Header Page of 132 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI TRƯỜNG ĐẠI HỌC CÔNG NGHỆ LÊ ANH ĐỨC PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ HOẠT ĐỘNG KINH DOANH CỦA CÔNG TY CHỨNG KHOÁN TRONG MỐI QUAN HỆ VỚI VẤN ĐỀ BẢO VỆ QUYỀN LỢI CỦA NHÀ ĐẦU TƯ Chuyên ngành: Luật Kinh tế Mã số: 62.38.50 TÓM TẮT LUẬN VĂN THẠC SĨ Hà Nội - 2009 Footer Page of 132 Header Page of 132 Cơng trình hoàn thành tại: KHOA LUẬT ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI Người hướng dẫn khoa học: TS Phạm Thị Giang Thu Phản biện 1: Phản biện 2: Luận văn bảo vệ trước Hội đồng chấm luận văn thạc sĩ họp Khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội Vào hồi: ………… ……… ngày ……… tháng……… năm…… Có thể tìm hiểu luận văn tại: - Thư viện Khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội - Trung tâm Thông tin Thư viện – Đại học Quốc gia Hà Nội Footer Page of 132 Header Page of 132 MỤC LỤC Trang Lời cam đoan 01 Mục lục 02 Danh mục ký hiệu, chữ viết tắt 03 MỞ ĐẦU 04 Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN PHÁP LUẬT VỀ NHÀ ĐẦU TƯ VÀ HOẠT ĐỘNG KINH DOANH CỦA CƠNG TY CHỨNG KHỐN TRÊN THỊ TRƯỜNG CHỨNG KHOÁN 08 1.1 Những vấn đề lý luận pháp luật nhà đầu tư thị trường chứng khoán 08 1.2 Những vấn đề lý luận pháp luật hoạt động kinh doanh Cơng ty chứng khốn với việc bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư 30 Chương 2: THỰC TRẠNG ÁP DỤNG PHÁP LUẠT VIỆT NAM VỀ HOẠT ĐỘNG KINH DOANH CỦA CƠNG TY CHỨNG KHỐN VỚI VẤN ĐỀ BẢO VỆ QUYỀN LỢI CỦA NĐT 46 2.1 Thực trạng áp dụng pháp luật Việt Nam hoạt động kinh doanh môi giới Công ty chứng khoán với vấn đề bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư 46 2.2 Thực trạng áp dụng pháp luật Việt Nam hoạt động tư vấn đầu tư Cơng ty chứng khốn vấn đề bảo vệ nhà đầu tư 60 2.3 Thực trạng áp dụng pháp luật Việt Nam hoạt động tự doanh mối quan hệ với việc bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư 63 2.4 Thực trạng áp dụng pháp luật Việt Nam hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán vấn đề bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư 66 2.5 Xử lý hành vi phạm Cơng ty chứng khốn vấn đề bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư 67 2.6 Phá sản Cơng ty chứng khốn vấn đề bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư 71 Footer Page of 132 Header Page of 132 Chương 3: GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG KINH DOANH CỦA CTCK ĐỂ BẢO VỆ LỢI ÍCH CỦA NĐT 76 3.1 Nguyên tắc hoàn thiện pháp luật hoạt động kinh doanh Cơng ty chứng khốn để bảo vệ lợi ích hợp pháp nhà đầu tư 76 3.2 Giải pháp hoàn thiện cụ thể 79 KẾT LUẬN 95 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 98 Footer Page of 132 Header Page of 132 PHẦN MỞ ĐẦU Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Mới đời chưa đầy năm, TTCK Việt Nam có bước phát triển đáng kể, trở thành kênh huy động vốn trung dài hạn hiệu cho doanh nghiệp nói riêng, cho thị trường vốn nói chung Nửa cuối năm 2006, đầu năm 2007, TTCK có bước phát triển nhảy vọt, kéo theo đời hàng loạt thiết chế trung gian thị trường, có CTCK CTCK đời kịp thời đáp ứng đòi hỏi cấp bách thị trường, gia tăng tính minh bạch, bình đẳng, cơng chủ thể tham gia thị trường Tuy nhiện, đời ạt hàng loạt CTCK gây hậu tiêu cực cho thị trường, ảnh hưởng trực tiếp đến thân công ty lợi ích NĐT tham gia thị trường Hệ đưa lại sau khoảng thời gian “chạy đua” xin cấp giấy phép thành lập CTCK tình trạng cơng ty phải “vật lộn” trước tốn trì hoạt động trước áp lực cạnh tranh CTCK với nhau, đặc biệt giai đoạn thị trường tài giới nước có biến cố bất lợi Mặt khác, có lợi định nên dễ dẫn đến khả CTCK xâm phạm đến quyền lợi khách hàng (NĐT).Vì vậy, tác giả chọn đề tài nêu để triển khai nghiên cứu lý sau: Một là, Luật CK văn hướng dẫn thi hành có quy định cụ thể trách nhiệm CTCK tiến hành thành lập, hoạt động kinh doanh sau khoảng thời gian áp dụng, quy định bộc lộ lỗ hổng lớn có khả gây phương hại đến chủ thể khách tham gia thị trường có NĐT – chủ thể định tồn tại, ổn định phát triển thị trường; Hai là, pháp luật dường tính đến tình CTCK thành lập mà chưa có dự liệu cần thiết cho tình cơng ty lâm vào tình trạng giải thể, phá sản Đặc thù hoạt động CTCK có khả Footer Page of 132 Header Page of 132 ảnh hưởng, tác động đến nhiều chủ thể khác Hoạt động kinh doanh CK CTCK hoạt động kinhh doanh có điều kiện Mặt khác, nhiều