Đang tải... (xem toàn văn)
1. Tính cấp thiết của đề tài Trong xu hướng hội nhập và phát triển chung của đất nước ngành Xây dựng đã tạo được thế và lực để bước vào thời kì thực hiện công nghiệp hoá, hiện đại hoá. Luật xây dựng số 50/2014/QH13 đã được Quốc hội khóa XIII thông qua tại kỳ họp thứ 7 ngày 18/6/2014 (sau đây gọi là Luật xây dựng 2014) và có hiệu lực thi hành kể từ ngày 01/01/2015 với nhiều điểm mới sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật xây dựng 2003 là sự kiện quan trọng nhất của ngành xây dựng Việt Nam, tạo lập khuôn khổ pháp lý và động lực thúc đẩy các hoạt động đầu tư xây dựng công trình, hình thành thị trường xây dựng với quy mô ngày càng rộng lớn, đa dạng, phong phú, đã làm cho các hoạt động xây dựng đi dần vào kỷ cương, nề nếp, chất lượng xây dựng được đảm bảo. Nhiều cơ chế chính sách đã tạo nên khung pháp lý khá đồng bộ. Thế nhưng trong hoạt động xây dựng không phải lúc nào cũng thuận lợi, suôn sẻ ngoài yếu tố tác động của kinh tế toàn cầu, kinh tế trong nước, hoạt động xây dựng còn chịu sự ảnh hưởng, tác động của chính nội dung giao kết, việc giao kết hợp đồng sẽ đổ vỡ khi một trong hai bên không đáp ứng đầy đủ các yêu cầu để từ đó phát sinh tranh chấp. Vì hợp đồng xây dựng là kết quả của sự thoả thuận giữa bên chủ đầu tư và nhà thầu, về việc xác lập quyền, nghĩa vụ khi thực hiện các hoạt động xây dựng. Nó mang tính chất của một quá trình ẩn chứa nhiều rủi ro, đòi hỏi có sự điều tiết thông qua sự nhận diện, đánh giá, phân chia và quản lý rủi ro . Đây là mấu chốt để dẫn đến việc phát sinh tranh chấp khi không thoả mãn đáp ứng đầy đủ các yêu cầu của một trong hai bên khi thực hiện.
VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI NGUYỄN HỮU THIỆN GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG TRONG XÂY DỰNG TỪ THỰC TIỄN XÉT XỬ SƠ THẨM TẠI TOÀ ÁN NHÂN DÂN TỈNH BÌNH DƯƠNG LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Hà Nội - 2017 MỤC LỤC MỞ ĐẦU Chương CƠ SỞ LÝ LUẬN VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG TRONG XÂY DỰNG 1.1 Khái niệm hợp đồng xây dựng 1.2 Một số vấn đề lý luận giải tranh chấp hợp đồng xây dựng 11 Chương THỰC TRẠNG GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG TRONG XÂY DỰNG TẠI TOÀ SƠ THẨM TỈNH BÌNH DƯƠNG 22 2.1 Thực trạng ký kết thực hợp đồng xây dựng Tỉnh Bình Dương 22 2.2 Thực trạng tranh chấp từ hợp đồng xây dựng Bình Dương 25 2.3 Thực tiễn xét xử sơ thẩm tranh chấp hợp đồng xây dựng tòa án nhân dân tỉnh Bình Dương 29 2.4 Những bất cập giải tranh chấp hợp đồng xây dựng thực trạng giải tranh chấp Toà án nhân dân Tỉnh Bình Dương…… 45 Chương PHƯƠNG HƯỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG 49 3.1 Phương hướng hoàn thiện pháp luật giải tranh chấp hợp đồng xây dựng 49 3.2 Giải pháp nâng cao hiệu giải tranh chấp hợp đồng xây dựng 53 KẾT LUẬN 73 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 77 DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT BLDS Bộ luật dân LTM Luật thương Mại BTTH Bồi thường thiệt hại CP Chính phủ GTGT Giá trị gia tăng HĐND Hội đồng nhân dân HĐXD Hợp đồng xây dựng LXD Luật xây dựng BXD Bộ xây dựng HSMT Hồ sơ mời thầu TMĐT Tổng mức đầu tư NĐ Nghị định TT Thông tư QH Quốc hội TAND Tòa án nhân dân TCVN Tiêu chuẩn Việt nam UBND Ủy ban nhân dân VKSND Viện kiểm sát nhân dân MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Trong xu hướng hội nhập phát triển chung đất nước ngành Xây dựng tạo lực để bước vào thời công nghiệp hoá, đại hoá Luật xây dựng số 50/2014/QH13 Quốc hội khóa XIII thông qua kỳ họp thứ ngày 18/6/2014 (sau gọi Luật xây dựng 2014) có hiệu lực thi hành kể từ ngày 01/01/2015 với nhiều điểm sửa đổi, bổ sung số điều Luật xây dựng 2003 kiện quan trọng ngành xây dựng Việt Nam, tạo lập khuôn khổ pháp lý động lực thúc đẩy hoạt động đầu tư xây dựng công trình, hình thành thị trường xây dựng với quy mô ngày rộng lớn, đa dạng, phong phú, làm cho hoạt động xây dựng dần vào kỷ cương, nề nếp, chất lượng xây dựng đảm bảo Nhiều chế sách tạo nên khung pháp lý đồng Thế hoạt động xây dựng lúc thuận lợi, suôn sẻ yếu tố tác động kinh tế toàn cầu, kinh tế nước, hoạt động xây dựng chịu ảnh hưởng, tác động nội dung giao kết, việc giao kết hợp đồng đổ vỡ hai bên không đáp