 điều hòa hiệu Nagakawa NS-C102 với giá 3trđ/chiếc, giao hàng vào ngày 7/10/2016 Ngoài nội dung chi tiết khác, thương thảo qua điện thoại, hai bên thỏa thuận: "Mọi tranh chấp phát sinh từ liên quan đến hợp đồng giải Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam (VIAC)" Ngày 5/10/2016, giá điều hòa thị trường tăng cao, bà Hương gửi công văn thông báo cho siêu thị HC việc công ty M không thực hợp đồng trên, với lý hợp đồng vô hiệu toàn (do hợp đồng hình thức văn bản) Siêu thị HC yêu cầu công ty M phải thực hợp đồng theo thỏa thuận, công ty M không thực Sau thương lượng không thành, Siêu thị HC làm đơn khởi kiện công ty M Trung tâm Trọng tài Quốc tế VN (VIAC) yêu cầu công ty M phải (1) tiếp tục thực hợp đồng, (2) bồi thường thiệt hại cho siêu thị HC tỷ đồng (tiền lãi mà siêu thị HC dự tính có từ việc kinh doanh số điều hòa sở so sánh giá mua giá bán thị trường vào thời điểm nhận hàng), (3) yêu cầu công ty M nộp phạt 8% giá trị hợp đồng Anh chị cho biết vụ kiện thuộc thẩm quyền giải quan nào? Nêu quan điểm anh chị hướng giải vụ việc Trả Lời : 1, Cơ quan có thẩm quyền giải Theo khoản Điều 24 Luật thương mại 2005 có quy định hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa: “1 Hợp đồng mua bán hàng hoá thể lời nói, văn xác lập hành vi cụ thể Đối với loại hợp đồng mua bán hàng hoá mà pháp luật quy định phải lập thành văn phải tuân theo quy định đó.” Hợp đồng mua bán hàng hóa bà Hương giám đốc công ty Chợ Lớn thành lập Theo thỏa thuận bên: "Mọi tranh chấp phát sinh từ liên quan đến hợp đồng giải Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam (VIAC)" Theo khoản điều luật Trọng tài thương mại: “tranh chấp giải Trọng tài bên có thỏa thuận tài Thỏa thuận trọng tài lập trước sau xảy tranh chấp.” Nhưng theo khoản điều 16 luật Trọng tài thương mại thì: “Điều 16 Hình thức thoả thuận trọng tài Thoả thuận trọng tài phải xác lập dạng văn Các hình thức thỏa thuận sau coi xác lập dạng văn bản: a) Thoả thuận xác lập qua trao đổi bên telegram, fax, telex, thư điện tử hình thức khác theo quy định pháp luật; b) Thỏa thuận xác lập thông qua trao đổi thông tin văn bên; c) Thỏa thuận luật sư, công chứng viên tổ chức có thẩm quyền ghi chép lại văn theo yêu cầu bên; d) Trong giao dịch bên có dẫn chiếu đến văn thỏa thuận trọng tài hợp đồng, chứng từ, điều lệ công ty tài liệu tương tự khác; đ) Qua trao đổi đơn kiện tự bảo vệ mà thể tồn thoả thuận bên đưa bên không phủ nhận.” Theo việc thỏa thuận trọng tài bên là thỏa thuận điện thoại nên chua xác lập Theo Điểm a Khoản Điều 39 Luật Tố tụng dân Thẩm quyền Tòa án theo lãnh thổ: “1 Thẩm quyền giải vụ án dân Tòa án theo lãnh thổ xác định sau: a) Tòa án nơi bị đơn cư trú, làm việc, bị đơn cá nhân nơi bị đơn có trụ sở, bị đơn quan, tổ chức có thẩm quyền giải theo thủ tục sơ thẩm tranh chấp dân sự, hôn nhân gia đình, kinh doanh, thương mại, lao động quy định Điều 26, 28, 30 32 Bộ luật này;” Theo xảy tranh chấp, bên thỏa thuận thêm nơi thụ ký vụ án Công ty Chợ Lớn làm đơn kiện Công ty M nên Tòa án nơi Công ty M thụ lý có thẩm quyền giải vụ án Hướng giải vụ việc Theo Điều 310 Luật thương mại Đình thực hợp đồng: “Trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật này, đình thực hợp đồng việc bên chấm dứt thực nghĩa vụ hợp đồng thuộc trường hợp sau đây: Xảy hành vi vi phạm mà bên thoả thuận điều kiện để đình hợp đồng; Một bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng.” Do bên chấm dứt thực nghĩa vụ hợp đồng (bà Hương đơn phương chấm dứt việc bán điều hòa cho công ty Chợ Lớn) dẫn đến việc