trường hợp, tài sản, quyền lợi, nghĩa vụ chủ thể mối quan hệ với CTCK khó xác định Vì vậy, đơn dựa vào quy định luật phá sản doanh nghiệp xử lý thấu đáo khơng tìm giải pháp hợp lý, tối ưu vấn đề pháp lý phát sinh; Ba là, mối tương quan với khách hàng, CTCK chủ thể có nhiều ưu trình đầu tư CTCK khơng mạnh, khả lực tài mà cịn có lợi lớn nhân lực kỹ thuật Trong đó, trường hợp định, CTCK khách hàng NĐT có mục tiêu hướng tới lợi nhuận Trên TTCK tập trung, tất lệnh khách hàng phải thực thông qua CTCK, vậy, dễ dẫn đến khả xung đột lợi ích hai chủ thể Nghiên cứu thực trạng áp dụng pháp luật điều chỉnh hoạt động kinh doanh CTCK mối quan hệ với vấn đề bảo vệ quyền lợi NĐT góp phần đóng góp ý kiến, đề xuất cho nhà làm luật hoàn thiện quy phạm pháp luật điều chỉnh có hiệu hoạt động kinh doanh CTCK nhằm đem lại phát triển ổn định, lành mạnh thị trường bảo vệ tối ưu quyền lợi hợp pháp, đáng NĐT Tình hình nghiên cứu ý nghĩa lý luận đề tài Qua tra cứu cho thấy, nước ta, đến có nhiều cơng trình nghiên cứu, báo tạp chí đề cập đến khía cạnh pháp lý hai chủ thể: CTCK NĐT Các cơng trình đề cập đến vấn đề pháp lý liên quan đến hoạt động kinh doanh CTCK vấn đề pháp lý liên quan đến việc bảo vệ quyền lợi hợp pháp NĐT Tuy nhiên, số cơng trình nghiên cứu vào thời điểm năm trước Luật CK ban hành nên chưa giải vấn đề pháp lý đặt giai đoạn Mặt khác, hầu hết cơng trình nghiên cứu cách độc lập vấn đề cấu tổ chức, nội dung hoạt động vấn đề khác CTCK Footer Page of 132 Header Page of 132 mà chưa đề cập giải mối tương qua hoạt động kinh doanh CTCK với việc đảm bảo quyền lợi NĐT Mục tiêu nhiệm vụ nghiên cứu Đề tài tập trung nghiên cứu vấn đề pháp lý điều chỉnh nội dung hoạt động kinh doanhh CTCK mối tương quan với việc bảo vệ quyền lợi hợp pháp NĐT Trong trình nghiên cứu, tác giả vấn đề pháp lý chưa đồng bộ, chưa hoàn thiện, đồng thời, đánh giá thực trạng vướng mắc phát sinh trình áp dụng pháp luật Trên sở đó, đề tài đề xuất giải pháp hoàn thiện khung pháp lý CTCK nói riêng, TTCK nói chung, góp phần củng cố, cải thiện tính minh bạch, ổn định thị trường lợi ích bên tham gia TTCK Đối tượng phạm vi nghiên cứu Luận văn Trên thực tế, CTCK NĐT tham gia vào loại TTCK, kể TTCK thức TTCK phi chính thức, TTCK tập trung TTCK phi tập trung Theo đó, mối quan hệ NĐT CTCK đa dạng Tuy nhiên, phạm vi luận văn, tác giả sâu nghiên cứu khía cạnh pháp lý liên quan đến hoạt động kinh doanh CTCK TTCK tập trung mối quan hệ với vấn đề bảo vệ quyền lợi NĐT Phương pháp nghiên cứu Tác giả sử dụng phương pháp phân tích, tổng hợp nhằm tìm hiểu khái quát nội dung pháp lý điều chỉnh hoạt động CTCK quy định pháp lý ghi nhận, bảo vệ quyền lợi NĐT; thống kê, khảo sát thực tiễn hoạt động kinh doanh số CTCK thực tiễn tham gia giao dịch NĐT thị trường Luận văn sử dụng phương pháp so sánh quy phạm pháp luật nước ngồi có đối tượng lĩnh vực điều chỉnh để vận dụng điểm tích cực phù hợp với thực tế TTCK Việt Nam Dự kiến kế hoạch thực Footer Page of 132 Header Page of 132 Bước 1: Nghiên cứu vấn đề pháp lý chung bảo vệ quyền lợi NĐT hoạt động kinh doanh CTCK; Bước 2: Nghiên cứu thực trạng áp dụng pháp luật Việt Nam điều chỉnh hoạt động kinh doanh C TCK mối tương quan với vấn đề bảo vệ quyền lợi NĐT; Bước 3: Đề xuất giải pháp hoàn thiện quy định hành pháp luật Việt Nam để hài hịa lợi ích CTCK NĐT Kết cấu đề tài Ngoài phần mở đầu, Kết luận Danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận văn kết cấu gồm ba chương NỘI DUNG CƠ BẢN CỦA LUẬN VĂN Chương NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN PHÁP LUẬT VỀ NHÀ ĐẦU TƯ VÀ HOẠT ĐỘNG KINH DOANH CỦA CÔNG TY CHỨNG KHOÁN 1.1 Những vấn đề lý luận pháp luật nhà đầu tư thị trường chứng khoán 1.1.1 Sự cần thiết phải bảo vệ quyền lợi ích nhà đầu tư thị trường chứng khoán Sự cần thiết phải bảo vệ quyền lợi ích NĐT xuất phát từ vai trị họ TTCK rủi ro mà họ gặp phải tham gia thị trường 1.1.1.1 Vai trò nhà đầu tư thị trường chứng khoán Footer Page of 132 Header Page of 132 Mặc dù có nhiều chủ thể tham gia TTCK NĐT CK lực lượng giữ vai trò trung tâm, tạo nên định phát triển bền vững thị trường Đối với Nhà nước: thông qua hoạt động đầu tư CK NĐT, Nhà nước điều tiết, định hướng việc sử dụng nguồn vốn xã hội, giảm bớt lượng tiền dư đọng dân, điều hòa quan hệ cung – cầu hàng hóa q kiểm sốt lạm phát Đối với tổ chức phát hành: Với việc sử dụng CK làm công cụ để huy động vốn, giúp doanh