BÀI TẬP CÁ NHÂN MÔN LUẬT SO SÁNH ĐỀ TÀI : ANH/CHỊ HÃY BÌNH LUẬN VỀ XU HƯỚNG PHÁT TRIỂN ÁN LỆ TRONG HỆ THỐNG NGUỒN PHÁP LUẬT THÀNH VĂN CỦA CÁC HỆ THỐNG PHÁP LUẬT THUỘC DÒNG HỌ CIVIL LAW VÀ LIÊN HỆ VỚI VIỆT NAM MỤC LỤC: Trang: I.LỜI NÓI ĐẦU: Có nói, cộng đồng quốc tế với hàng trăm quốc gia, quốc gia xây dựng cho hệ thống pháp luật- điều chỉnh hoạt động cư dân mối quan hệ quốc gia với bên Những nhà nghiên cứu pháp luật phân chia hệ thống thành “dòng họ” pháp luật khác giới Trong số đó, Civil law dòng họ pháp luật lớn điển hình với điểm đặc thù, tạo nên điểm đặc trưng pháp lý riêng biệt Nếu Common law nhiều chịu ảnh hưởng pháp luật Anh thừa nhận án lệ pháp luật thống, Civil law lại chịu ảnh hưởng sâu sắc luật La Mã với trình độ hệ thống hóa pháp điển hóa cao Nói nghĩa Civil law coi trọng pháp luật thành văn Trong hệ thống nguồn luật hệ thống pháp luật thuộc dòng họ này, giai đoạn khác nhau,vẫn thừa nhận “án lệ” sở để thẩm phán người có thẩm quyền áp dụng để đưa pháp Lịch sử áp dụng án lệ hệ thống dân Châu Âu (civil law) trải qua thời kỳ từ chỗ thừa nhận án lệ đến thời kỳ vai trò án lệ bị từ bỏ xu hướng pháp điển hóa pháp luật kỷ XIX Nhưng suốt kỷ XX đến nay, vai trò án lệ ngày đề cao Nhận thức tầm quan trọng này, tiểu luận sâu vào “ Bình luận xu hướng phát triển án lệ hệ thống pháp luật thành văn thuộc dòng họ pháp luật civil law”, để thấy án lệ có lịch sử tồn phát triển hệ thống pháp luật thành văn nước Pháp, Đức Châu Âu Từ có liên hệ thực tiễn Việt Nam Bài viết hẳn nhiều thiếu sót, mong góp ý thầy cô bạn đọc để viết ngày hoàn thiện hơn! II.NỘI DUNG: 2.1.KHÁI QUÁT CHUNG VỀ ÁN LỆ: 2.1.1.Khái niệm án lệ: Trong tiếng Anh, án lệ "precedent”, thuật ngữ phát sinh từ hệ thống thông luật (common law) với hệ thống quan điểm lý luận pháp lý đặc trưng.Theo đó, hệ thống pháp luật thuộc dòng họ khác nhau, quan điểm án lệ nhiều có khác biệt •Quan điểm nhà luật học theo hệ thống pháp luật luật Anh -Mỹ (Common law), án lệ hiểu theo hai nghĩa1: i)Theo nghĩa hẹp, án lệ bao gồm toàn định, án tuyên bố Tòa án có giá trị nguồn luật, đưa nguyên tắc, tảng áp dụng cho vụ việc xảy tương tự sau ThS Lê Văn Sua-Án lệ vai trò án lệ hoạt động xét xử Tòa án http://moj.gov.vn/ct/tintuc/Pages/nghien-cuu-trao-doi.aspx?ItemID=7046 ii)Theo nghĩa rộng, án lệ nguyên tắc bắt buộc đòi hỏi Thẩm phán hệ thống quan Toà án xét xử vụ việc cụ thể cần phải vào án, vụ việc trước • Với nước theo hệ thống pháp luật châu Âu lục địa (hệ thống pháp luật Dân - Civil Law), tiêu biểu số nước Pháp, Đức, Ý, Nhật Bản,…: Án lệ xem cách giải thích pháp luật hay tạo giải pháp pháp luật2 Ở quốc gia này, án lệ tạo để khắc phục hạn chế luật thành văn giải thích quy định luật thành văn không rõ ràng hay có vấn đề chưa luật thành văn quy định • Ở số nước khác, khái niệm án lệ (Case Law) gọi tiền lệ pháp3 (Precedent) nguồn luật thức quan trọng hệ thống pháp luật quốc gia áp dụng rộng rãi Hay riêng Việt Nam, có nhiều quan điểm khác trình bày khái niệm án lệ Như vậy,qua trình tìm hiểu quan điểm nước giới, hiểu cách khái quát: “Án lệ án, định Tòa án chứa đựng Trương Hòa Bình.Bí thư TW Đảng, Chánh án TANDTC-Thực tốt nhiệm vụ phát triển án lệ, bảo đảm áp dụng thống pháp luật hoạt động xét xử Tòa án http://toaan.gov.vn/portal/page/portal/tandtc/Baiviet? p_page_id=1&p_cateid=1751909&item_id=111127517&article_details=1 Tuy nhiên, có nhiều quan điểm cho “án lệ “ “tiền lệ pháp” hai khái niệm độc lập Từ điển tiếng Việt không định nghĩa án lệ có giải thích từ “án” từ “lệ”; từ "án" có nghĩa "vụ phạm pháp tranh chấp quyền lợi cần xét xử trước Tòa án định Tòa xét xử vụ án", từ "lệ" hiểu "Điều quy định có từ lâu trở thành nề nếp, người theo mà làm điều lặp lặp lại nhiều lần, tự nhiên thành thói quen" Theo Từ điển Bách khoa Việt Nam án lệ hiểu là: “quyết định án tòa cấp có giá trị bắt buộc tòa án cấp dưới; tòa phá án phải tôn trọng định trước thân ” Theo Từ điển Luật học án lệ hiểu là: “Bản án tuyên giải thích, áp dụng pháp luật coi tiền lệ làm sở để Thẩm phán sau áp dụng trường hợp tương tự” giải thích, áp dụng pháp luật Tòa án vận dụng giải vụ án có nội dung tương tự” 