ứng đầy đủ yêu cầu để từ phát sinh tranh chấp Vì hợp đồng xây dựng kết thoả thuận bên chủ đầu tư nhà thầu, việc xác lập quyền, nghĩa vụ thực hoạt động xây dựng Nó mang tính chất trình ẩn chứa nhiều rủi ro, đòi hỏi có điều tiết thông qua nhận diện, đánh giá, phân chia quản lý rủi ro Đây mấu chốt để dẫn đến việc phát sinh tranh chấp không thoả mãn đáp ứng đầy đủ yêu cầu hai bên thực Tình hình nghiên cứu đề tài Trong lĩnh vực khoa học pháp lý có số công trình nghiên cứu viết Tác giả như: GS.TS Bùi Xuân Phong, PGS.TS Bùi Ngọc Toàn (Hợp đồng hoạt động xây dựng); PGS TS Trần Trịnh Tường, Trọng tài viên VIAC; TS Bùi Ngọc Sơn; Luật sư Châu Huy Quang; Trọng tài viên VIAC Thạc sỹ Nguyễn Hồng Thanh; Thạc sỹ Bùi Ngọc Cường, Chủ nhiệm Khoa Luật Kinh tế, Trường Đại học Luật Hà Nội; Phạm Hoàng Giang Sự phát triển pháp luật hợp đồng: Từ nguyên tắc tự giao kết hợp đồng đến nguyên tắc công bằng, Nhà nước pháp luật; 2006/Số 10 28-31; Hà Thị Mai Hiên - Sửa đổi Bộ luật Dân Việt Nam vấn đề hoàn thiện chế định hợp đồng/ Nhà nước pháp luật ; 2005/Số 10-19; Bùi Văn Tứ- Hợp đồng EPC tổng thầu Việt Nam / TC Nhà quản lý ; 2006/Số 39 32-33, 64; Bùi Thanh Lam- Hợp đồng tương lai, giao dịch hợp đồng tương lai/ Tài ; 2007/Số 45-47, 53; Nguyễn Trung Lập- Hợp đồng quyền chọn phương pháp hạch toán/ TC Kế toán ; 2007/Số 65 34-35; Phạm Hoàng Giang-Ảnh hưởng điều kiện hình thức hợp đồng đến hiệu lực hợp đồng/ Nhà nước pháp luật ; 2007/Số 47-51; Đỗ Văn Đại -Về điều chỉnh nguy không thực hợp đồng Bộ luật dân sự/ Nhà nước pháp luật ; 2005/Số 21-24; Nguyễn Ngọc Khánh -Hợp đồng: Thuật ngữ khái niệm / Nhà nước pháp luật ; 2006/Số 38-43; Bùi Đăng Hiếu -Tính chất đền bù hợp đồng dân sự/ TC Luật học ; 2006/Số 11 19-23; Nguyễn Ngọc Khánh Thực nghĩa vụ hợp đồng thực tế/ Nghiên cứu Lập pháp ; 2007/Số 40-44; Phạm Hoàng Giang - Vai trò án lệ với phát triển pháp luật hợp đồng/ Nghiên cứu Lập pháp ; 2007/Số 28-31; Bùi Ngọc Cường Một số vấn đề hoàn thiện pháp luật hợp đồng Việt Nam/ Nhà nước pháp luật ; 2005/Số 47-53, 63; Nguyễn Thị Thục Một số điểm hợp đồng Bộ Luật Dân 2005/ Nhà nước pháp luật ; 2006/Số 28-30; Phùng Trung Tập- Cần hoàn thiện chế định bồi thường thiệt hại hợp đồng Dự thảo Bộ luật Dân (sửa đổi) / Nhà nước pháp luật ; 2005/Số 28-35; Đinh Thị Mai Phương - Đổi pháp luật hợp đồng Việt Nam giai đoạn – yêu cầu mặt lý thuyết thực tiễn/ Nhà nước pháp luật ; 2005/Số 49-53; Dương Anh Sơn -Cơ sở lý luận thực tiễn việc điều chỉnh pháp luật vi phạm hợp đồng khí chưa đến thời hạn thực nghĩa vụ/ Nhà nước pháp luật ; 2006/Số 51-55, 69 Đề tài nghiên cứu đưa số giải pháp kiến nghị việc giải tranh chấp hợp đồng xây dựng, từ thực tiễn xét xử sơ thẩm Toà án nhân dân tỉnh Bình Dương Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Mục đích nghiên cứu đề tài thông qua việc nghiên cứu vấn đề lý luận, khảo sát thực trạng pháp luật thực tiễn áp dụng pháp luật giao kết hợp đồng quy trình nhằm hạn chế rủi ro tranh chấp hợp đồng xây dựng Việt Nam, sở đối chiếu với qui định pháp luật tranh chấp hợp đồng nhằm phong phú thêm sở lý luận, thực tiễn pháp lý hợp đồng, tiếp thu có chọn lọc điểm tiến pháp luật quốc tế hợp đồng; đồng thời đưa kiến nghị cụ thể để sửa đổi, bổ sung qui định bất cập, thiếu sót pháp luật hành, hoàn thiện chế pháp lý điều chỉnh hợp đồng theo xu hướng đại hội nhập, qua nâng cao hiệu điều chỉnh pháp luật Việt Nam Theo đề tài có nhiệm vụ giải vấn đề sau đây: - Làm sáng tỏ vấn đề lý luận chung tranh chấp hợp đồng nhằm hạn chế tranh chấp phát sinh thực giao kết hợp đồng, làm rõ sở lý luận vấn đề pháp lý liên quan đến tranh chấp hợp đồng điều kiện phát sinh tranh chấp ảnh hưởng chủ thể tham gia giao kết hợp đồng - Nghiên cứu thực trạng pháp luật thực tiễn áp dụng pháp luật tranh chấp hợp đồng Việt Nam, bao gồm việc nghiên cứu mối quan hệ văn pháp luật liên quan, đánh giá thực trạng qui định pháp luật giải tranh chấp hợp đồng, để từ xác định điểm cần sửa đổi, bổ khuyết văn pháp luật hành giao kết hợp đồng Việt Nam - Trên sở bất cập xác định để từ đề xuất kiến nghị, giải pháp pháp lý cụ thể việc sửa đổi, bổ sung qui định pháp luật Việt Nam tranh chấp hợp đồng xãy ra, đồng thời xác định sở lý luận thực tiễn cần thiết làm cho việc đề xuất kiến nghị giải pháp cụ thể nhằm hạn chế tranh chấp hợp đồng xây dựng Đối tượng phạm vi nghiên cứu Đối tượng nghiên cứu: Đề tài nghiên cứu nguyên nhân dẫn đến tranh chấp hợp đồng xây dựng Phạm vi nghiên cứu: Về mặt nội dung: tranh chấp hợp đồng vấn đề rộng Mặt khác, vấn đề tranh chấp hợp đồng vấn đề mang tính nguyên lý chung giao kết qui định chủ yếu Bộ luật dân sự, nên nội dung Luận văn tập trung phân tích qui định Luật xây dựng đề từ đối chiếu với điều khoản hợp đồng đưa dự liệu cho bên tham khảo trước giao kết hợp đồng xây dựng, phạm vi nghiên cứu luận văn không phân tích tranh chấp hợp đồng nói chung mà phân tích vấn đề liên quan đến Luật xây dựng nhằm tránh tổn thất rủi ro thực hợp đồng xây dựng Ngoài ra, nội hàm khái niệm tranh chấp hợp đồng xây dựng vấn đề pháp lý phức tạp có mối liên hệ biện chứng với nhiều vấn đề pháp lý quan trọng khác Bộ luật dân sự, luật xây dựng, tiêu chuẩn Việt nam , tranh chấp hợp đồng xây dựng có nhiều nguyên có vi phạm hai bên vi phạm hai bên Tuy nhiên, đề tài tham vọng giải vấn đề khác có liên quan tới tranh chấp hợp đồng, mà sâu tìm hiểu vấn đề điều kiện làm nguyên nhân phát sinh tranh chấp hợp đồng xây dựng, thời điểm tranh chấp phát sinh hợp đồng, hiệu lực ràng buộc hợp đồng, hạn chế phát sinh hợp đồng hoàn cảnh thay đổi Về mặt thời gian: Cùng với việc nghiên cứu qui định pháp luật, luận văn dành liều lượng thích hợp để nghiên cứu thực tiễn áp dụng pháp luật Toà án nhân dân thành phố Thủ Dầu Một tỉnh Bình Dương tranh chấp hợp đồng xây dựng Phương pháp luận phương pháp nghiên cứu Cơ sở lý luận Luận văn vận dụng quan điểm biện chứng vật biện chứng chủ nghĩa vật lịch sử chủ nghĩa Mác - Lênin, tư tưởng Hồ Chí Minh đường lối, sách đảng cộng sản Việt Nam, nhà nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam Phương pháp nghiên cứu Để đạt mục tiêu đây, việc nghiên cứu đề tài thực sở kết hợp với việc sử dụng phương pháp nghiên cứu cụ thể như: Phương pháp phân tích, phương pháp tổng hợp, phương pháp so sánh Ý nghĩa lý luận thực tiễn luận văn Luận văn nghiên cứu có tính hệ thống chuyên sâu Luật xây dựng vấn đề cần biết tham gia giao kết hợp đồng nhằm tránh rủi ro thiệt hại không đáng có tranh chấp hợp đồng xây dựng Đề tài nghiên cứu có hệ thống vấn đề pháp lý liên quan tới số giải pháp nhằm hạn chế tranh chấp hợp đồng xây dựng, đưa định hướng đề xuất kiến nghị cụ thể mà kết sở khoa học cho việc xây dựng hoàn thiện nội dung tham gia giao kết hợp đồng xây dựng Việt Nam, góp phần tăng cường hiệu điều chỉnh pháp luật hợp đồng xây dựng, điều kiện kinh tế thị trường Việt Nam, với xu hướng hội nhập quốc tế hệ thống pháp luật nói riêng đất nước Việt Nam nói chung, vào trào lưu chung giới Góp phần làm hoàn thiện pháp luật hợp đồng xây dựng góp phần vào việc bảo đảm cho quan hệ hợp đồng Việt Nam ổn định, an toàn pháp lý tránh rủi ro cho bên chủ thể, bảo đảm quyền tự giao kết hợp đồng, quyền pháp luật bảo vệ tham gia quan hệ hợp đồng quyền, lợi ích đáng bên hợp đồng Kết nghiên cứu đề tài sử dụng làm tài liệu tham khảo hữu ích cho việc nghiên cứu chủ thể tham gia giao kết hợp đồng xây dựng tương lai Bố cục luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo phụ lục, nội dung luận văn gồm ba chương: Chương 1: Cơ sở lý luận giải tranh chấp hợp đồng xây dựng Chương 2: Thực trang giải tranh chấp hợp đồng xây dựng Toà sơ thẩm Tỉnh Bình Dương Chương 3: Phương hướng giải pháp hoàn thiện pháp luật giải tranh chấp hợp đồng xây dựng Chương CƠ SỞ LÝ LUẬN VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG TRONG XÂY DỰNG 1.1 Khái niệm hợp đồng xây dựng 1.1.1 Khái niệm hợp đồng Điều 385 Bộ luật dân 2015 quy định “hợp đồng thỏa thuận bên việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự” Theo Điều 385 ta hiểu hợp đồng định nghĩa thỏa thuận chủ thể nhằm xác lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ quan hệ xã hội cụ thể Dù hình thành lĩnh vực quan hệ xã hội hợp đồng có điểm chung sau đây: Yếu tố hợp đồng thỏa hiệp ý chí, tức có ưng thuận bên với nhau, người ta thường gọi nguyên tắc nguyên tắc hiệp ý Nguyên tắc hiệp ý kết tất yếu tự hợp đồng, giao kết hợp đồng bên tự quy định nội dung hợp đồng, tự xác định phạm vi quyền nghĩa vụ bên Đương nhiên, tự hợp đồng tự tuyệt đối Nhà nước buộc bên giao