nghiệp trực tiếp tham gia vào thị trường vốn, chủ động việc tìm kiếm huy động vốn cho sản xuất, kinh doanh, giảm bớt phụ thuộc doanh nghiệp vào hệ thống ngân hàng Đồng thời, doanh nghiệp ln có ý thức hoạt động quản trị công ty theo hướng minh bạch, khoa học hiệu Trong đó, kết phương thức huy động vốn thơng qua TTCK có thành cơng hay khơng hoàn toàn phụ thuộc vào mức độ quan tâm, đánh giá đầu NĐT Mặt khác, thông qua NĐT, uy tín, hình ảnh, thương hiệu doanh nghiệp đông đảo công chúng biết đến Đối với thiết chế trung gian CTCK, CTQLQ NĐT người sử dụng dịch vụ chủ thể cung cấp nên hoạt động NĐT ảnh hưởng trực tiếp đến doanh thu chủ thể 1.1.1.2 Những rủi ro nhà đầu tư tham gia thị trường chứng khoán Đầu tư CK hoạt động tiềm ẩn khả rủi ro cao Các loại rủi ro mà NĐT gặp phải là: rủi ro từ đặc thù hàng hóa CK, rủi ro thị trường, rủi ro thông tin, rủi ro giá, rủi ro khoản, rủi ro kỹ thuật rủi ro toán 1.1.2 Khung pháp lý điều chỉnh vấn đề quyền lợi ích nhà đầu tư thị trường chứng khoán “Bảo vệ quyền lợi ích NĐT” nguyên tắc hoạt động CK TTCK Đây vừa nguyên tắc hoạt động CK Footer Page of 132 Header Page 10 of 132 TTCK vừa mục đích pháp luật CK Mặc dù cách thể nguyên tắc pháp luật nước khơng giống nhìn chung pháp luật hầu ghi nhận bảo vệ quyền lợi ích NĐT 1.1.2.1 Yêu cầu pháp luật bảo vệ quyền lợi ích nhà đầu tư Xuất phát từ rủi ro xung đột lợi ích mà NĐT phải gánh chịu trình đầu tư, pháp luật bảo vệ quyền lợi ích NĐT TTCK cần phải đáp ứng yêu cầu sau: Thứ nhất, pháp luật cần xác lập chế hữu hiệu bảo đảm tính cơng khai, minh bạch TTCK nói chung nhằm hạn chế rủi ro mặt thông tin rủi ro thị trường xảy NĐT CK Thứ hai, pháp luật cần quy định tiêu chuẩn, điều kiện chặt chẽ tổ chức phát hành, tổ chức niêm yết nhằm đảm bảo chất lượng hàng hóa TTCK, hạn chế rủi ro cho NĐT tham gia thị trường Thứ ba, pháp luật cần có quy định điều chỉnh chặt chẽ hoạt động tổ chức, cá nhân cung ứng dịch vụ TTCK CTCK, CTQLQ, cơng ty kiểm tốn người hành nghề kinh doanh CK Thứ tư, pháp luật cần có quy định tổ chức, quản lý giao dịch TTCK đảm bảo giao dịch diễn có tổ chức, chặt chẽ, an tồn, hiệu quả, bảo đảm tính khoản cho loại CK Thứ năm, pháp luật cần có quy định đảm bảo chế giải tranh chấp phát sinh TTCK liên quan đến việc bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp NĐT cách hữu hiệu Thứ sáu, pháp luật cần quy định chế bảo đảm ngăn chặn xử lý kịp thời, nghiêm minh hành vi vi phạm pháp luật, làm phương hại đến quyền lợi ích NĐT tham gia thị trường Trên sở yêu cầu trên, pháp luật cần quy định rõ nội dung pháp luật cụ thể để bảo vệ quyền lợi ích NĐT TTCK 1.1.2.2 Nội dung pháp luật bảo vệ quyền lợi ích nhà đầu tư Footer Page 10 of 132 Header Page 18 of 132 CTCK không mua bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp Tuy nhiên, thực tế có CTCK tham gia loại hình bảo hiểm khơng có nhiều cơng ty bảo hiểm kinh doanh loại hình kinh doanh Luận văn nguyên nhân chủ quan nguyên nhân khách quan thực trạng 2.1.5 Nghiệp vụ mơi giới loại chứng khốn phái sinh quyền lợi nhà đầu tư Các CTCK Việt Nam phép cung cấp dịch vụ môi giới loại CK cổ phiếu, trái phiếu, chứng quỹ mà chưa phép tiến hành môi giới loại hình CK phái sinh như: nghiệp vụ bán khống, nghiệp vụ môi giới quyền chọn mua, giao dịch tương lai… Điều 71.9 Luật chứng khoán năm 2006 quy định: CTCK phép “Thực việc bán cho khách hàng bán CK không sở hữu CK cho khách hàng vay CK để bán theo quy định Bộ tài chính” Trong chưa có quy định bảo đảm thức từ phía Nhà nước việc NĐT tham gia giao dịch có khả đối mặt với rủi ro lớn Luận văn phân tích cần thiết phải ban hành quy định pháp luật điều chỉnh cụ thể vấn đề 2.1.6 Các quy định nhằm đảm bảo an tồn hoạt động Cơng ty chứng khốn Quy định pháp luật hành chưa cho phép NĐT bán CK họ chưa thực sở hữu lại khơng có quy định cho trường hợp ngược lại, nghĩa là, chưa có quy định bắt buộc số tiền ký quỹ bắt buộc tài khoản NĐT trước đặt lệnh mua bán Các quy định dừng lại việc quy định số tiền tối thiểu để thực lệnh mua lô cổ phiếu, chứng quỹ, trái phiếu mà chưa có chế kiểm soát việc ký quỹ số tiền tài khoản NĐT có đủ để mua số lượng CK đặt mua cộng với phí hoa hồng Footer Page 18 of 132 Header Page 19 of 132 môi giới trả cho CTCK hay khơng Chính thực tế mà hầu hết CTCK có sách bất thành văn việc cho phép khách hàng thường xuyên có tổng giá trị đầu tư lớn phép thực lệnh mua tiền tài khoản số tiền tài khoản khách hàng nhỏ tổng giá trị CK mà họ mua cộng với phí hoa hồng mơi giới Thực trạng gây tình trạng đối xử bất bình đẳng NĐT, đồng thời nhân tố tiềm ẩn gây rủi ro cho CTCK 2.1.7 Rủi ro nhà đầu tư trình thực giao dịch với Cơng ty chứng khốn Về việc nhận lệnh khách hàng, hầu hết CTCK nhận lệnh hình thức nhận lệnh trực tiếp phiếu lệnh, nhận lệnh thông qua điện thoại, nhận lệnh thông qua việc khách hàng nhập lệnh vào hệ thống internet hay gọi giao dịch trực tuyến Việc nhận lệnh qua phương thức đem lại tiện ích lớn cho khách hàng song có khả gây rủi ro việc cung cấp chứng CTCK không thực thực không lệnh họ 2.2 Thực trạng áp dụng pháp luật Việt Nam hoạt động tư vấn đầu tư Cơng ty chứng khốn vấn đề bảo vệ nhà đầu tư 2.2.1 Trách nhiệm Công ty chứng khoán cung cấp dịch vụ tư vấn đầu tư chứng khoán Theo quy định Luật CK, cung cấp dịch vụ cho khách hàng, CTCK phải ký hợp đồng văn với khách hàng Ngoài ra, pháp luật yêu cầu CTCK phải công bố lợi ích CK mà sở hữu cho khách hàng tư vấn CK đồng thời không đưa nhận định bảo đảm với khách hàng mức thu nhập lợi nhuận đạt tài khoản đầu tư bảo đảm khách hàng không bị thua lỗ Footer Page 19 of 132 Header Page 20 of 132 2.2.2 Chất lượng hoạt động tư vấn đầu tư chứng khốn Cơng ty chứng khốn Việc tư vấn đầu tư CTCK thực nhân viên mơi giới phịng nghiệp vụ mơi giới nhân viên phân tích phịng phân tích đầu tư Khách hàng tiếp cận với việc tư vấn thông qua nhân viên môi giới trước họ định đầu tư thông qua báo cáo phân tích, khuyến nghị chung phịng phân tích đầu tư đưa mà chưa tư vấn phận chuyên trách nghiệp vụ tư vấn đầu tư chất lượng tư vấn CTCK hạn chế việc xác định trách nhiệm CTCK trình tư vấn cho khách hàng vấn đề bị bỏ ngỏ 2.3 Thực trạng áp dụng pháp luật Việt Nam hoạt động tự doanh mối quan hệ với việc bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư 2.3.1 Quy định pháp luật việc tách bạch hoạt động môi giới tự doanh Pháp luật quy định, trình thực hoạt động tự doanh hoạt động môi giới CK, CTCK phải tuân thủ nguyên tắc sau: Thứ nhất, CTCK phải ưu tiên thực lệnh khách hàng trước lệnh mình; Thứ hai, CTCK phải cơng bố cho khách hàng biết đối tác giao dịch trực tiếp với khách hàng khơng thu phí giao dịch khách hàng trường hợp này; Thứ ba, trường hợp lệnh mua/bán CK khách hàng ảnh hưởng tới giá loại CK đó, CTCK khơng mua/bán trước loại CK cho tiết lộ thơng tin cho bên thứ ba mua/bán CK đó; Thứ tư, khách hàng đặt lệnh giới hạn, CTCK không mua bán loại CK cho mức giá tốt mức giá khách hàng trước lệnh khách hàng thực Footer Page 20 of 132 Header Page 21 of 132 Các nguyên tắc thiết lập nhằm đảm bảo tách bạch hai chức môi giới tự doanh CTCK qua đảm bảo lợi ích hợp pháp khách hàng Nguyên tắc xuất phát từ việc nhận thức ưu CTCK so với khách hàng tiến hành hoạt động đầu tư CTCK người hoàn toàn chủ động thời điểm, phương thức mua bán Hơn nữa, họ lại chủ thể có khả điều kiện nắm bắt cách xác tất thơng tin liên quan đến lệnh mua/bán khách hàng 2.3.2 Quy định pháp luật vai trò điều tiết thị trường Cơng ty chứng khốn CTCK tham gia thị trường với tư cách NĐT có tổ chức, có lực tài mạnh có kinh nghiệm thị trường Ở TTCK nước phát triển, CTCK cịn có vai trò nhà tạo lập thị trường Theo quy định nước, CTCK có nghiệp vụ tự doanh phải dành tỷ lệ định giao dịch để mua CK giá giảm bán CK trữ giá lên cao nhằm góp phần điều tiết bình ổn giá thị trường Tuy nhiên, Việt Nam chưa có quy định Luận văn phân tích cần thiết phải ghi nhận vai trò CTCK 2.3.3 Quy định pháp luật giới hạn đầu tư hoạt động tự doanh Theo quy định nay, để hoạt động tự doanh, CTCK phải có số vốn tối thiểu 100 tỷ đồng (số vốn lớn thứ hai sau nghiệp vụ bảo lãnh phát hành CK) [8, Đ3] Tuy nhiên pháp luật lại giới hạn tổng mức đầu tư CTCK không vượt 20% tổng số cổ phiếu lưu hành tổ chức niêm yết Luận văn trường hợp giá trị 20% tổng số cổ phiếu lưu hành tổ chức niêm yết vượt số vốn tự doanh CTCK liệu việc quy định số vốn pháp định hoạt động tự doanh theo quy định nêu có cịn ý nghĩa khơng? mục tiêu đảm bảo an toàn hoạt động CTCK có thực hay khơng? Ngồi ra, CTCK phép đầu tư đến 20% tổng tài sản để mua cổ phần góp vốn vào Footer Page 21 of 132 Header Page 22 of 132 tổ chức khác Như vậy, số vốn để CTCK thực hoạt động tự doanh vào tổng tài sản không vào số vốn pháp định hay số vốn điều lệ 2.4 Thực trạng áp dụng pháp luật Việt Nam hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán vấn đề bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư Quy định pháp luật CK TTCK Việt Nam cho phép CTCK thực nghiệp vụ bảo lãnh phát hành CK với cam kết chắn Mặt khác, CTCK thực hiên bảo lãnh phát hành CK có hoạt động tự doanh Quy định hoàn toàn phù hợp nghiệp vụ bảo lãnh với cam kết chắn khơng phân phối hết CK, CTCK đứng mua hết số CK lại, đó, CTCK khơng thể thực điều không quyền mua (hoạt động tự doanh) Luận văn cần thiết phải ghi nhận phương thức bảo lãnh khác bảo lãnh với cố gắng tối đa bảo lãnh với hạn mức tối thiểu 2.5 Xử lý hành vi phạm Công ty chứng khoán vấn đề bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư Hành vi vi phạm CTCK hiểu hành vi trái pháp luật CTCK xâm hại tới quan hệ mà pháp luật CK TTCK bảo vệ có quan hệ với NĐT Các hành vi vi phạm CTCK có đặc điểm như: Thứ nhất, hành vi vi phạm thường xuất phát từ động vụ lợi, vật chất; Thứ hai, việc xác định hành vi vi phạm CTCK khó phức tạp; Thứ ba, hành vi vi phạm CTCK có tính chất phát sinh nhanh thân hoạt động mà CTCK tham gia thị trường phát triển động; Thứ tư, vi phạm nghĩa vụ công bố thông tin vi phạm đặc thù CTCK nói riêng TTCK nói chung Về nội dung, hình thức vi phạm, CTCK thường vi phạm quy định sau đây: Một là, vi phạm nhóm quy định chào bán CK với hành vi như: phân phối CK không hay bảo lãnh phát hành CK vượt quy định; Footer Page 22 of 132 Header Page 23 of 132 Hai là, vi phạm nhóm quy định tổ chức thị trường giao dịch với hành vi không công khai địa cách thức giao dịch; không chấp hành đầy đủ nghĩa vụ báo cáo; tổ chức giao dịch CK niêm yết trái quy định; Ba là, vi phạm nhóm quy định hoạt động kinh doanh với hành vi hoạt động kinh doanh, cung cấp dịch vụ giấy phép; khơng tổ chức kiểm sốt nội bộ, quản trị cơng ty, ngăn ngừa xung đột lợi ích với khách hàng; không quản lý tách bạch tài khoản khách hàng với tài khoản công ty; không ký hợp đồng với khách hàng cung cấp dịch vụ; không thực ưu tiên thực lệnh khách hàng trước lệnh công ty; không thực chế độ bảo mật thông tin khách hàng; vi phạm chế độ công bố, báo cáo thông tin; không đảm bảo vốn khả dụng theo quy định; đầu tư góp vốn vượt quy định; thực bán khống cho khách hàng bán không; cho khách hàng vay CK; vi phạm quy định cấp giấy phép hành nghề kinh doanh CK Bốn là, vi phạm nhóm quy định giao dịch CK với hành vi hoạt động lừa đảo, gian lận, tạo dựng thông tin giả tạo; lôi kéo, xúi giục người khác mua bán CK; hành vi giao dịch nội gián; hành vi thao túng thị trường Năm là, vi phạm nhóm quy định nghĩa vụ công bố thông tin với hành vi như: công bố thông tin không báo cáo UBCKNN; người công bố thông tin không đủ thẩm quyền theo quy định; công bố thông tin không kịp thời, hạn phương tiện; trì hỗn việc công bố thông tin bất thường theo yêu cầu Về hình thức xử lý, hành vi vi phạm áp dụng biện pháp xử phạt vi phạm hành chính, biện pháp truy cứu trách nhiệm hình hành vi phạm Trong trình cung cấp dịch vụ cho khách hàng, lỗi phổ biến mà CTCK thường mắc phải thuộc nhóm thứ ba nêu 2.5 Phá sản Cơng ty chứng khốn vấn đề bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư Footer Page 23 of 132 Header Page 24 of 132 2.5.1 Địa vị pháp lý khách hàng Cơng ty chứng khốn phá sản Theo quy định Luật phá sản, doanh nghiệp bị coi lâm vào tình trạng phá sản doanh nghiệp khả toán khoản nợ đến hạn Đáp ứng nhu cầu cần có điều chỉnh đặc thù đối việc phá sản doanh nghiệp tài chính, Chính phủ ban hành Nghị định 114/2008/NĐ-CP ngày 03 tháng 11 năm 2008 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều luật phá sản doanh nghiệp hoạt động kinh doanh lĩnh vực bảo hiểm, chứng khốn tài khác Luận văn phân tích quy định liên quan đến quy định pháp luật phá sản CTCK xác định địa vị pháp lý khách hàng; xử lý tài sản nghĩa vụ CTCK có nguy khả tốn sau có định mở thủ tục phá sản chưa rõ ràng nhiều điểm bất hợp lý Cuối Chương 2, tác giả đưa kết luận tóm tắt kết nghiên cứu toàn Chương Chương GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG KINH DOANH CỦA CƠNG TY CHỨNG KHỐN ĐỂ BẢO VỆ QUYỀN VÀ LỢI ÍCH CỦA NHÀ ĐẦU TƯ 3.1 Ngun tắc hồn thiện pháp luật hoạt động kinh doanh Công ty chứng khốn để bảo vệ lợi ích hợp pháp nhà đầu tư Để có TTCK hoạt động hiệu quả, địi hỏi phải có khn khổ pháp luật thống nhất, đồng với hệ thống văn pháp quy đầy đủ, rõ ràng, điều chỉnh mặt hoạt động TTCK chủ thể tham gia thị trường Trong CTCK NĐT hai chủ thể giữ vai trò đặc