2.1.2.Một số giá trị hạn chế nguồn luật án lệ: • Thứ nhất, án lệ mang tính thực tiễn cao : Nói cách khác án lệ xây dựng dựa vào thực tiễn, tập trung vào việc giải vấn đề cụ thể đời sống thực tế giải vấn đề lý thuyết chung chung trừu tượng • Thứ hai, án lệ có khả khắc phục lỗ hổng pháp luật cách nhanh chóng kịp thời: Đời sống xã hội vận động, phát triển quy phạm văn pháp luật mang tính ổn định, dẫn đến hệ luật pháp lạc hậu hay thiếu hụt để giải vấn đề sống Để khắc phục tình trạng này, luật gia dân luật tìm đến nguồn bổ trợ khác áp dụng tập quán sử dụng án lệ • Thứ ba, án lệ thể tính khách quan công bằng: Trước hết, quy tắc án lệ hình thành từ án cụ thể, mà phải hình thành qua hàng loạt vụ việc tương tự sau, án hình mâu phác thảo lên quy tắc án lệ Các quy tắc án lệ pháp luật thông luật kết trình đưa lý lẽ tranh luận lâu dài Hơn nữa, quy tắc án lệ phải thừa nhận giá trị chung (common value) lý lẽ chung (common reason) •Bên cạnh đó, so với luật thành văn, án lệ tồn hạn chế định: Án lệ không mang tính thống hệ thống cao nguồn văn bản; Có thể khó thống quy tắc án lệ nhận thức pháp lý nghiêm khắc; quy tắc án lệ hình thành phải trải qua hàng loạt vụ việc tuơng tự sau… Theo quan điểm lý luận phổ biến hệ thống pháp luật lục địa châu Âu, nguyên tắc, giải pháp pháp lý rút từ án lệ giá trị luật thành văn Đó giải pháp không chắn, bị hủy bỏ sửa đổi lúc phụ thuộc vào vụ việc 2.2.XU HƯỚNG PHÁT TRIỂN ÁN LỆ TRONG HỆ THỐNG NGUỒN LUẬT THÀNH VĂN CỦA CÁC HỆ THỐNG PHÁP LUẬT THUỘC DÒNG HỌ PHÁP LUẬT CIVIL LAW: Án lệ điều xa lạ với nước áp dụng hệ thống pháp luật phổ biến giới hệ thống thông luật (Common law) hay hệ thống dân luật (Civil law) Trong lịch sử lập pháp giới, án lệ nguồn chủ yếu quan trọng hệ thống pháp luật án lệ (Anh, Mỹ, Australia…) , lại coi nguồn thứ yếu hệ thống pháp luật dân (Pháp, Đức, Italya ) Mặc dù lịch sử áp dụng án lệ có nhiều thăng trầm, hệ thống pháp luật thuộc dòng họ Civil law nay, án lệ dần trở thành nguồn pháp luật quan trọng Khi nói đến xu hướng phát triển án lệ hệ thống nguồn luật thành văn hệ thống pháp luật thuộc dòng họ Civil law, chia giai đoạn sau: 2.2.1.Án lệ truyền thống dân luật La Mã đến cuối kỷ XVIII: Đây xem thời kỳ trình hình thành phát triển hệ thống pháp luật thuộc dòng họ Civil law, bao gồm giai đoạn pháp luật tập quán ( trước kỷ XIII) giai đoạn pháp luật thành văn (từ kỷ XIII đến cuối kỷ XVIII) • Giai đoạn pháp luật tập quán: tên gọi , nhìn chung pháp luật thời kỳ đơn giản, hình thành từ tập quán địa phương lẫn lộn quy phạm đạo đức, tôn giáo pháp luật Lúc giờ, tồn luật tập quán Pháp, Đức, dân tộc Slavian, luật La Mã Đặc biệt, phần lớn tộc Tây Âu bị người La Mã đô hộ suốt kỷ nên luật La Mã cổ đại có ảnh hưởng lớn Sẽ thú vị biết rằng, án lệ nhận thức có vai trò quan trọng pháp luật La Mã, chứng việc Hoàng đế Severus (cai trị La Mã từ năm 193 đến năm 211) cho phép thẩm phán bổ sung lỗ hổng luật thành văn tập quán thực tiễn xét xử vụ việc tương tự (có thể coi hình thức án lệ) Mặc dù đế chế Tây La Mã sụp đổ vào năm 476 đế chế Đông La Mã tồn Năm 528, Hoàng đế Đông La Mã Justinian lệnh hệ thống hóa củng cố luật La Mã Theo đó, năm 529, Hoàng đế Justinian cấm thẩm phán La Mã định vụ việc mà không dựa vào luật thành văn Tuy nhiên, bốn năm sau, Justinian khôi phục lại sách Severus việc cho phép thẩm phán bổ sung kẽ hở pháp luật thành văn áp dụng Vì mà lịch sử pháp luật La Mã, văn tập hợp án lời phân tích coi có giá trị pháp lý luật thẩm phán sử dụng •Giai đoạn phát triển pháp luật thành văn: giai đoạn gắn liền với gia tăng hoạt động thương mại giao lưu dân tộc châu Âu lục địa Đáng ý giai đoạn văn hóa Phục Hưng kỷ XIII-XIV xuất phát từ Italia sau lan dần sang nước lục địa châu Âu Quan điểm pháp luật thời kỳ luật pháp phải công cụ,là mô hình tổ chức xã hội Các triết gia, luật gia, nhà tư tưởng mà chủ yếu giáo sư đại học lúc muốn quan hệ xã hội phải điều chỉnh quy định pháp luật Lúc giờ, án lệ thực không coi trọng Sau thời kỳ trên, kỷ XIV, Toà án tối cao giáo hội Công giáo (Rota Romana) Roma vận dụng án lệ vào hoạt động xét xử án lệ án cấp tuân thủ Cho đến kỷ XVIII, luật La