kết hợp đồng phải tôn trọng đạo đức, trật tự xã hội, trật tự công cộng Trong trường hợp thật cần thiết, nhân danh tổ chức quyền lực công, nhà nước can thiệp vào việc ký kết hợp đồng giới hạn quyền tự giao kết hợp đồng Tuy nhiên can thiệp phải can thiệp hợp lý pháp luật quy định chặt chẽ để tránh lạm dụng, vi phạm quyền tự hợp đồng Trong kinh tế thị trường yếu tố thỏa thuận giao kết hợp đồng đề cao, tất hợp đồng thỏa thuận Tuy nhiên suy luận ngược lại, Mọi thỏa thuận bên hợp đồng Chỉ coi hợp đồng thỏa thuận thực phù hợp với ý Sáu là: Trong văn hợp đồng không dung chữ thừa vô nghĩa Bảy là: Văn phạm hợp đồng phải rõ ràng, ngắn gọn đủ ý nên việc sử dụng đấu chấm (.), dấu (,) phải xác, thể rõ ý, chứa đựng thông tin cần thiết nội dung mà hai bên cần thoả thuận hợp đồng, tránh tình trạng ngắn gọn dẫn tới phản ảnh thiếu ý, thiếu nội dung cốt lõi hợp đồng Tám là: Văn phạm hợp đồng phải nghiêm túc, dứt khoát Tính nghiêm túc, dứt khoát hành văn văn hợp đồng thể tính mục đích ghi nhận cách trung thực, hoàn cảnh bên bàn luận để tiến hành tới nội dung thoả thuận thiết thực Điều khoản toán phải rõ ràng Hầu hết hợp đồng xây dựng làm rõ điều khoản toán phần thiếu hợp đồng không phép bỏ qua hay để tới tận ký kết hợp đồng xem xét Một hợp đồng chặt chẽ điều khoản toán phải quy định rõ ràng, tránh quy định tối nghĩa số tiền nợ, hay phải có công thức rõ ràng để xác định số nợ, đưa điều khoản quy định rõ ràng số tiền nợ nợ tới nào, hình thức chế tài bên không toán hay toán chậm, quy định phân chia trách nhiệm toán khoản thuế liên quan tới hợp đồng Đối với công việc phát sinh có đơn giá hợp đồng áp dụng đơn giá hợp đồng ký kết, việc xác định đơn giá theo nguyên tắc thoả thuận hợp đồng đơn giá cho khối lượng công việc phát sinh Đơn giá xác định theo thông tư hướng dẫn lập quản lý chi phí đầu tư xây dựng công trình Bộ xây dựng thoả thuận hợp đồng Đối với hợp đồng theo đơn giá cố định, khối lượng công việc thực tế lớn 20% khối lượng công việc tương ứng ghi hợp đồng khối 63 lượng công việc thực từ 21% trở bên thống xác định đơn giá Khi khối lượng công việc phát sinh chưa có đơn giá hợp đồng bên thống xác định đơn giá theo nguyên tắc thoả thuận hợp đồng đơn giá cho khối lượng công việc phát sinh Khi khối lượng công việc thực tế nhỏ 20% khối lượng công việc tương ứng ghi hợp đồng áp dụng đơn giá hợp đồng, kể đơn giá điều chỉnh theo thoả thuận hợp đồng Ngoài ra, giá nhiên liệu, vật tư, thiết bị nhà nước áp dụng biện pháp bình ổn giá theo quy định Luật giá có biến động bất thường nhà nước thay đổi sách thuế, tiền lương ảnh hưởng trực tiếp đến giá hợp đồng Việc điều chỉnh giá hợp đồng phải phép cấp định đầu tư bên có thoả thuận hợp đồng bên phải lập phụ lục hợp đồng bổ sung, cần xác định rõ đơn giá sau điều chỉnh Việc xác định đơn giá thực theo nguyên tắc thỏa thuận hợp đồng Đối với hợp đồng theo thời gian, việc điều chỉnh giá hợp đồng giá nhiên liệu, vật tư, thiết bị nhà nước áp dụng biện pháp bình ổn giá theo quy định Luật giá có biến động bất thường nhà nước thay đổi sách thuế, tiền lương ảnh hưởng trực tiếp đến giá hợp đồng Việc điều chỉnh giá hợp đồng phải phép cấp định đầu tư, đồng thời bên có thoả thuận hợp đồng bên phải lập phụ lục hợp đồng bổ sung cần xác định rõ đơn giá sau điều chỉnh Việc xác định đơn giá thực theo nguyên tắc thoả thuận hợp đồng Phương thức toán hợp đồng xây dựng Căn thời gian thực hợp đồng, tính chất hợp đồng, bên tham gia thoả thuận áp dụng kết hợp phương thức toán sau: Thanh toán theo giá trọn gói (giá khoán gọn): bên giao thầu toán 64 cho nhà thầu theo giá khoán gọn hợp đồng, áp dụng cho gói thầu xác định rõ khối lượng, chất lượng thời gian Trường hợp có phát sinh hợp đồng không nhà thầu gây người định đầu tư xem xét, định Số lần toán theo giai đoạn, theo phần công việc hoàn thành toán lần hoàn thành toàn hợp đồng Thanh toán theo đơn giá cố định: bên giao thầu toán cho nhà thầu công việc hoàn thành theo đơn giá xác định trước hợp đồng Giá trị toán xác định cách nhân khối lượng công việc hoàn thành thực tế với đơn giá xác định trước hợp đồng Trường hợp khối lượng phát sinh lớn 20 % khối lượng ban đầu hợp đồng đơn giá phần khối lượng phát sinh phép thoả thuận lại Điều kiện nghiệm thu bàn giao Yêu cầu chất