biệt quan trọng định ổn đinh, bền vững phát triển thị trường Vì vậy, việc pháp luật điều chỉnh hoạt động hai chủ thể phải thực nguyên tắc định: Footer Page 24 of 132 Header Page 25 of 132 Thứ nhất, đảm bảo tính kế thừa q trình hồn thiện pháp luật điều chỉnh hoạt động động kinh doanh CTCK để bảo vệ lợi ích hợp pháp NĐT Thứ hai, hoàn thiện pháp luật để tạo điều kiện thuận lợi để CTCK hoạt động ổn định, hiệu bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp NĐT 3.2 Giải pháp hoàn thiện cụ thể 3.2.1 Hoàn thiện quy định pháp luật hoạt động kinh doanh Cơng ty chứng khốn 3.2.1.1 Hồn thiện quy định pháp luật hoạt động mơi giới chứng khốn Thứ nhất, hoàn thiện quy định pháp luật đảm bảo quyền tham gia thị trường NĐT Theo quy định hành, để tham gia giao dịch, NĐT bắt buộc phải mở tài khoản CK CTCK Quy định hạn chế số lượng tài khoản phép mở để giao dịch CK không khả thi, không phù hợp với nhu cầu thực tiễn trình đầu tư NĐT Trên thực tế, NĐT mở nhiều tài khoản lúc nhiều CTCK khác mở nhiều tài khoản CTCK chủ thể ký kết hợp đồng mở tài khoản người khác (người ủy quyền cho NĐT giao dịch) Xuất phát từ thực tế mà Luật CK nên sửa đổi theo hướng cho phép NĐT tự lựa chọn định CTCK số lượng tài khoản giao dịch CK Quy định mặt đảm bảo tuân thủ nguyên tắc trung gian thị trường đồng thời tạo điều kiện tốt để NĐT có hội lựa chọn tận dụng tối đa mạnh ưu đãi nhà trung gian môi giới mang lại trình chủ thể cung cấp dịch vụ Khi tham gia thị trường, NĐT phải đối xử nhau, không phân biệt NĐT tổ chức hay NĐT cá nhân, NĐT có quy mơ vốn đầu tư lớn hay nhỏ Để đảm bảo quyền tự tham gia thị trường NĐT, pháp luật cần có quy định nhằm khắc phục tình trạng phân biệt đối xử NĐT trình cung cấp dịch vụ môi giới CTCK việc Footer Page 25 of 132 Header Page 26 of 132 quan quản lý cần tăng cường biện pháp tra, kiểm tra để kịp thời phát có chế tài xử phạt nghiêm minh hành vi CTCK gây cản trở hạn chế quyền tham gia gia thị trường NĐT Thứ hai, hoàn thiện quy định pháp luật để đảm bảo quyền khách hàng CTCK cung cấp thông tin Để đảm bảo nguyên tắc khách quan trình cung cấp dịch vụ môi giới CK, pháp luật yêu cầu CTCK phải cơng bố với khách hàng bên tham gia giao dịch Đây nghĩa vụ công bố thông tin bắt buộc tất CTCK trước ký kết hợp đồng mở tài khoản với khách hàng Mặt khác, CTCK bên biết rõ danh mục tài khoản NĐT NĐT lại khơng có quyền biết danh mục tài khoản tự doanh CTCK Do pháp luật chưa ghi nhận quy định nghĩa vụ cung cấp thông tin danh mục tài khoản tự doanh nghĩa vụ bắt buộc CTCK hợp đồng mở tài khoản với khách hàng nên khó để khách hàng có yêu cầu CTCK cung cấp thông tin tài khoản tự doanh Vì vậy, để đảm bảo tính cơng bằng, bảo vệ quyền lợi NĐT, kiến nghị Bộ tài sửa đổi, bổ sung Quyết định 27/2007/NĐ-CP ban hành Quy chế tổ chức hoạt động CTCK, UBCKNN cần bổ sung quy định nghĩa vụ công bố thông tin liên quan đến danh mục tài khoản tự doanh CTCK nghĩa vụ bắt buộc phải ghi nhận hợp đồng mở tài khoản với khách hàng Thứ ba, hoàn thiện quy định quản lý tách bạch tài khoản khách hàng Quản lý tách bạch tài khoản khách hàng với tài khoản tự doanh CTCK yêu cầu bắt buộc, có ý nghĩa thiết thực việc đảm bảo tính minh bạch, an tồn q trình CTCK thực quản lý tài sản ủy thác khách hàng Để đạt hiệu tối ưu nhất, CTCK ngân hàng phải thực việc mở tài khoản tiền gửi đến tài khoản NĐT không dừng lại việc mở tài khoản tổng tất khách hàng tài khoản tách biệt với tài khoản CTCK Để thực quy định này, quan quản lý CK TTCK cần sớm có sửa đổi văn hướng dẫn quy định Footer Page 26 of 132 Header Page 27 of 132 quản lý tài khoản tiền gửi khách hàng theo hướng yêu cầu CTCK quản lý tách bạch đến tài khoản khách hàng với tinh thần Luật CK Thực điều góp phần đảm bảo nguyên tắc pháp chế tạo tính thống q trình thực thi pháp luật Hơn nữa, góp phần nâng cao hiệu việc bảo vệ tốt quyền lợi ích hợp pháp NĐT mối quan hệ với CTCK Thứ tư, hoàn thiện quy định đăng ký, lưu ký, toán bù trừ CK Để đảm bảo tối ưu quyền lợi NĐT, nhà nước cần nghiên cứu bước thay đổi quy trình đăng ký, lưu ký CK theo hướng cho phép NĐT mở tài khoản lưu ký CK trực tiếp TTLK CK thay phải lưu ký thông qua tài khoản lưu ký CTCK Về chu kỳ toán, bù trừ: Với đặc điểm TTCK ngày phát triển lớn mạnh Việt Nam dường chu kỳ tỏ khơng cịn thực phù hợp khơng cịn đủ khả đáp ứng nhu cầu giao dịch yêu cầu tính khoản ngày cao thị trường Vì vậy, nên hoàn thiện quy định pháp lý chu