Mã hồi sinh Châu Âu lục địa, hình thức pháp luật chung Châu Âu đời án lệ áp dụng phổ biến hệ thống pháp luật nước Châu Âu sử dụng luật La Mã Như vậy, để nói xu hướng phát triển án lệ hệ thống nguồn luật thành văn hệ thống pháp luật thuộc dòng họ Civil law lúc giờ, nói, có thời điểm án lệ quan tâm thừa nhận, có thời điểm án lệ bị cấm áp dụng Nhưng nhìn chung, dù bị cấm hay áp dụng, án lệ nhìn nhận giải pháp để khắc phục lỗ hổng pháp luật, án lệ lúc chưa nhìn nhận nguồn Điều phù hợp với thực tiễn Kết tạo nên công trình pháp luật lớn mang tên Corpus Juris Civil bao gồm phần: Code, Digeste, Institutes Novels công bố từ năm 529-534 pháp luật nước thuộc dòng họ Civil law thời kỳ chưa thực hoàn thiện nhiều thiếu sót thực chức điều chỉnh xã hội nó, nhận thức tầm quan trọng án lệ chưa cao 2.2.2.Án lệ thời kỳ pháp điển hóa pháp luật ,cuối kỷ XVII đến kỷ XIX: Thực tiễn áp dụng án lệ bị đánh giá thấp xu hướng pháp điển hoá pháp luật diễn mạnh mẽ Châu Âu đầu kỷ XIX.Giải thích cho xu hướng phát triển án lệ hệ thống pháp luật lúc xem giai đoạn đánh dấu đời văn pháp luật quan trọng, cách mạng lớn phát triển tư tưởng pháp luật nhân loại Trước hết phải kể đến Bản tuyên ngôn nhân quyền dân quyền năm 1789 Pháp.Những quy định Bản tuyên ngôn tiếng trở thành nguyên tắc Hiến pháp quốc gia châu Âu lục địa nhiều nước khác giới Ngày 3/9/1791 Hiến pháp nước Pháp đời Vào đầu kỷ XIX luật quan trọng nước Pháp ban hành : Bộ luật dân Napoleon năm 1804, Bộ luật tố tụng dân 1806, Bộ luật thương mại 1807, Bộ luật tố tụng hình 1808 Vào kỷ XIX, luật Đức xây dựng Pháp luật Đức (chủ yếu Bộ luật Dân năm 1896 ) tính khoa học hợp lý ảnh hưởng đến nhiều quốc gia châu Phi Với luật tiếng đây, dòng họ Civil law đạt thành tựu lớn, đánh giấu giai đoạn phát triển rực rỡ khoa học pháp lý Có thể nói, hệ thống pháp luật quốc gia thuộc dòng họ có trình độ hệ thống hóa, pháp điển hóa cao hệ thống pháp luật lớn giới Các quốc gia thuộc dòng họ pháp luật xây dựng nhiều luật, đưa luật thành văn trở thành nguồn luật quan trọng hàng đầu Thời kỳ này, hầu hết quan hệ phổ biến phát triển xã hội lúc có luật thành văn điều chỉnh, với hệ thống luật thành văn đồ sộ có Bộ luật thương mại 1866; Bộ luật hình 1871 ; Bộ luật tố tụng hình 1877; Bộ luật tố tụng dân 1877; Bộ luật dân 1896… trình độ pháp điển hóa cao, tương đối khắc phục lỗ hổng không đáng có thời kỳ trước hiển nhiên, án lệ thời kỳ ngày với tính chất phán Thẩm phán Tòa vụ việc xảy ra, không coi trọng Thực tiễn xét xử Tòa án không bị ràng buộc quy phạm tạo không dựa vào quy phạm để biện luận cho định Án lệ áp dụng mà thẩm phán thấy phù hợp với vụ án xét xử Án lệ không coi nguồn pháp luật Bộ luật dân Napoleon Pháp thiết lập số quy định gây cản trở cho việc phát triển án lệ Điều Bộ luật dân Napoleon quy định “Cấm thẩm phán đặt quy định chung có tính lập quy để tuyên án vụ việc giao xét xử” Điều 1351 Bộ luật xác định “Bản án có hiệu lực pháp luật vụ việc Chỉ xem vụ việc yêu cầu vấn đề, dựa bên tranh chấp” Giai đoạn pháp điển hóa pháp luật xem thời kỳ mà xu hướng án lệ hệ thống nguồn luật thành văn hệ thống pháp luật thuộc dòng họ Civil law dường bị lu mờ 2.2.3.Án lệ sau thời kỳ pháp điển hóa Châu Âu, từ kỷ XX đến nay: 2.2.3.1 Khái quát chung xu hướng phát triển án lệ hệ thống pháp luật thuộc dòng họ Civil law: Trong lịch sử pháp lý hệ thống pháp luật thuộc dòng họ Civil law, luật thành văn với tư cách nguồn luật thức bản, hoàn thành nhiệm vụ điều chỉnh quan hệ xã hội cách có hiệu Hình thành phát triển qua hàng ngàn kỷ, dòng họ Civil law xây dựng cho hệ thống nguồn luật phong phú đa dạng, không luật thành văn mà bao gồm : tập quán pháp luật (custom), học thuyết pháp luật (legal doctrine) nguyên tắc pháp luật (legal principle)…trong có án lệ (case law, judge – made law) Mặc dù có nhiều cản trở trình bày trên, ý nghĩa quan trọng án lệ ngày thừa nhận chứng minh trình phát triển pháp luật Về mặt lý luận, Luật thành văn Bộ luật giữ vai trò nguồn hệ thống pháp luật thuộc dòng họ Civil law, án lệ có vai trò tầm quan trọng riêng nước René David , luật sư người Pháp nhận xét : “ Bắt đầu từ kỷ XX, ảo tưởng giá trị luật thành văn nguồn luật dần bị xóa bỏ” 7.