Đang tải... (xem toàn văn)
Trong số những loại công ty đang hoạt động ở nước ta, không thể không nhắc đến số lượng lớn các công ty cổ phần. Đây là một mô hình công ty đối vốn đặc trưng và rất phổ biến. Cổ đông của công ty cổ phần có khá nhiều quyền và một trong những quyền cơ bản đó chính là những người nắm giữ cổ phần của công ty có thể chuyển nhượng một số loại cổ phần mà mình nắm giữ.
MỤC LỤC A LỜI NÓI ĐẦU Pháp luật đời nhằm điều chỉnh mối quan hệ xã hội cần thiết đời sống Do đó, có nhiều luật, luật, văn pháp luật lĩnh vực đời sống soạn thảo nhằm đáp ứng nhu cầu điều chỉnh Đặc biệt, thời kỳ công nghiệp hóa – đại hóa nay, nhu cầu thành lập doanh nghiệp ngày gia tăng, bên cạnh việc tổ chức quản lý, tổ chức lại, giải thể hoạt động có liên quan doanh nghiệp vấn đề quan trọng Một thống kê rằng, nước ta có khoảng 400.000 doanh nghiệp hoạt động – số lượng không nhỏ Chính vậy, Luật Doanh nghiệp với hệ thống quy tắc, quy định mà Nhà nước đặt doanh nghiệp hoạt động đời nhu cầu thiết yếu Trải qua trình dài xây dựng hoàn thiện, Luật Doanh nghiệp 2014 đáp ứng phần yêu cầu tình hình hoạt động doanh nghiệp Trong số loại công ty hoạt động nước ta, không nhắc đến số lượng lớn công ty cổ phần Đây mô hình công ty đối vốn đặc trưng phổ biến Cổ đông công ty cổ phần có nhiều quyền quyền người nắm giữ cổ phần công ty chuyển nhượng số loại cổ phần mà nắm giữ Để có nhìn sâu hơn, đầy đủ chuyển nhượng cổ phần công ty cổ phần em xin chọn đề tài “Phân tích quy định pháp luật chuyển nhượng cổ phần công ty cổ phần” để phân tích, tìm hiểu B NỘI DUNG I Cổ phần Cổ phần là phần chia nhỏ nhất vốn điều lệ của công ty, thể hình thức cổ phiếu Giá trị cổ phần (mệnh giá cổ phần) công ty định ghi vào cổ phiếu Cổ phần công ty cổ phần tồn hai loại cổ phần phổ thông cổ phần ưu đãi Cổ phần phổ thông: loại cổ phần bắt buộc phải có công ty cổ phần Cổ phần ưu đãi: cổ phần có số quyền ưu đãi so với cổ phần phổ thông Cổ phần ưu đãi chia thành loại sau: - Cổ phần ưu đãi biểu quyết: loại cổ phần có số biểu nhiều so với cổ phần phổ thông Số phiếu biểu cổ phần ưu đãi biểu điều lệ công ty quy định - Cổ phần ưu đãi cổ tức: loại cổ phần trả cổ tức với mức cao so với mức cổ tức hàng năm gồm có cổ tức cố định cổ tức thưởng - Cổ phần ưu đãi hoàn lại: cổ phần công ty hoàn vốn góp theo yêu cầu người sở hữu theo điều kiện ghi cổ phiếu cổ phần ưu đãi hoàn lại - Cổ phần ưu đãi khác điều lệ công ti quy định II Chuyển nhượng cổ phần công ty cổ phần Chuyển nhượng cổ phần phổ thông Người sở hữu cổ phần phổ thông cổ đông phổ thông công ty cổ phần Cổ đông phổ thông có quyền chuyển nhượng toàn cổ phần phổ thông cho người khác theo điểm d khoản điều 114 quy định quyền cổ đông phổ thông: “Tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp quy định khoản Điều 119 khoản Điều 126 Luật này.” Khoản 1, điều 126 quy định: “Cổ phần tự chuyển nhượng, trừ trường hợp quy định khoản Điều 119 Luật Điều lệ công ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần Trường hợp Điều lệ công ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần quy định có hiệu lực nêu rõ cổ phiếu cổ phần tương ứng.” Tại khoản điều 119 quy định: “Trong thời hạn 03 năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ đông sáng lập có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho cổ đông sáng lập khác chuyển nhượng cổ phần phổ thông cho người cổ đông sáng lập chấp