kỳ toán theo hướng bước rút ngắn thời gian tốn song song, tương ứng với q trình đổi mới, nâng cấp hệ thống kỹ thuật phục vụ hoạt động lưu ký với mục tiêu ban đầu rút ngắn chu kỳ tốn xuống cịn T + sau T + Thứ năm, hoàn thiện quy định bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp người hành nghề CK Pháp luật cần ghi nhận bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp CTCK loại hình kinh doanh mà tổ chức kinh doanh bảo hiểm phép triển khai, đồng thời, phủ cần sớm ban hành Nghị định hướng dẫn cụ thể loại hình bảo hiểm xác định CTCK chủ thể bắt buộc phải tham gia bảo hiểm loại bảo hiểm trách nhiệm dân bắt buộc người thụ hưởng khách hàng CTCK Thứ sáu, hoàn thiện quy định giao dịch CK phái sinh Các dịch vụ CK phái sinh repo CK, bán khống CK, cho vay ứng trước CK, cho vay cầm cố CK… giao dịch đem lại nhiều tiện ích Footer Page 27 of 132 Header Page 28 of 132 cho NĐT, làm gia tăng tính khoản hấp dẫn thị trường Vì vậy, liên quan đến giao dịch CK phái sinh, quan quản lý Nhà nước CK TTCK Ngân hàng Nhà nước cần ban hành thông tư liên tịch hướng dẫn cụ thể chi tiết giao dịch để bên có pháp lý xác định quyền hạn phân định rõ trách nhiệm trình tham gia giao dịch qua hạn chế vướng mắc, rủi ro trình thực hiện, bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp NĐT Thứ bảy, để đảm bảo hoạt động an toàn cho CTCK, pháp luật cần tăng cường biện pháp giám sát, kiểm tra phát xử lý nghiêm khắc tình trạng CTCK cho khách hàng vay tiền, CK Thứ tám, hạn chế rủi ro trình CTCK tiếp nhận xử lý lệnh khách hàng 3.2.1.2 Hoàn thiện quy định pháp luật liên quan đến hoạt động tư vấn đầu tư chứng khoán Luận văn kiến nghị giải pháp nhằm tăng trách nhiệm chất lượng dịch vụ tư vấn đầu tư CK CTCK 3.2.1.3 Hoàn thiện quy định pháp luật hoạt động tự doanh Luận văn kiến nghị giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật liên quan đến hoạt động tự doanh theo hướng hạn chế xung đột lợi ích CTCK khách hàng; hạn chế rủi ro trình hoạt động CTCK đề xuất ghi nhận vai trị trung gian bình ổn tạo lập thị trường 3.2.1.4 Hoàn thiện quy định pháp luật hoạt động bảo lãnh phát hành Luận văn đề xuất sửa đổi, bổ sung Quyết định 27/2007QĐ-BTC theo hướng cho phép CTCK thực phương thức bảo lãnh với cố gắng tối đa bảo lãnh với hạn mức tối thiểu đồng thời thiết lập điều kiện mà CTCK phải đáp ứng để tiến hành (những điều kiện thấp so với điều kiện đặt vơi phương thức bão lãnh với cam kết chắn) 3.2.2 Hoàn thiện quy định pháp luật có liên quan Footer Page 28 of 132 Header Page 29 of 132 Luận văn đề xuất số giải pháp nhằm hoàn thiện quy định giải tranh chấp TTCK; bổ sung, hoàn thiện quy định xử lý vi phạm hành TTCK; hồn thiện quy định kinh doanh bảo hiểm; hoàn thiện quy định trình tự, thủ tục mở thục phá sản CTCK doanh nghiệp lĩnh vực tài 3.2.3 Biện pháp nâng cao nhận thức, kiến thức nhà đầu tư tham gia thị trường chứng khoán Luận văn đề xuất số giải pháp nhằm nâng cao lực bảo vệ NĐT cho chủ thể, bao gồm: - Nâng cao lực tự quản lý quan quản lý Nhà nước; - Nâng cao lực tổ chức tự quản; - Nâng cao lực tự bảo vệ NĐT Cuối chương 3, tác giả đưa kết luận tóm tắt két nghiên cứu tồn Chương KẾT LUẬN TTCK định chế tài quan trọng kinh tế thị trường, hoạt động theo chế nguyên tắc riêng Trên TTCK có nhiều chủ thể tham gia, CTCK NĐT chủ thể quan trọng nhất, giữ vị trí trung tâm Giữa hai chủ thể có mối quan hệ biện chứng với trình tham gia thị trường Quyền lợi CTCK NĐT vừa thống nhất, vừa có xu hướng xung đột với Liên quan đến hai chủ thể này, pháp luật CK TTCK ghi nhận đồng thời hai nguyên tắc: nguyên tắc trung gian TTCK nguyên tắc bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp NĐT Vì vậy, việc nghiên cứu quy định hoạt động kinh doanh CTCK thực tiễn áp dụng pháp luật, từ điểm hạn chế, bất cập quy định việc bảo vệ quyền lợi NĐT vấn đề có ý nghĩa đặc biệt quan trọng góp phần xây dựng phát triển TTCK ổn định, bền vững, thực trở thành kênh huy động vốn quan trọng cho kinh Footer Page 29 of 132 Header Page 30 of 132 tế; đáp ứng yêu cầu xây dựng kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa hội nhập kinh tế quốc tế Việt Nam Trên sở đối tượng nghiên cứu quy định pháp luật hoạt động kinh doanh CTCK xem xét mối quan hệ với việc bảo vệ quyền lợi NĐT, kết hợp sử dụng hài hòa phương pháp nghiên cứu, nội dung luận văn giải vấn đề mà mục đích nhiệm vụ đề tài đặt Kết nghiên cứu phương tiện lý luận