lượng sản phẩm hợp đồng xây dựng: Chất lượng sản phẩm hợp đồng xây dựng phải đáp ứng yêu cầu hợp đồng, tuân thủ đáp ứng yêu cầu chất lượng theo quy định pháp luật Các bên tham gia hợp đồng phải thỏa thuận hợp đồng quy chuẩn, tiêu chuẩn (tiêu chuẩn quy chuẩn Quốc gia), dẫn kỹ thuật áp dụng cho sản phẩm hợp đồng xây dựng Đối với thiết bị, hàng hóa nhập quy định điểm a khoản phải quy định nguồn gốc, xuất xứ Nghiệm thu, bàn giao sản phẩm công việc hoàn thành: Các thỏa thuận quy trình nghiệm thu, bàn giao bên tham gia hợp đồng phải tuân thủ quy định pháp luật quản lý chất lượng công trình xây dựng Các công việc cần nghiệm thu, bàn giao; nghiệm thu, bàn giao; quy trình, thời điểm nghiệm thu, bàn giao sản phẩm công việc hoàn thành; 65 thành phần nhân tham gia nghiệm thu, bàn giao; biểu mẫu nghiệm thu, bàn giao; quy định người ký, biên bản, tài liệu nghiệm thu, bàn giao phải với quy định pháp luật bên thỏa thuận hợp đồng Các bên nghiệm thu, bàn giao sản phẩm đáp ứng yêu cầu chất lượng theo quy định Đối với công việc theo yêu cầu phải nghiệm thu trước chuyển qua công việc khác, bên nhận thầu phải thông báo trước cho bên giao thầu để nghiệm thu theo quy định pháp luật quản lý chất lượng công trình xây dựng Đối với sản phẩm sai sót (chưa bảo đảm yêu cầu hợp đồng) phải sửa chữa, trường hợp không sửa chữa phải loại bỏ Bên gây sai sót bên phải chịu toàn chi phí liên quan đến sửa chữa, kiểm định lại chi phí khác liên quan đến việc khắc phục sai sót, tiến độ thực hợp đồng Thời hạn bảo hành Nhà thầu thi công xây dựng, nhà thầu cung ứng thiết bị chịu trách nhiệm trước chủ đầu tư việc bảo hành phần công việc thực Thời gian bảo hành hạng mục công trình, công trình xây dựng cải tạo, nâng cấp tính kể từ nghiệm thu theo quy định khoản khoản điều 31 Nghị định 46/2015/NĐ-CP quy định sau: Không 24 tháng công trình cấp đặc biệt cấp I; Không 12 tháng công trình cấp lại; Riêng nhà ở, thời gian bảo hành theo quy định pháp luật nhà Thời gian bảo hành thiết bị công trình, thiết bị công nghệ 66 xác định theo hợp đồng xây dựng không ngắn thời gian bảo hành theo quy định nhà sản xuất tính kể từ nghiệm thu hoàn thành công tác lắp đặt thiết bị Tùy theo điều kiện cụ thể công trình, chủ đầu tư thỏa thuận với nhà thầu thời gian bảo hành riêng cho hạng mục công trình gói thầu thi công xây dựng, lắp đặt thiết bị thời gian bảo hành chung cho công trình theo quy định khoản điều này, không thời gian bảo hành quy định khoản 2, khoản điều Đối với hạng mục công trình trình thi công có khiếm khuyết chất lượng xảy cố nhà thầu sửa chữa, khắc phục thời gian bảo hành hạng mục công trình kéo dài sở thỏa thuận chủ đầu tư với nhà thầu thi công xây dựng trước nghiệm thu Chủ đầu tư phải thỏa thuận hợp đồng xây dựng với nhà thầu tham gia xây dựng công trình quyền trách nhiệm bên bảo hành công trình xây dựng, thời hạn bảo hành công trình xây dựng, thiết bị công trình, thiết bị công nghệ; mức tiền bảo hành; việc lưu giữ, sử dụng, hoàn trả tiền bảo hành việc thay tiền bảo hành công trình xây dựng thư bảo lãnh bảo hành ngân hàng có giá trị tương đương Các nhà thầu nêu hoàn trả tiền bảo hành công trình giải tỏa thư bảo lãnh bảo hành sau kết thúc thời hạn bảo hành chủ đầu tư xác nhận hoàn thành công việc bảo hành Đối với công trình sử dụng vốn nhà nước, mức tiền bảo hành tối thiểu quy định sau: 3% giá trị hợp đồng công trình xây dựng cấp đặc biệt cấp I; 5% giá trị hợp đồng công trình xây dựng cấp lại; Mức tiền bảo hành công trình sử dụng vốn khác tham khảo mức tối thiểu nêu điểm a điểm b khoản để áp dụng 67 Các thỏa thuận khác Các bên có quyền đưa vào hợp đồng thỏa thuận không trái pháp luật Điều chỉnh hợp đồng bao gồm điều chỉnh khối lượng, điều chỉnh đơn giá, điều chỉnh tiến độ thực hợp đồng, điều chỉnh giá hợp đồng nội dung khác (nếu có) mà bên thỏa thuận hợp đồng Ngoài hợp đồng xây dựng điều chỉnh phải thoả mãn điều kiện sau : Các trường hợp điều chỉnh hợp đồng xây dựng: a) Do bên thỏa thuận hợp đồng phù hợp với quy định luật pháp luật khác có liên quan b) Khi Nhà nước thay đổi sách làm ảnh hưởng trực tiếp đến việc thực hợp đồng, trừ trường hợp bên hợp đồng có thỏa thuận khác c) Khi dự án điều chỉnh có ảnh hưởng đến hợp đồng, trừ trường hợp bên hợp đồng có thỏa thuận