thuận Đại hội đồng cổ đông Trường hợp này, cổ đông dự định chuyển nhượng cổ phần quyền biểu việc chuyển nhượng cổ phần đó.” Như vậy, cổ đông phổ thông (không phải cổ đông sáng lập) họ hoàn toàn chuyển nhượng số cổ phần phổ thông cho vào thời gian mà họ muốn Riêng cổ đông phổ thông đồng thời cổ đông sáng lập công ty, thời hạn năm đầu kể từ ngày công ty cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần điều lệ công ty họ chuyển nhượng số cổ phần phổ thông cho người cổ đông sáng lập khác mà không bị hạn chế Trong trường hợp cổ đông sáng lập muốn chuyển cổ phần phổ thông cho người cổ đông sáng lập công ty cần phải thông qua chấp thuận đại hội đồng cổ đông thân người muốn chuyển nhượng không phép biểu Hết thời hạn năm, việc chuyển nhượng cổ phần cổ đông sáng lập không bị pháp luật hạn chế theo quy định pháp luật khoản điều 119: “Các hạn chế cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập bãi bỏ sau thời hạn 03 năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp.” Các hạn chế quy định không áp dụng cổ phần mà cổ đông sáng lập có thêm sau đăng ký thành lập doanh nghiệp cổ phần mà cổ đông sáng lập chuyển nhượng cho người khác cổ đông sáng lập công ty Việc pháp luật quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần cổ đông sáng lập nhằm bảo vệ tối đa quyền lợi cổ đông sáng lập lại trường hợp cổ đông sáng lập khác có ý định chuyển nhượng cổ phần cho người khác cổ đông sáng lập, đề cao ý nghĩa cổ đông sáng lập – người tham gia “khởi xướng” cho đời công ty Mặt khác, điều nhằm mang đến tính ổn định cho công ty cổ phần thành lập khoảng thời gian ba năm đầu Quyền tự chuyển nhượng cổ phần cổ đông quyền quan trọng cổ đông, sau thời hạn 03 năm kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cổ đông sáng lập hoàn toàn tự chuyển nhượng cổ phần phổ thông Chuyển nhượng cổ phần ưu đãi 2.1 Chuyển nhượng cổ phần ưu đãi biểu Người sở hữu cổ phần ưu đãi biểu gọi cổ đông ưu đãi biểu Tuy có tổ chức Chính phủ ủy quyền cổ đông sáng lập quyền sở hữu cổ phần ưu đãi biểu Khoản khoản Điều 116 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định: “2 Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu có quyền sau đây: a) Biểu vấn đề thuộc thẩm quyền Đại hội đồng cổ đông với số phiếu biểu theo quy định khoản Điều này; b) Các quyền khác cổ đông phổ thông, trừ trường hợp quy định khoản Điều Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu không chuyển nhượng cổ phần cho người khác.” Như vậy, cổ đông ưu đãi biểu không phép chuyển nhượng cổ phần ưu đãi biểu cho vào thời gian Tuy nhiên không hẳn cổ đông ưu đãi biểu chuyển nhượng cổ phần ưu đãi biểu cho người khác mà ta chuyển đổi cổ phần ưu đãi biểu thành cổ phần phổ thông từ chuyển nhượng Theo khoản Điều 113: “Ưu đãi biểu cổ đông sáng lập có hiệu lực 03 năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Sau thời hạn đó, cổ phần ưu đãi biểu cổ đông sáng lập chuyển đổi thành cổ phần phổ thông.” Như vậy, cổ đông ưu đãi biểu đợi hết thời hạn năm để số cổ phần ưu đãi biểu chuyển thành cổ phần phổ thông sau chuyển nhượng cổ phần phổ thông Theo khoản Điều 113: “Cổ phần phổ thông chuyển đổi thành cổ phần ưu đãi Cổ phần ưu đãi chuyển đổi thành cổ phần phổ thông theo nghị Đại hội đồng cổ đông” Dựa vào quy định này, cổ phần ưu đãi biểu cổ đông ưu đãi biểu chuyển thành cổ phần phổ thông thông qua nghị Đại hội đồng cổ đông.Và sau tất cổ phần ưu đãi biểu chuyển thành cổ phần phổ thông, ta áp dụng tất nguyên tắc giải việc chuyển nhượng trình bày phần Đối với việc chuyển nhượng Cổ phần phổ thông Việc nhà làm luật quy định cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu không chuyển nhượng cổ phần cho người khác quy định hợp lý Bởi lẽ, cổ phần ưu đãi biểu tự chuyển nhượng dẫn tới tình trạng người số người nắm giữ nhiều cổ phần ưu đãi biểu quyết, người có nhiều quyền biểu công việc công ty, lợi dụng quyền lực để tư lợi cá nhân, ảnh hưởng đến công việc kinh doanh công ty 2.2 Chuyển nhượng cổ phần ưu đãi cổ tức Với quy định điểm c, khoản 2, điều 117 Luật Doanh Nghiệp 2014 việc chuyển nhượng cổ phần ưu đãi cổ tức giống cổ phần phổ thông tức tự chuyển nhượng, trừ trường hợp Điều lệ công ty có quy định khác việc hạn chế chuyển nhượng cổ phần Như vậy, cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức tự chuyển nhượng cổ phần ưu đãi cổ tức thời gian cho mà họ muốn điều lệ công ty quy định việc hạn chế chuyển nhượng cổ phần ưu đãi cổ tức Có thể nhận thấy khác rõ ràng việc chuyển nhượng cổ phần ưu đãi cổ tức cổ phần ưu đãi biểu Có khác cổ phần ưu đãi cổ tức mang giá trị mặt vật chất, tức nhận nhiều cổ tức so với cổ phần khác, không mang tính ảnh hưởng lớn đến hoạt động công ty cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức quyền biểu quyết, dự họp Đại hội đồng cổ đông, đề cử người vào Hội đồng quản trị Ban kiểm soát (khoản 3, điều 117 Luật Doanh Nghiệp 2014), đó, cổ phần ưu đãi biểu giúp người nắm giữ có quyền định cao so với người nắm giữ lượng cổ phần loại khác, quyền định ảnh hưởng đến hoạt động công ty, giai đoạn đầu vào hoạt động 2.3 Chuyển nhượng cổ phần ưu đãi hoàn lại Giống cổ phần cổ phần ưu đãi cổ tức, cổ phần ưu đãi hoàn lại tự chuyển nhượng trừ trường hợp Điều lệ công ty có quy định khác việc hạn chế chuyển nhượng cổ phần (khoản 2, điều 118, Luật Doanh nghiệp 2014) Như vậy, cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi hoàn lại tự chuyển nhượng cổ phần ưu đãi hoàn lại thời gian cho mà họ muốn điều lệ công ty quy định việc hạn chế chuyển nhượng cổ phần ưu đãi hoàn lại Điều hoàn toàn phù hợp tính chất cổ phần ưu đãi hoàn lại không khác so với cổ phần ưu đãi cổ tức việc người sở hữu có quyền yêu cầu hoàn lại vốn góp việc hoàn lại thực đáp ứng điều kiện ghi cổ phiếu cổ phần ưu đãi hoàn lại cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi hoàn lại giống cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức quyền biểu quyết, dự họp Đại hội đồng cổ đông, đề cử người vào Hội đồng quản trị Ban kiểm soát, tức không mang tính ảnh hưởng lớn đến hoạt động công ty Một số trường hợp khác chuyển nhượng cổ phần Các trường hợp chuyển nhượng cổ phần sau: cổ phần ngân hàng thương mại cổ phần, cổ phần nhà đầu tư nước có số điểm khác so với trường hợp chuyển nhượng cổ phần thông thường theo quy định Luật Doanh nghiệp 2014 Đối với ngân hàng thương mại cổ phần: Khoản 3, điều 36, nghị định 59/2009/ NĐ-CP quy định: “Cổ đông cá nhân, cổ đông pháp nhân có người đại diện vốn góp thành viên Hội đồng quản trị, thành viên Ban Kiểm soát, Tổng giám đốc thời gian đảm nhiệm chức danh thời gian 01 năm, kể từ thời điểm không đảm nhiệm chức danh, chuyển nhượng cổ phần phải giữ lại tối thiểu 50% tổng số cổ phần mà sở hữu vào thời điểm Đại hội đồng cổ đông bầu Hội đồng quản trị bổ nhiệm phải có văn báo cáo Ngân