Điều chứng minh qua biểu sau: • Thứ nhất, quy định hệ thống pháp luật dân sự, án lệ coi pháp luật mà thẩm phán quyền sử dụng trường hợp luật thành văn luật tục tương tự Trong trình xét xử, đảm bảo tính đắn chuyên môn nghiệp vụ tôn trọng tòa cấp trên, tòa cấp có xu hướng tham khảo án tuyên, vào để đưa định cho án cụ thể Các phán tòa án hay quy chiếu tới phán tuyên trước Đây coi biểu việc sử dụng án lệ hệ thống pháp luật nước thuộc dòng họ Civil Law • Thứ hai, kỉ XIX, chế bảo hiến đời, tồn tổ chức bảo hiến (ở Đức tòa án bảo hiến) Chính thế, phán tổ chức bảo hiến có tính buộc tòa án cấp Ở nước có hiến pháp thành văn Tòa án hiến pháp riêng Italia Đức tồn điều khoản lập pháp cho phép loại phán định có hiệu lực bắt buộc Tòa án cấp Hans W Baade, Stare Decisis In Civil-law Countries: The Last Bastion, in ‘The Themes In Comparative Law In Honour Of Bernard Rudden, Edited by Peter Birks and Arianna Pretto, Oxford University Press, 2000.p.4 Điều Bộ luật dân pháp lại dẫn rằng: “ phán mang tính bắt buộc để đặt thành nguyên tắc chung án lệ có tính chất định” Điều Bộ luật dân Thụy Sỹ hướng dẫn Thẩm Phán rằng: “Trong trường hợp luật thành văn, luật tục tương tự Thẩm phán có quyền định tuân theo nguyên tắc mà đặt ‘tự hành động nhà lập pháp’ phải chứng minh ‘bằng nguyên tắc luật pháp công nhận án lệ” Đoạn 31 luật tòa án hiến pháp liên bang Bundesverfassungsgericht) đề cập đến tình 9 Đức (Gesetz uber das có nghĩa vụ phải thực án lệ tòa án này, không án họ bị giám đốc thẩm • Thứ ba, phán kiểu mẫu án khu vực Châu Âu lục địa với tư cách kiểu phán trái ngược với kiểu phán án nước Anh, việc sử dụng “án lệ” lại ngoại lệ nguyên tắc chung Ngoại lệ nguyên tắc chung tồn chuỗi tiền lệ thống mà tiền lệ xuất phát từ cách nhìn câu hỏi xác định, quốc gia nói ngôn ngữ French, Mexico, Spanish, tượng tồn chuỗi định tương tự có tác động thực tiễn tiền lệ án án lệ có tính bắt buộc Lambert Wasserman tuyên bố cách đắn rằng: “Nước Pháp có nhiều án lệ Anh”, tiếp cận Tòa án phụ thuộc vào tình cụ thể xảy tòa 2.2.3.2.Xu hướng phát triển án lệ số quốc gia điển hình có hệ thống nguồn luật thành văn thuộc dòng họ Civil law: • Án lệ pháp luật Cộng hoà Pháp: Dưới ảnh hưởng Cách mạng tư sản Pháp quan điểm tiến tiến chủ nghĩa triết học khai sáng, nước Pháp mở đầu cho xu hướng pháp điển hoá pháp luật Châu Âu Các học giả Pháp ra, bên cạnh ưu việt mà pháp điển hoá đem lại tính thống nhất, bao quát, tính dễ tiếp cận, pháp điển luật bộc lộ hạn chế cố hữu như: tính không khả thi qui định mang tính chung chung, không rõ; tính lạc hậu không cập nhật Nhìn chung, sai lầm cho rằng, Bộ luật dân (BLDS) nước Pháp pháp điển hoá chi tiết đầy đủ, sở để giải tất vấn đề pháp luật dân nảy sinh xã hội Theo Portalis “luật pháp đứng yên đời sống xã hội người thay đổi, lý mà không qui định tất vấn đề phát sinh” 10 Điều 136 hiến pháp Italia quy định rằng: “ Khi tòa án tuyên bố điều khoản pháp luật không phù hợp với Hiến pháp, điều khoản hết hiệu lực kẻ từ sau ngày phán tòa án tuyên bố” 10 Án lệ lĩnh vực luật dân sự: Có thể nói, án lệ lĩnh vực luật dân đóng vai trò quan trọng cho phát triển pháp luật dân Pháp Điều hiểu là, Thẩm phán nên giải thích qui định, nguyên tắc BLDS Pháp cách linh hoạt để phù hợp với thay đổi đời sống xã hội Nhiều điều luật BLDS giải thích án Điều làm cho án lệ lĩnh vực luật dân trở thành phương tiện để hiểu BLDS Những án lệ quan trọng lĩnh vực luật dân Pháp thiết lập Toà phá án 11 Án lệ lĩnh vực luật hành chính: Không giống lĩnh vực luật dân sự, luật hành Pháp không pháp điển hoá Thực tiễn cho thấy, luật hành Pháp phát triển sở án lệ Cũng nói rằng, án lệ đóng vai trò quan trọng cho phát triển ngành luật hành ngành luật hệ thống pháp luật Pháp Với tư cách án cấp cao ngạch hành chính, Tham viện đưa nhiều định coi án lệ luật hành Khi văn pháp luật điều chỉnh vấn đề cụ thể, hành Pháp tự đặt quy tắc, giải pháp tranh chấp hành trước Các quan hành nhà nước tôn trọng định Tham viện coi nguồn luật hành Thực tế pháp luật hành Pháp thừa nhận “mặc dù ngày có gia tăng John Bell, Sophie Boyron, and