khác d) Các trường hợp bất khả kháng theo quy định pháp luật Ngoài quy định nêu điều việc điều chỉnh giá hợp đồng xây dựng thuộc dự án sử dụng vốn Nhà nước phải tuân thủ quy định sau: a) Việc điều chỉnh đơn giá thực hợp đồng áp dụng hợp đồng theo đơn giá điều chỉnh hợp đồng theo thời gian b) Đơn giá hợp đồng điều chỉnh theo nội dung, phạm vi, phương pháp điều chỉnh hợp đồng bên thỏa thuận hợp đồng phù hợp với quy định pháp luật c) Khi điều chỉnh hợp đồng làm thay đổi mục tiêu đầu tư, thời gian thực hợp đồng, làm vượt dự toán gói thầu xây dựng duyệt phải người định đầu tư cho phép Các phụ lục kèm theo hợp đồng 68 Theo quy định điều 408, Bộ luật dân quy định phụ lục hợp đồng ghi nhận cụ thể sau: “1 Kèm theo hợp đồng có phụ lục để quy định chi tiết số điều khoản hợp đồng Phụ lục hợp đồng có hiệu lực hợp đồng Nội dung phụ lục hợp đồng không trái với nội dung hợp đồng Trong trường hợp phụ lục hợp đồng có điều khoản trái với nội dung điều khoản hợp đồng điều khoản hiệu lực, trừ trường hợp có thỏa thuận khác Trong trường hợp bên chấp nhận phụ lục hợp đồng có điều khoản trái với điều khoản hợp đồng coi điều khoản hợp đồng sửa đổi” Về giá trị pháp lý phụ lục hợp đồng : Phụ lục hợp đồng phận hợp đồng dân sự, có giá trị pháp lý hợp đồng Trường hợp phụ lục hợp đồng quy định chi tiết số điều, khoản hợp đồng mà dẫn đến cách hiểu khác với hợp đồng thực theo nội dung hợp đồng Về nội dung phụ lục hợp đồng: Phụ lục hợp đồng dùng để quy định chi tiết số điều khoản sửa đổi, bổ sung nội dung hợp đồng dân Trường hợp phụ lục hợp đồng dùng để sửa đổi, bổ sung hợp đồng lao động phải ghi rõ nội dung điều khoản sửa đổi, bổ sung thời điểm có hiệu lực Như vậy, phụ lục hợp đồng phận hợp đồng giá trị chúng xác định hợp đồng Các bên có quyền ký phụ lục hợp đồng để chi tiết hóa cụ thể hóa điều khoản hợp đồng Phụ lục hợp đồng văn không tách rời hợp đồng chính, nội dung phụ lục hợp đồng không trái với nội dung hợp đồng ký Trong trình thực hợp đồng xây dựng, bên có quyền ký biên bổ sung điều thỏa thuận vào hợp đồng ký Biên bổ sung có giá trị pháp lý hợp đồng ký 69 Kết luận chương Cùng với tốc độ phát triển thị trường ngành xây dựng, cạnh tranh doanh nghiệp xây dựng diễn ngày khốc liệt, nguy doanh nghiệp phải đối mặt với nhiều rủi ro ngày tăng Do đó, doanh nghiệp biện pháp kiểm soát đối phó hiệu quả, từ việc xác định loại rủi ro thông thường xảy thấy rủi ro đến từ nhiều nguyên nhân, có nguyên nhân thuộc yếu tố chủ quan có nguyên nhân đến từ yếu tố khách quan, dù khách quan hay chủ quan việc nhận dạng, xác định rủi ro sớm để có phương án đối phó, xử lý rủi ro kịp thời vấn đề mà nhà thầu thi công xây dựng công trình quan tâm chủ đầu tư thay đổi thiết kế, công nghệ, đòi rút ngắn thời gian thực hiện, công tác giải phóng mặt không đảm bảo chất lượng, biến động giá yếu tố đầu vào, nhà thầu thiếu vốn, bỏ giá thầu thấp nên nhà thầu bị lỗ,…tất rủi ro ảnh hưởng đến tiến độ chất lượng thi công công trình,… Bên cạnh rủi ro mà nhà thầu thường phải chịu họ thường xuyên gây rủi ro cho cộng đồng bên liên quan thi công không đảm bảo chất lượng, phải phá làm lại gây ảnh hưởng đến hiệu dự án cung cấp hàng hóa thiết bị không quy định Có thể thấy rằng, nhà thầu khắc phục rủi ro xảy với họ hạn chế giảm bớt rủi ro mà họ gây cho cộng đồng bên liên quan theo phản ứng dây chuyền Nếu rủi ro không xử lý kịp thời hậu vô nghiêm trọng Do cần tránh để xảy rủi ro khía cạnh sau: Tránh rủi ro công tác quản lý, tăng cường quản lý dự án nên tổng thầu cần thiết lập chế thẩm tra nhà thầu phụ, tăng cường thẩm tra tính hợp pháp họ, tránh xảy trường hợp ký hợp đồng phụ hay nhà 70 thầu vi phạm pháp luật, cần thận trọng kiểm tra giấy phép kinh doanh nhà thầu, giấy chứng nhận nhà thầu chuyên nghiệp, giấy chứng nhận an toàn sản xuất… Đối với hạng mục kế hoạch trình thực dự án (bao gồm tiến độ, chi phí, chất lượng, an toàn) phải kịp thời nắm bắt theo sát, tuân thủ quy định an toàn chất lượng công trình Tránh rủi ro cho nhân công, quản lý lao động theo quy định Cần tăng cường mối quan hệ hợp tác mật thiết lâu dài, giữ ổn định công việc cho người lao động, việc làm cần thiết doanh nghiệp Dựa theo quy định có liên quan “Luật hợp đồng lao động”, làm tốt công tác quản lý người lao động, ký kết