hàng Nhà nước trước thực việc chuyển nhượng cổ phần tối thiểu 15 ngày làm việc số cổ phần phép chuyển nhượng.” Mặt khác, khoản 5, điều 36 nghị định 59/2009/NĐ-CP quy định thời gian xử lý hậu theo nghị Đại hội đồng cổ đông trách nhiệm cá nhân, thành viên Hội đồng quản trị, thành viên Ban Kiểm soát, Tổng giám đốc không chuyển nhượng cổ phần, trừ trường hợp thành viên này: - Là đại diện theo ủy quyền cổ đông tổ chức bị sáp nhập, hợp nhất, chia tách, giải thể, phá sản theo quy định pháp luật; - Bị bắt buộc chuyển nhượng cổ phần theo định Tòa án Đồng thời, phải có sự chấp thuận của ngân hàng nhà nước nếu có sự chuyển nhượng cổ phần của ngân hàng cổ phần nhà nước nắm giữ 50% vốn điều lệ Như vậy, quy định luật Doanh nghiệp 2014 nghị định 59/2009/ NĐ-CP Chính phủ tổ chức hoạt động ngân hàng thương mại có hiệu lực, yêu cầu điều kiện chuyển nhượng cổ phần cổ đông ngân hàng thương mại có chặt chẽ so với trường hợp chuyển nhượng cổ phần thông thường khác Đối với nhà đầu tư nước ngoài: Theo khoản 5, điều 14, nghị định 01/2014/ NĐ-CP nhà đầu tư chiến lược nước phép chuyển nhượng cổ phần thuộc sở hữu cho tổ chức, cá nhân khác (kể nước nước) tối thiểu sau năm kể từ trở thành nhà đầu tư chiến lược nước ngân hàng Việt Nam ghi văn chấp thuận Ngân hàng Nhà nước Đồng thời khoản 6, điều 14, nghị định 01/2014/ NĐ-CP có quy định nhà đầu tư nước tổ chức sở hữu 10% vốn điều lệ ngân hàng Việt Nam phép chuyển nhượng cổ phần thuộc sở hữu cho tổ chức, cá nhân khác (kể nước nước) tối thiểu sau năm kể từ sở hữu 10% vốn điều lệ ngân hàng Việt Nam Đây chính là những qui định chặt chẽ nhằm bảo vệ nhà đầu tư cũng giữ vững được sự ổn định của một hoạt động mang tính hệ thống và có tầm ảnh hưởng lớn đến nền kinh tế hoạt động ngân hàng Đồng thời, các qui định cũng ràng buộc lợi ích của thành viên sáng lập và đại diện pháp luật của ngân hàng với ngân hàng III Cách thức chuyển nhượng cổ phần Theo quy định điều 126 Luật Doanh nghiệp 2014: “Việc chuyển nhượng thực hợp đồng theo cách thông thường thông qua giao dịch thị trường chứng khoán Trường hợp chuyển nhượng hợp đồng giấy tờ chuyển nhượng phải bên chuyển nhượng bên nhận chuyển nhượng đại diện ủy quyền họ ký Trường hợp chuyển nhượng thông qua giao dịch thị trường chứng khoán, trình tự, thủ tục việc ghi nhận sở hữu thực theo quy định pháp luật chứng khoán.” Như cổ đông công ty cổ phần chuyển nhượng cổ phần cách, hợp đồng theo cách thông thường thông qua giao dịch sàn chứng khoán Chuyển nhượng cổ phần theo cách thông thường hợp đồng Có thể hiểu loại giao dịch dân mà đối tượng giấy tờ có giá, sở hình thành thỏa thuận từ hai bên Vì thủ tục giao dịch hai bên tự thỏa thuận theo quy định Luật dân Các hành vi chuyển nhượng khác tặng – cho, thừa kế thuộc hình thức chuyển nhượng Yêu cầu trường hợp chuyển nhượng hợp đồng giấy tờ chuyển nhượng phải bên chuyển nhượng bên nhận chuyển nhượng đại điện họ ký (khoản 2, điều 126 Luật DN 2014) Chuyển nhượng cổ phần thông qua giao dịch sàn chứng khoán Khoản 2, điều 126 Luật DN 2014 quy định: “Trường hợp chuyển nhượng thông qua giao dịch thị trường chứng khoán, trình tự, thủ tục việc ghi nhận sở hữu thực theo quy định pháp luật chứng khoán.” Theo vào Luật chứng khoán 2006 sửa đổi bổ sung năm 2010 có cách thức để giao dịch chứng khoán thị trường chứng khoán là: - Mua chứng khoán trực tiếp tổ chức phát hành Nhà đầu tư phải đăng ký mua nộp tiền