Whittaker ( with contributing authors Andrew Bell, Mark Freeland and Helen Stalford), Principles of French Law, Second Edition, Oxford University Press, 2008,p.26 10 11 Tòa phá án: Pháp, quốc gia theo dân luật khác (và Việt Nam thời thuộc Pháp), tổ chức cấp Tòa phá án, có nhiệm vụ xem xét lại vấn đề áp dụng pháp luật tòa cấp Ở đây, Tòa Phá án Pháp (Cour de Cassation) xem Tòa án tối cao nhánh Tòa tư pháp Trụ sở Pari, gồm có tòa (5 tòa dân tòa hình sự) để xét lại án chung thẩm tòa thượng thẩm tòa đại hình mà bị kháng nghị toàn nước Pháp Đông Dương thuộc địa khác Pháp Tòa phá án không xét xử nội dung việc mà xem xét án bị kháng nghị yếu tố để hủy án là: có vi phạm pháp luật không; có vô thẩm quyền không có vô pháp luật không Nếu xét thấy có yếu tố nói trên, Tòa phá án tuyên hủy trả cho cấp tòa án khác xét xử lại, Tòa phá án quyền giữ lại vụ án để xét xử Nguồn: http://lawsoft thuvienphapluat.vn/Default.aspx?ct=TVBT (Chú thích BTV) 11 văn quy phạm luật hành chính, án lệ nguồn quan trọng luật hành chính” 12 • Án lệ hệ thống pháp luật CHLB Đức: Không giống với nước Pháp, năm 1871, nước Đức chưa có hệ thống pháp luật thống Phải đến năm 1900, BLDS Đức thức đời Trong xu hướng pháp điển hoá pháp luật Đức, vị trí án lệ chưa bị đánh giá thấp hệ thống pháp luật Trong trường hợp sẵn văn pháp luật hay tập quán, các thẩm phán Đức áp dụng linh hoạt nguyên tắc luật La Mã xét xử Trong kỷ thứ XIX, Friedrich Carl von Savigny thừa nhận án lệ nguồn luật tồn với nguồn luật khác luật thành văn, tập quán Những năm cuối kỷ XIX đầu kỷ XX, có nhiều quan điểm khác vai trò án lệ Đức Không phủ nhận vai trò quan trọng luật luật thành văn Đức, nhiên nhiều lĩnh vực, hiểu nội dung thực văn luật không tìm hiểu án lệ liên quan đến việc giải thích pháp luật 13 Án lệ lĩnh vực dân sự, hình sự: Sự hiểu biết thông thạo án lệ lĩnh vực dân có lẽ cách tốt để thẩm phán luật sư Đức áp Tuy nhiên cần lưu ý rằng, án lệ thừa nhận nguồn luật hành chính, giá trị bắt buộc Án lệ luật hành sử dụng linh hoạt để thích hợp với phát triển quan hệ pháp luật hành Trong mối quan hệ văn quy phạm pháp luật hành án lệ, văn luật có hiệu lực cao Nhưng số trường hợp, án lệ hành lại có hiệu lực cao văn quy phạm Ví dụ, Tham viện tạo án lệ tiếng án Koné ngày 03/07/1996 vấn đề “Nhà nước phải từ chối dẫn độ người nước trường hợp việc dẫn độ yêu cầu mục đích trị” 12 13 Ví dụ, từ “vũ khí” (weapon) Bộ luật Hình Đức năm 1871, không chi tiết hoá tất loại vũ khí mà người phạm tội sử dụng phạm tội qui định luật Trường hợp người dùng hydrochloric acid để công người khác có phải sử dụng vũ khí hay không? Toà án tối cao CHLB Đức giải thích thuật ngữ án lệ năm 1971 sau: “Theo Bộ luật Hình Đức ban hành năm 1871, vũ khí bao gồm công cụ máy móc sử dụng làm công cụ công Sau thời điểm này, khái niệm thay đổi Ngày nay, chất hoá học dùng làm phương tiện để công coi vũ khí Vì hydrochloric acid xếp loại vũ khí” 12 dụng qui định BLDS Đức năm 1900 Trong BLDS Đức, quy định hợp đồng, bồi thường thiệt hại v.v hỗ trợ hàng loạt án lệ 14 Án lệ Tòa án tối cao CHLB Đức (về dân hình sự) án cấp tuân theo áp dụng thực tiễn áp dụng pháp luật Nếu án cấp không tuân theo cách giải thích áp dụng pháp luật án mà Tòa án tối cao CHLB Đức tuyên, án cấp có nghĩa vụ giải thích rõ không tuân theo17 Thậm chí luật sư phải thực quan tâm đến án lệ, không ý đến án lệ án cấp cao, luật sư phải bồi thường thiệt hại cho khách hàng tư vấn không Án lệ lĩnh vực luật Hiến pháp: án lệ Toà án Hiến pháp CHLB Đức có hiệu lực luật, bắt buộc án cấp phải tuân theo Điều 31.1 Luật Toà án Hiến pháp Đức quy định “Các định Toà án Hiến pháp CHLB Đức có hiệu lực bắt buộc với quan quyền liên bang tiểu bang tất án quan nhà nước khác” Toà án Hiến pháp CHLB Đức có vị trí đặc biệt hệ thống án nước Đức Các định có hiệu lực cao luật liên bang, trừ Hiến pháp Đây đặc trưng đề cập tới vai trò án lệ hệ thống pháp luật nước Đức Có thể nói, tiến trình khẳng định vai trò án lệ hệ thống pháp luật Pháp Đức cho thấy, truyền thống pháp luật phát triển dựa sở án lệ nguồn luật hệ thống pháp luật nước hệ thống thông luật, án lệ trở thành xu hướng