hợp đồng lao động văn Đối với nội dung nội dung công việc, thời gian công việc, phương thức tính công, chấm dứt hợp đồng, phải thống rõ ràng hợp đồng, phải có bảo hiểm cho tất nhân viên lao động khu vực dự án, mở dịch vụ đào tạo công nhân, nâng cao trình độ nghiệp vụ cho người lao động, đồng thời thiết lập hoàn thiện danh sách lao động, điều chỉnh tiền lương, làm thẻ ngân hàng trả tiền lương cho nhân công qua thẻ Tránh rủi ro liên quan đến thuế, hoàn thiện công tác quản lý toàn hóa đơn Đảm bảo thực công tác quản lý tài theo quy định đóng thuế thời hạn; hoàn thiện thủ tục chấp bảo lãnh công tác quản lý tài vụ, phải quản lý tập trung lượng tài toàn công ty, tăng cường quản lý kiểm soát toàn trình vận hành, đặc biệt thực quản lý tốt khoản thu chi Tăng cường quản lý chi phí, kịp thời thu khoản kinh phí dự án, tránh để xảy rủi ro liên quan tới tài Tăng cường công tác kiểm toán, đảm bảo khoản vay ngân hàng, hoàn thiện thủ tục chấp bảo lãnh trình vay vốn nội Tránh rủi ro liên quan tới pháp luật, nâng cao ý thức pháp luật 71 công tác quản lý xây dựng có liên quan nhiều tới quy định pháp luật Doanh nghiệp phải thiết lập chế chuyên dự đoán, nhằm hạn chế rủi ro pháp luật mức thấp Dựa vào hợp đồng để thiết lập hệ thống kiểm soát công tác quản lý nội bộ, nội dung đàm phán, dự thảo, ký kết, chấp hành hợp đồng phải người có chuyên môn quản lý Thông qua hệ thống quản lý hợp đồng, việc phòng tránh rủi ro liên quan tới pháp luật đạt hiệu cao, hoạt động doanh nghiệp tổng thầu xây dựng định phải tuân thủ pháp luật, tự ý thức nâng cao lực thực hợp đồng, bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp cho mình, đối mặt với vấn đề rủi ro trình phát triển doanh nghiệp phải biết cách xử lý tốt, đưa doanh nghiệp lên phát triển bền vững 72 KẾT LUẬN Hợp đồng xây dựng hợp đồng dân thỏa thuận văn bên giao thầu bên nhận thầu việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ, trách nhiệm bên để thực một, số hay toàn công việc hoạt động xây dựng Ngoài hợp đồng xây dựng văn pháp lý ràng buộc quyền nghĩa vụ bên tham gia hợp đồng, tranh chấp bên tham gia hợp đồng giải sở hợp đồng ký kết có hiệu lực pháp luật, để toán phân xử tranh chấp (nếu có) quan hệ hợp đồng Tranh chấp hợp đồng xây dựng thường phát sinh có nhiều nguyên dẫn đến tranh chấp với mục đích cuối nhằm đảm bảo quyền lợi ích hợp pháp hai bên thực hợp đồng xây dựng như: yêu cầu bồi thường thiệt hại công trình xây dựng bị chậm trễ, không thiết kế không bảo đảm chất lượng, bồi thường việc đơn phương chấm dứt hợp đồng thi công xây dựng, yêu cầu liên quan đến bảo hiểm công trình, chậm trễ thực nghĩa vụ toán theo hợp đồng… Tranh chấp xãy có nhiều phương thức để giải như: phương thức thương lượng, phương thức hòa giải, phương thức giải Trọng tài, phương thức giải Toà án, tuỳ theo trường hợp tranh chấp thiện chí bên mà áp dụng Mục đích việc áp dụng phương thức nhằm đảm bảo tổn thất mức thấp nhất, tranh chấp hợp đồng xãy điều quan trọng chứng minh lỗi bên để từ đưa phương cách đối phó hợp lý Có nhiều nguyên nhân dẫn đến tranh chấp hợp đồng xây dựng, không trường hợp, hợp đồng xây dựng soạn thảo tùy tiện, tính ràng buộc, chế tài rõ ràng theo kiểu “ hai bên tự thương lượng có phát sinh sau hợp đồng…” nguyên do, sở để 73 hai bên không thật ràng buộc lẫn Do vậy, có tranh chấp xảy hai bên thỏa thuận không tự thỏa thuận để đến thống cuối phải đưa Tòa Song kết cục để phân xử thiếu gây bất lợi cho hai bên, chí bị tuyên vô hiệu điều khoản cụ thể giải quyết, đền bù thiệt hại cho bên liên quan Khi hợp đồng xây dựng có nhiều yếu tố tiềm tàng dẫn đến tranh chấp thế, cách an toàn “chủ đầu tư nhà thầu phải thận trọng từ khâu đấu thầu”, tất phải theo pháp luật Trong trình soạn thảo hợp đồng xây dựng phải tuân thủ quy tắc sau: Đối với ngôn ngữ từ ngữ hợp đồng phải có chọn lọc chặt chẽ, thể mục đích chủ thể đề nghị ký kết hợp đồng Đối với điều khoản toán phải rõ ràng hợp đồng chặt chẽ điều khoản toán phải quy định rõ ràng, Đối với điều kiện nghiệm thu bàn giao cần quy định rõ hợp đồng, thỏa thuận quy trình nghiệm thu, bàn giao bên tham gia hợp đồng phải tuân thủ quy định pháp luật quản lý chất lượng công trình xây dựng Đối với vẽ hoàn công cần phải khẳng định rõ vẽ có giá trị cuối nhằm hạn chế