trực tiếp tổ chức phát hành chứng khoán Hình thức bất cập, mặt địa lý Những người có nhu cầu mua cổ phần thông qua trung gian: Trung gian nhà đại lý nhà bảo lãnh phát hành, thông thường công ty chứng khoán ngân hàng thương mại Nếu mua chứng khoán tổ chức phát hành chưa niêm yết trung tâm giao dịch chứng khoán việc chuyển nhượng bán lại chứng khoán cho người khác gặp nhiều khó khăn không dễ tìm người mua Hơn nữa, bên bán phải trực tiếp đến công ty (hoặc uỷ quyền) để thực chuyển nhượng cho người mua - Mua bán chứng khoán niêm yết Trung tâm giao dịch chứng khoán: Chứng khoán niêm yết chứng khoán có đủ điều kiện tiêu chuẩn đăng ký để mua bán trung tâm giao dịch chứng khoán, thường công 10 ty kinh doanh có hiệu phát hành, tình hình tài kiểm toán thông tin doanh nghiệp công bố công khai cho người biết Quy trình giao dịch chứng khoán niêm yết trung tâm giao dịch chứng khoán mô tả theo bước: Bước l: Nhà đầu tư đến mở tài khoản đặt lệnh mua hay bán chứng khoán công ty chứng khoán Bước 2: Công ty chuyển lệnh mua bán chứng khoán cho đại diện công ty trung tâm giao dịch chứng khoán Người đại diện nhập lệnh vào hệ thống trung tâm giao dịch chứng khoán Bước 3: Trung tâm gian dịch chứng khoán thực ghép lệnh thông báo kết giao dịch cho công ty chứng khoán Bước 4: Công ty chứng khoán thông báo kết giao dịch cho nhà đầu tư Bước 5: Nhà đầu tư nhận chứng khoán (nếu người mua) tiền (nếu người bán) tài khoản công ty chứng khoán sau ngày làm việc kể từ ngày mua bán Trong nhà đầu tư giao dịch mua bán chứng khoán thông qua trung gian - công ty chứng khoán không giao dịch trực tiếp trung tâm giao dịch chứng khoán trực tiếp với C KẾT LUẬN Chuyển nhượng cổ phần vấn đề phức tạp Qua trình nghiên cứu tìm hiểu, theo cá nhân em, nhà làm luật nên soạn thảo văn hướng dẫn chi tiết cụ thể chuyển nhượng cổ phần Điều không giúp cho người dân nói chung, nhà đầu tư nói riêng có thề hiểu rõ, hiểu Luật pháp Tránh tình trạng “hạt sạn” nhỏ lại gây ảnh hưởng lớn đến kinh tế Vì mục đích cuối Luật hướng kinh tế lên đường phát triển, kiềm hãm, gây khó khăn trở ngại cho thân doanh nghiệp nhà đầu tư 11 Tài liệu tham khảo Luật Doanh Nghiệp 2014 Giáo trình luật thương mại – Trường ĐH Luật Hà Nội Luật Doanh Nghiệp Việt Nam tình – dẫn giải – bình luận – Phạm Hoài Huấn (chủ biên) – NXB Chính trị quốc gia Luật Doanh nghiệp 2005 Luật chứng khoán 2006 Nghị định số 01/2010/NĐ-CP chào bán cổ phần riêng lẻ Nghị định 59/2009/ NĐ-CP tổ chức hoạt động ngân hàng thương mại Nghị định 01/2014/ NĐ-CP VỀ VIỆC NHÀ ĐẦU TƯ NƯỚC NGOÀI MUA CỔ PHẦN CỦA TỔ CHỨC TÍN DỤNG VIỆT NAM Thông tư 06/2010/TT-NHNN HƯỚNG DẪN VỀ TỔ CHỨC, QUẢN TRỊ, ĐIỀU HÀNH, VỐN ĐIỀU LỆ, CHUYỂN NHƯỢNG CỔ PHẦN, BỔ SUNG, SỬA ĐỔI GIẤY PHÉP, ĐIỀU LỆ CỦA NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI 12 ... rằng, nước ta có khoảng 400.000 doanh nghiệp hoạt động – số lượng không nhỏ Chính vậy, Luật Doanh nghiệp với hệ thống quy tắc, quy định mà Nhà nước đặt doanh nghiệp hoạt động đời nhu cầu thiết... biệt, thời kỳ công nghiệp hóa – đại hóa nay, nhu cầu thành lập doanh nghiệp ngày gia tăng, bên cạnh việc tổ chức quản lý, tổ chức lại, giải thể hoạt động có liên quan doanh nghiệp vấn đề quan... dài xây dựng hoàn thiện, Luật Doanh nghiệp 2014 đáp ứng phần yêu cầu tình hình hoạt động doanh nghiệp Trong số loại công ty hoạt động nước ta, không nhắc đến số lượng lớn công ty cổ phần Đây mô