hợp đồng bị đình thực Tại đây, bà Hương vi phạm nghĩa vụ hợp đồng nên bên bị vi phạm công ty Chợ Lớn có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại theo Điều 311 Luật TM Siêu thị HC yêu cầu công ty M phải thực hợp đồng theo thỏa thuận, công ty M không thực Theo Điều 297 Luật TM Buộc thực hợp đồng: “1 Buộc thực hợp đồng việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm thực hợp đồng dùng biện pháp khác để hợp đồng thực bên vi phạm phải chịu chi phí phát sinh Trường hợp bên vi phạm giao thiếu hàng cung ứng dịch vụ không hợp đồng phải giao đủ hàng cung ứng dịch vụ theo thoả thuận hợp đồng Trường hợp bên vi phạm giao hàng hoá, cung ứng dịch vụ chất lượng phải loại trừ khuyết tật hàng hoá, thiếu sót dịch vụ giao hàng khác thay thế, cung ứng dịch vụ theo hợp đồng Bên vi phạm không dùng tiền hàng khác chủng loại, loại dịch vụ khác để thay không chấp thuận bên bị vi phạm Trong trường hợp bên vi phạm không thực theo quy định khoản Điều bên bị vi phạm có quyền mua hàng, nhận cung ứng dịch vụ người khác để thay theo loại hàng hoá, dịch vụ ghi hợp đồng bên vi phạm phải trả khoản tiền chênh lệch chi phí liên quan có; có quyền tự sửa chữa khuyết tật hàng hoá, thiếu sót dịch vụ bên vi phạm phải trả chi phí thực tế hợp lý Bên bị vi phạm phải nhận hàng, nhận dịch vụ toán tiền hàng, thù lao dịch vụ, bên vi phạm thực đầy đủ nghĩa vụ theo quy định khoản Điều Trường hợp bên vi phạm bên mua bên bán có quyền yêu cầu bên mua trả tiền, nhận hàng thực nghĩa vụ khác bên mua quy định hợp đồng Luật này.” Vì thế, công ty M bà Hương buộc phải thực hợp đồng phải chịu phí phát sinh Về việc siêu thị HC yêu cầu bồi thường thiệt hại: theoĐiều 303 Căn phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại “Trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật này, trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh có đủ yếu tố sau đây: Có hành vi vi phạm hợp đồng; Có thiệt hại thực tế; Hành vi vi phạm hợp đồng nguyên nhân trực tiếp gây thiệt hại” Theo việc siêu thị HC yêu cầu bồi thường tỷ đồng hoàn toàn sai, tỷ đồng số lãi mà siêu thị HC dự tính đạt không xảy vi phạm thiệt hại thực tế Nên siêu thị HC quyền yêu cầu công ty M phải bồi thường tỷ đồng - Về việc siêu thị HC đồi phạt vi phạm 8% giá trị hợp đồng: Theo điều Điều 307 Quan hệ chế tài phạt vi phạm chế tài bồi thường thiệt hại “1 Trường hợp bên thỏa thuận phạt vi phạm bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại, trừ trường hợp Luật có quy định khác Trường hợp bên có thỏa thuận phạt vi phạm bên bị vi phạm có quyền áp dụng chế tài phạt vi phạm buộc bồi thường thiệt hại, trừ trường hợp Luật có quy định khác.” Theo bên thỏa thuận phạt vi phạm nên siêu thị HC quyền yêu cầu phạt vi phạm Hướng giải quyết, công ty mà phải có trách nhiệm thực đứng hợp đồng, trường hợp công ty M không thực đứng hợp đồng ngây thiệt hại trực tiếp cho siêu thị HC siêu thị HC có trách nhiệm xác minh thiệt hại xảy yêu cầu công ty M bồi thường  ...GIẢI QUYẾT TÌNH HUỐNG LUẬT KINH TẾ Tình thảo luận Hải, Hồng Công tham gia thành lập công ty TNHH Vinh Quang vào tháng 07 năm 2015, ngành nghề kinh doanh sản xuất mua bán đồ... 1.Hợp đồng có chịu điều chỉnh BLDS 2015 Luật thương mại 2005 không? Tại sao? Trả Lời : Hợp đồng có chịu điều chỉnh luật dân 2015 Luật thương mại 2005 Luật dân dùng để điều chỉnh hợp đồng như:... hợp ý kiến công ty B chuyển rủi ro hàng hóa pháp luật TÌNH HUỐNG Ngày 1/10/2016, bà Hương- Giám đốc Công ty cổ phần thương mại M (ngành nghề kinh doanh sản xuất hàng điện tử điện lạnh) gọi điện