phát triển hai hệ thống pháp luật Pháp Đức, phận thiếu pháp luật nước Tuy nhiên, cách áp dụng án lệ pháp luật Pháp Đức có điểm khác biệt so với cách sử dụng án lệ nước thông luật Do bị ảnh hưởng truyền thống Ví dụ, Điều 181 BLDS Đức 1900 quy định chi nhánh không cam kết, đồng ý Công ty mẹ nó, hợp đồng nhân danh công ty mẹ, trừ giao dịch phạm vi nghĩa vụ chi nhánh Tòa án tối cao CHLB Đức giải thích điều 181 với cách hiểu là: chi nhánh tham gia giao dịch dân sự cho phép, trừ trường hợp giao dịch đem lại lợi ích cho công ty mẹ 14 13 coi trọng luật thành văn để luận giải định án, nên phán án Pháp, Đức thông thường không sử dụng phương pháp phân tích tương tự án lệ để làm sở cho định án 15 Hơn nữa, không gian pháp luật Liên minh Châu Âu rộng lớn phạm vi pháp luật quốc gia, cách thức sử dụng áp dụng án lệ Toà án công lý Châu Âu tác động không nhỏ đến tư pháp luật thẩm phán Pháp Đức Bởi giải vấn đề có liên quan đến pháp luật Liên minh châu Âu, thẩm phán hai hệ thống pháp luật Pháp Đức tránh khỏi việc sử dụng án lệ Toà án công lý Châu Âu Điều tác động đến văn hoá pháp lý xét xử thẩm phán nước thành viên Việc vận dụng án lệ với vai trò nguồn luật bổ trợ để tăng tính thuyết phục cho án trở thành xu hướng bật nội dung án Toà án nước thuộc hệ thống pháp luật dân luật Châu Âu 2.3.LIÊN HỆ VỚI VIỆT NAM: 2.3.1 Án lệ lịch sử pháp lý Việt Nam: • Có thể nói, “án lệ” thuật ngữ hoàn toàn khoa học pháp lý lập pháp Việt Nam, lịch sử pháp lý nước ta có quy định án lệ: Ở Việt Nam chế độ Sài Gòn trước năm 1975, tiền lệ pháp coi nguồn lĩnh vực dân sự, Bộ Tư pháp xuất án lệ theo định kỳ ba tháng Ấn phẩm đăng tải trích dẫn quan điểm hay định hướng xét xử án Tối cao pháp viện, Tòa hành chính, Tòa thượng thẩm Những án pháp lý để xét xử cho tranh chấp tương tự sau Hệ thống luật pháp chế độ Sài Gòn trước vốn chịu ảnh 15 Tuy nhiên xu hướng có thay đổi mạnh mẽ Bằng chứng phán Toà án Hiến pháp CHLB Đức, việc viện dẫn trực tiếp án lệ trở nên phổ biến Đặc biệt, Toà án Hiến pháp Đức cho phép công bố ý kiến bất đồng (dissenting oponions) thẩm phán hội đồng xét xử với nội dung án 14 hưởng luật pháp châu Âu, luật pháp Pháp, đặc biệt pháp luật dân sự, nên quan tâm việc xây dựng án lệ Trong giai đoạn miền Bắc tiến lên xây dựng chủ nghĩa xã hội, để thống việc xử phạt số loại tội phạm, ngày 19/01/1955 Thủ tướng Chính phủ ban hành Thông tư số 442/TTg việc trừng trị số tội phạm, mà theo đó, Thông tư nêu rõ: “…Kinh nghiệm xét xử số loại phạm pháp trở thành án lệ Tuy nhiên, án lệ khác địa phương Đường lối xét xử không thống nhất, rõ ràng có nơi không Cần phải thống án lệ quy định chung sau để hướng dẫn tòa án trừng trị số tội phạm thông thường” • Tuy nhiên sau, án lệ lại không thức thừa nhận áp dụng Hiến pháp 2013 văn pháp luật Việt Nam Luật Tổ chức Tòa án nhân dân, Bộ luật Tố tụng dân sự, Tố tụng hình sự, Luật Tố tụng hành chính…đều thừa nhận nguyên tắc: “Khi xét xử, thẩm phán hội thẩm độc lập tuân theo pháp luật” Pháp luật hiểu văn quy phạm pháp luật Quốc Hội ban hành, văn quy phạm pháp luật khác Chính phủ quan chức hướng dẫn Hiểu chung nhất, có nghĩa luật thành văn Như vậy, việc xét xử, áp dụng pháp luật vào vụ án cụ thể phải dựa luật ban hành hiệu lực, không dựa án lệ Nói vậy, nghĩa án lệ không xuất thực tiễn pháp lý Việt Nam Hệ thống pháp luật thiết lập theo quan niệm Nhà nước xã hội chủ nghĩa, bắt nguồn từ Liên Xô Dưới góc độ học thuật, pháp luật Việt Nam không thừa nhận thuộc trường phái Civil Law hay Common Law cách cụ thể, mà hệ thống pháp luật xã hội chủ nghĩa, có giao thoa nhiều hệ thống pháp luật giới, xây dựng cách đặc biệt hài hòa phù hợp với đặc thù riêng thể chế trị Từ năm 2004, Toà án nhân dân tối cao (TANDTC) nước ta thường xuyên chọn lọc công bố Quyết định giám đốc thẩm Hội đồng thẩm phán TANDTC hay việc công khai án nhiều kênh thông tin đại chúng sổ tay thẩm phán TAND TC có văn tổng kết hướng dẫn nghiệp vụ xét xử năm Tuy nhiên, việc sử dụng 15 án công khai thực tiễn pháp lý mang tính chất tham khảo trình nghiên cứu, giải vụ án không dùng làm pháp lý cho việc xét xử Việc tồn “nguyên tắc bắt buộc tuân theo án