thực trạng pháp luật Việt Nam hoạt động kinh doanh CTCK với mục tiêu bảo vệ quyền lợi ích NĐT TTCKđã góp phần làm sáng tỏ vấn đề sau: TTCK nói chung TTCKTT nói riêng phân quan trọng thể chế kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa nước ta NĐT chủ thể có vai trị đặc biệt quan trọng, định tồn phát triển TTCK Bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp NĐT mối quan hệ với chủ thể thị trường vấn đề cốt yếu để đảm bảo cho TTCK hoạt động cách có hiệu Trong đó, cần đặc biệt quan tâm bảo vệ NĐT mối quan hệ với CTCK hoạt động đầu tư NĐT TTCK tập trung bắt buộc phải thực thông qua CTCK CTCK chủ thể có ưu NĐT q trình thực giao dịch, chun mơn, nhân lực khả tài Mặt khác, CTCK NĐT có khả xung đột với lợi ích Trên giới, quốc gia, có khác biệt trình độ phát triển kinh tế, truyền thống văn hóa, lịch sử, truyền thống lập pháp nên pháp luật TTCK nói chung pháp luật bảo vệ quyền lợi ích NĐT TTCK tập trung nói riêng có khác biệt Có quốc gia ban hành Luật bảo vệ NĐT CK riêng biệt (Mỹ ví dụ) Ở nhiều quốc gia, quy định bảo vệ NĐT quy định Luật Chứng khoán rải rác nhiều văn pháp luật khác Tuy nhiên, vấn đề bảo vệ quyền lợi ích NĐT vấn đề pháp luật tất nước trọng, xác định mục tiêu việc ban hành Luật Chứng khoán nguyên tắc Footer Page 30 of 132 Header Page 31 of 132 hoạt động CK TTCK Luật CK Việt Nam ghi nhận bảo đảm quyền lợi NĐT thông qua việc quy định nghĩa vụ, trách nhiệm chủ thể khác, có CTCK Hệ thống pháp luật CK TTCK Việt Nam tạo sở pháp lý tạo điều kiện cho CTCK hoạt động kinh doanh, giao dịch CK Đông thời, pháp luật CK thiết lập nguyên tắc nghĩa CTCK trình hoạt động nhằm bảo vệ quyền lợi NĐT như: nghĩa vụ bảo vệ tài sản khách hàng, thực biện pháp nhằm hạn chế xung đột lợi ích với khách hàng, xây dựng áp dụng quy trình kỹ thuật, quy trình quản trị nội bộ, quản lý rủi ro qua hạn chế rủi ro cho khách hàng, ưu tiên khách hàng trước CTCK, tìm hiểu thơng tin khả tài chính, khả chấp nhận rủi ro khách hàng Các quy định góp phần hạn chế rủi ro cho NĐT tham gia thị trường đặc biệt mối quan hệ với CTCK Do thu hút NĐT có NĐT nước ngồi tham gia thị trường; góp phần tạo nên mơi trường cạnh tranh lành mạnh minh bạch cho CTCK hoạt động, qua đó, góp phần bảo vệ NĐT; tạo hành lang pháp lý để quan quản lý Nhà nước thực chức quản lý, giám sát TTCK Tuy nhiên, bên cạnh thành công đạt được, pháp luật CK TTCK điều chỉnh hoạt động kinh doanh CTCK số điểm hạn chế việc bảo vệ quyền lợi hợp pháp NĐT như: quy định việc mở tài khoản khách hàng; quản lý tách bạch tài khoản CTCK với tài khoản khách hàng; nghĩa vụ tham gia bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp CTCK; chu kỳ, phương thức toán bù trừ CK; quy định liên quan đến việc giao dịch loại CK phái sinh; chất lượng, trách nhiệm hoạt động tư vấn đầu tư CK; phương thức bảo lãnh phát hành; vai trị CTCK q trình thực tự doanh CK; xử Footer Page 31 of 132 Header Page 32 of 132 lý hành vi vi phạm CTCK; giải quyền lợi khách hàng CTCK phá sản Việc hoàn thiện quy định pháp luật hoạt động kinh doanh CTCK để bảo vệ quyền lợi NĐT TTCK nhu cầu tất yếu Để hoàn thiện pháp luật, cần thực đồng giải pháp sau: - Hoàn thiện quy định hoạt động kinh doanh CTCK Luận văn khẳng định để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp NĐT cần thiết phải thực sửa đổi, bổ sung, hoàn thiện quy định điều chỉnh hoạt động kinh doanh CTCK Luận văn nêu phân tích giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật CK văn pháp luật có liên quan để đạt mục tiêu bảo vệ quyền lợi NĐT mối quan hệ với CTCK - Nâng cao lực tự bảo vệ NĐT chủ thể bao gồm: nâng cao lực quản lý TTCK quan quản lý Nhà nước; nâng cao lực tổ chức tự quản; nâng cao lực tự bảo vệ NĐT Footer Page 32 of 132 ... DỤNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ HOẠT ĐỘNG KINH DOANH CỦA CƠNG TY CHỨNG KHỐN TRONG MỐI QUAN HỆ VỚI VIỆC BẢO VỆ QUYỀN LỢI CỦA NHÀ ĐẦU TƯ 2.1 Thực trạng áp dụng pháp luật Việt Nam hoạt động kinh doanh mơi... pháp luật Việt Nam hoạt động tự doanh mối quan hệ với việc bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư 63 2.4 Thực trạng áp dụng pháp luật Việt Nam hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán vấn đề bảo vệ quyền. .. động kinh doanh CK thành hai nhóm: Nhóm hoạt động kinh doanh nhóm hoạt động kinh doanh phụ trợ Nhóm hoạt động kinh doanh gồm: hoạt động mơi giới CK, hoạt động tự doanh, hoạt động tư vấn đầu tư