tranh chấp sau Đối với thời hạn bảo hành hai bên phải thống hợp đồng quyền trách nhiệm bên trình bảo hành công trình xây dựng, thời hạn bảo hành công trình xây dựng, thiết bị công trình, thiết bị công nghệ; mức tiền bảo hành; việc lưu giữ, sử dụng, hoàn trả tiền bảo hành việc thay tiền bảo hành công trình xây dựng thư bảo lãnh bảo hành ngân hàng có giá trị tương đương Các nhà thầu nêu hoàn trả tiền bảo hành công trình giải tỏa thư bảo lãnh bảo hành sau kết thúc thời hạn bảo hành chủ đầu tư xác nhận hoàn 74 thành công việc bảo hành Đối với phụ lục hợp đồng cần quy định rõ phụ lục hợp đồng phận hợp đồng, có giá trị pháp lý hợp đồng Ngoài giao kết hợp đồng bên cần phải lường trước rủi ro tiềm ẩn thực hợp đồng nay, thị trường có nhiều yếu tố biến động giá gây rủi ro cho bên tham gia hợp đồng xây dựng Vì vậy, bên cần phải đưa phương pháp điều chỉnh giá hợp đồng xây dựng để bên áp dụng có biến động, phát sinh trình thực hợp đồng Đối với công việc phát sinh có đơn giá hợp đồng áp dụng đơn giá hợp đồng ký kết, việc xác định đơn giá theo nguyên tắc thoả thuận hợp đồng đơn giá cho khối lượng công việc phát sinh Đơn giá xác định theo Thông tư hướng dẫn lập quản lý chi phí đầu tư xây dựng công trình Bộ xây dựng thoả thuận hợp đồng Đối với hợp đồng theo đơn giá cố định, khối lượng công việc thực tế lớn 20% khối lượng công việc tương ứng ghi hợp đồng khối lượng công việc thực từ 21% trở bên thống xác định đơn giá Khi khối lượng công việc phát sinh chưa có đơn giá hợp đồng bên thống xác định đơn giá theo nguyên tắc thoả thuận hợp đồng đơn giá cho khối lượng công việc phát sinh Khi khối lượng công việc thực tế nhỏ 20% khối lượng công việc tương ứng ghi hợp đồng áp dụng đơn giá hợp đồng, kể đơn giá điều chỉnh theo thoả thuận hợp đồng Theo đó, hợp đồng trọn gói, có khối lượng công việc bổ sung phạm vi hợp đồng ký bên phải lập phụ lục hợp đồng bổ sung, cần xác định rõ khối lượng công việc bổ sung đơn giá áp dụng Nếu công việc bổ sung chưa có đơn giá hợp đồng, bên tham gia hợp đồng phải thống đơn giá để thực khối lượng công việc trước thực 75 Vì thời gian qua xảy tình trạng áp dụng tràn lan vô điều kiện hình thức hợp đồng trọn gói gây hậu tiêu cực cho chủ đầu tư nhà thầu Do vậy, lựa chọn hình thức hợp đồng bên phải dựa điều kiện tính chất cụ thể gói thầu, tránh áp đặt chủ quan ý Trong giao kết thực hợp đồng xây dựng bên cần đặt tình rủi ro để đối mặt với vấn đề rủi ro có phương cách giải nhanh, khoa học tránh tổn thất tiền tổn thất uy tín Nếu trình phát triển doanh nghiệp biết cách xử lý tốt, đưa doanh nghiệp lên phát triển bền vững 76 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ xây dựng (2005), Thông tư 12/2005/TT-BXD hướng dẫn nội dung Quản lý chất lượng công trình xây dựng Bộ xây dựng (2013), Thông tư 10/2013/TT-BXD ngày 25/07/2013 Quy định chi tiết số nội dung quản lý chất lượng công trình xây dựng Bùi Xuân Phong (2014), Bài giảng giải tranh chấp nước ta Chính phủ (2004), Nghị định số 209/2004/NĐ-CP Quy định quản lý chất lượng công trình xây dựng Chính phủ (2013), Nghị định 15/2013/NĐ-CP hướng dẫn nội dung quản lý chất lượng công trình xây dựng Chính phủ (2015), Nghị định 46/2015/NĐ-CP Quy định quản lý chất lượng bảo trì công trình xây dựng Chính phủ (2015), Nghi định 37/2015/NĐ-CP Quy định chi tiết hợp đồng xây dựng Lưu Trường Văn, Nguyễn Tiến Thức (2011), Các nhân tố quan trọng gây rủi ro dự án xây dựng, Tạp chí Xây Dựng 2011 (Bộ Xây Dựng) Quốc hội (2003), Luật xây dựng 2003 10.Quốc hội (2014), Luật xây dựng 2014 11.Vũ Ngọc Phương (2014), Giải tranh chấp hợp đồng xây dựng Tạp chí Kinh tế xây dựng, (số 04) 77 ... từ hợp đồng xây dựng Bình Dương 25 2.3 Thực tiễn xét xử sơ thẩm tranh chấp hợp đồng xây dựng tòa án nhân dân tỉnh Bình Dương 29 2.4 Những bất cập giải tranh chấp hợp đồng xây dựng thực. .. GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG TRONG XÂY DỰNG TẠI TOÀ SƠ THẨM TỈNH BÌNH DƯƠNG 2.1 Thực trạng ký kết thực hợp đồng xây dựng Tỉnh Bình Dương 2.1.1 Vài nét tình hình kinh tế - xã hội tỉnh Bình Dương. .. GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG TRONG XÂY DỰNG TẠI TOÀ SƠ THẨM TỈNH BÌNH DƯƠNG 22 2.1 Thực trạng ký kết thực hợp đồng xây dựng Tỉnh Bình Dương 22 2.2 Thực trạng tranh chấp