lệ” (nguyên tắc stare decisis) chưa xuất thực tiễn pháp lý Việt Nam, có nghĩa án lệ từ trước đến nguồn để tham khảo nguồn để áp dụng Nghị số 49/NQ-TW Chiến lược cải cách tư pháp đến năm 2020 Bộ Chính trị ngày 02/06/2005 đề mục đích xây dựng hoàn thiện bước hoạt động Toà án nhân dân “TANDTC có nhiệm vụ tổng kết kinh nghiệm xét xử, hướng dẫn áp dụng thống pháp luật, phát triển án lệ xét xử giám đốc thẩm tái thẩm” Việc sử dụng thuật ngữ án lệ Nghị 49/NQ-TW 2005 chuyển biến lớn mặt đường lối Sau với Nghị 03/2015/NQ-HĐTP quy trình lựa chọn, công bố áp dụng án lệ bước tiến dài mặt thực tiễn việc áp dụng pháp luật Việt Nam Khoản 1.Điều Nghị 03/2015/NQ-HĐTP quy định rõ ràng nguyên tắc áp dụng án lệ xét xử: “ Án lệ nghiên cứu, áp dụng xét xử sau 45 ngày kể từ ngày công bố ghi định công bố án lệ Chánh án Toà án nhân dân tối cao.” 2.3.2.Sự cần thiết áp dụng án lệ pháp luật Việt Nam nay: Trong bối cảnh toàn cầu hóa, với tư cách thành viên Tổ chức Thương mại giới (WTO), Việt Nam cần phải tuân thủ nguyên tắc minh bạch hoá, yêu cầu án cần phải công bố công khai án Ở Việt Nam không tồn truyền thống sử dụng án lệ Vì vậy, nên hay không nên chấp nhận án lệ Việt Nam vấn đề tranh luận Một số luật gia cho rằng, án lệ chấp nhận hệ thống pháp luật, tạo tuỳ tiện vai trò định thẩm phán, điều làm ảnh hưởng đến nguyên tắc pháp chế xã hội chủ nghĩa Việt Nam 16, Xem Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình lý luận Nhà nước pháp luật, Nxb Tư pháp, H, 2006, tr354-355 16 16 Tuy nhiên, với ý nghĩa giá trị thừa nhận án lệ theo kinh nghiệm quốc tế, việc áp dụng án lệ Việt Nam cần thiết Nó giúp cho Toà án kịp thời giải khó khăn, vướng mắc công tác xét xử, khắc phục tình trạng tải chậm ban hành văn hướng dẫn áp dụng pháp luật, đặc biệt bối cảnh đòi hỏi người dân xã hội công tác Tòa án ngày cao; vụ việc thuộc thẩm quyền giải Tòa án gia tăng số lượng mức độ phức tạp; nhiều quy định pháp luật mang tính định tính, chưa rõ, có cách hiểu chưa thống nhất; có vấn đề chưa có quy định cụ thể pháp luật để điều chỉnh Áp dụng án lệ phương thức hiệu để khắc phục khiếm khuyết pháp luật, bảo đảm việc áp dụng pháp luật thống xét xử, tạo lập tính ổn định, minh bạch tiên liệu phán Tòa án, qua có tác dụng hướng dẫn hành vi ứng xử không bên vụ án, mà cộng đồng xã hội Như vậy, việc cải cách cần thiết điều hợp lý để phục vụ cho mục đích xây dựng hệ thống pháp luật Việt Nam phù hợp với phát triển kinh tế thị trường theo định hướng XHCN Những tư theo lối mòn mang tính chất bảo thủ cần phải thay đổi xã hội không dừng lại để chiều theo suy nghĩ cá nhân Tòa án nhân dân tối cao ban hành Nghị 03/2015/NQ-HĐTP thừa nhận việc áp dụng án lệ vào xét xử bước tiến bộ, chưa phải điểm dừng đằng sau trình dài xem xét việc lựa chọn, công bố áp dụng án lệ cách phù hợp, xác để quy định đảm bảo tính hiệu cao thực tiễn đem lại lợi ích cho xã hội 17 2.3.3.Một số giải pháp để phát triển án lệ Việt Nam: Để triển khai thi hành quy định Luật tổ chức Tòa án nhân dân năm 2014 để đưa án lệ vào sống, cần thực giải pháp đồng bộ; cụ thể giải pháp sau17: Trước hết, cần xây dựng hoàn thiện sở pháp lý cho việc ban hành án lệ; cụ thể cần bổ sung quy định pháp luật tố tụng giá trị pháp lý nguyên tắc áp dụng, viện dẫn án lệ xét xử án hình sự, dân sự, hôn nhân gia đình, kinh doanh - thương mại, lao động, hành chính; xây dựng Nghị Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao quy trình ban hành áp dụng án lệ, xác định cụ thể tiêu chí án, định lựa chọn, công nhận án lệ; quy trình phát hiện, tuyển chọn án lệ; việc công bố án, định có hiệu lực pháp luật dự kiến hình thành án lệ tương lai diễn đàn khoa học phương tiện truyền thông để đại biểu quan dân cử, chuyên gia, nhà khoa học, nhà hoạt động thực tiễn (như: Thẩm phán, Kiểm sát viên, Điều tra viên, Luật sư v.v ) nhân dân tham gia ý kiến; đồng thời, phải tiến hành việc thẩm định, thông qua công bố án lệ; nguyên tắc áp dụng án lệ xét xử; việc thay thế, hủy bỏ án lệ Hai là, cần chuẩn bị tổ chức máy cán chuyên trách làm công tác tham mưu, giúp việc cho Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao công tác theo hướng xác định rõ trách nhiệm quan hệ phối hợp đơn vị chức việc giúp Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao thực quy trình lựa chọn, ban hành công bố án lệ lĩnh vực xét xử cụ thể (gồm án lệ hình sự; án lệ dân sự; án lệ hôn nhân gia đình; án lệ kinh 17 Thực tốt nhiệm vụ phát triển án lệ, bảo đảm áp dụng thống pháp luật hoạt động xét xử tòa án nhân dân-Trương Hòa Bình-Bí thư TƯ Đảng, Chánh án Tòa án nhân dân tối cao http://toaan.gov.vn/portal/page/portal/tandtc/Baiviet? p_page_id=1&p_cateid=1751909&item_id=111127517&article_details=1 18 doanh, thương mại, sở hữu trí tuệ, phá sản, lao động án lệ hành ); chuẩn bị đầy đủ điều kiện, phương tiện để tuyển chọn phát hành án lệ (trong cần phải tăng cường lực cho Cổng thông tin điện tử Tòa án nhân dân tối cao, Tòa án quân trung ương; mở trang thông tin điện tử Tòa án nhân dân cấp cao, Tòa án nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương, Tòa án nhân dân quận, huyện, thị xã, thành phố thuộc tỉnh) Ba là, nâng cao trình độ Thẩm phán Việc xây dựng sử dụng án lệ đặt vai trò Thẩm phán lên hàng đầu họ người trực tiếp xây dựng sử dụng án lệ Tuy nhiên, nước ta số lượng Thẩm phán chưa nhiều, trình độ chuyên môn hạn chế Đây thực tế mà không lần người đứng đầu ngành tư pháp phát biểu công khai thừa nhận Vì vậy, trở ngại vô lớn cho việc chấp nhận sử dụng án lệ Vì vậy, cần bồi dưỡng nâng cao trình độ nói chung chuyên sâu án lệ cho thẩm phán Bên cạnh đó, cần thiết tổ chức tập huấn, đào tạo kỹ viết án; kỹ biên tập án lệ; kỹ nghiên cứu, phân tích, áp dụng án lệ cho Thẩm phán, Hội thẩm chức danh tư pháp khác Tòa án nhân dân III.KẾT LUẬN: Nói tóm lại , việc áp dụng án lệ ý nghĩa giải vụ án cụ thể thiết lập tiền lệ để xử vụ án tương tự sau này, đó, tạo bình đẳng việc xét xử vụ án giống nhau, giúp tiên lượng kết vụ tranh chấp, tiết kiệm công sức Thẩm phán, Người tham gia tố tụng, Cơ quan tiến hành tố tụng, tạo công xã hội Án lệ khuôn thước mẫu mực để thẩm phán tuân theo đúc kết, chọn lọc kỹ mang tính chuyên nghiệp Như vậy, vấn đề đa dạng hóa hình thức pháp luật, thừa nhận tập quán pháp tiền lệ pháp hoạt động áp dụng pháp luật chủ đề lớn, đó, cần phải tiếp tục nghiên cứu, phân tích kỹ lưỡng, sửa đổi, bổ sung cho phù hợp với thực tiễn sống Khi thẩm phán cần đối chiếu để đưa phán quyết, 19 không tránh chuyện người nhìn nhận, đánh giá vấn đề kiểu, mà góp phần tích cực việc đảm bảo công xã hội Danh mục tài liệu tham khảo: Hiến pháp 2013; Bộ luật dân Pháp; Bộ luật dân Thụy Sỹ, Luật tòa hiến pháp liên bang Đức; Thông tư số 422/TT-TTg ngày 19/01/1955 Thủ tướng Chính phủ việc trừng trị số tội phạm; Nghị số 49/NQ-TW Chiến lược cải cách tư pháp đến năm 2020 Bộ Chính trị ngày 02/06/2005; Nghị 03/2015/NQ-HĐTP quy trình lựa chọn, công bố áp dụng án lệ; TS.Nguyễn Quốc Hoàn (cb)-Giáo trình luật so sánh-Trường đại học luật Hà Nội-Nxb Công an nhân dân-Hà Nội-2015; Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình lý luận Nhà nước pháp luật, Nxb Tư pháp, Hà Nội-2006; Một số viết: •ThS Lê Văn Sua-Án lệ vai trò án lệ hoạt động xét xử Tòa án •Trương Hòa Bình.Bí thư TW Đảng, Chánh án TANDTC-Thực tốt nhiệm vụ phát triển án lệ, bảo đảm áp dụng thống pháp luật hoạt động xét xử Tòa án 9.Một số trang web: http://luatduonggia.vn/dong-ho-civil-law-co-xu-huong-coi-trong-an-le http://moj.gov.vn/ct/tintuc/Pages/nghien-cuu-trao-doi.aspx?ItemID=7046 http://toaan.gov.vn/portal/page/portal/tandtc/Baiviet? p_page_id=1&p_cateid=1751909&item_id=111127517&article_details=1 20 ... chung xu hướng phát triển án lệ hệ thống pháp luật thuộc dòng họ Civil law: Trong lịch sử pháp lý hệ thống pháp luật thuộc dòng họ Civil law, luật thành văn với tư cách nguồn luật thức bản, hoàn thành. .. TRIỂN ÁN LỆ TRONG HỆ THỐNG NGUỒN LUẬT THÀNH VĂN CỦA CÁC HỆ THỐNG PHÁP LUẬT THUỘC DÒNG HỌ PHÁP LUẬT CIVIL LAW: Án lệ điều xa lạ với nước áp dụng hệ thống pháp luật phổ biến giới hệ thống thông luật. .. luận sâu vào “ Bình luận xu hướng phát triển án lệ hệ thống pháp luật thành văn thuộc dòng họ pháp luật civil law , để thấy án lệ có lịch sử tồn phát triển hệ thống pháp luật thành văn nước Pháp,