Vấn đề 1: Những vấn đề luật chứng khoán I Khái niệm chứng khoán thị trường chứng khoán Khái niệm, đặc điểm phân loại chứng khoán a Sự xuất chứng khoán Chứng khoán lần xuất Châu âu vào kỉ 20 Bruges(Bỉ), theo đó, thỏa thuận đc xác lập cho giao dịch thực giao dịch thực sau khoảng thời gian định Ở Mỹ (qgia có kinh tế chiếm tỷ trọng lớn kinh tế toàn cầu), sau đắc cử(1789), Tổng thống Gerorge Washington công bố việc phát hành công trái sau loại cổ phiếu phát hành để hình thành tổ chức kinh tế Ở VN, cụm từ “ chứng khoán” xuất lâu ngày từ thời kì Pháp thuộc tượng du nhập mô hình tổ chức kinh tế từ Pháp,Anh đặc biệt miền Nam VN sau 1945 có ảnh hưởng mạnh mẽ Hoa Kì Cho đến nay, thuật ngữ” chứng hoán” trở nên quen thuộc với dạng như: cổ phiếu,trái phiếu,chứng quỹ đầu tư b Định nghĩa chứng khoán: Chứng khoán chứng xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu tài sản phần vốn tổ chức phát hành.Chứng khoán thể hình thức chứng chỉ,bút toán ghi sổ liệu điện tử, bao gồm loại sau đây:a)Cổ phiếu, trái phiếu, chứng quỹ: b)Quyền mua cổ phần,chứng quyền, quyền chọn mua, quyền chọn bán, hợp đồng tương lai, nhóm chứng khoán số chứng khoán.(khoản điều luật CK) c Đặc điểm chứng khoán - Tính sinh lợi thể việc người phát hành chúng phải trả cho người sở hữu chứng khoán lợi tức tương lai để nhận quyền sử dụng vốn Tính sinh lợi xuất người nắm giữ chứng khoán giao dịch ck loại tài sản đc phép - Tính khoản tạo cho người sở hữu chứng khoán chuyển đổi dạng tài sản từ chứng khoán sang tiền thông qua giao dịch thị trường thứ cấp thông qua nghiệp vụ ngân hàng Tính chất phụ thuộc vào uy tín chủ thể phát hành, vào chi phí chuyển đổi biến động thị trường - Tính rủi ro thể chất hoạt động đầu tư vốn.Mức độ rủi ro tiềm tàng đến đâu phụ thuộc vào nhiều yếu tố thời gian đầu tư, chủ thể nhận vốn cam kết khác yếu tố ảnh hưởng tới độ rủi ro d Bản chất chứng khoán Theo phương diện kinh tế,ck đc coi loại “ tư giả”.Điều có nghĩa, lượng vốn (tư thật)đã nhà đầu tư(người nắm giữ ck) chuyển cho tổ chức phát hành họ nắm giữ phương có lượng tư tồn thực tế mà Theo phương diện pháp lý, ck loại tài sản với đầy đủ đặc tính nó.Từ xuất hiện, tự giác hay tự phát,ck đc công nhận loại ts, với đặc điềm “ giấy tờ có giá” Người sở hữu ck chuyển nhượng, kiếm lợi,tặng cho ck loại ts khác e Phân loại chứng khoán *Căn vào quyền sở hữu ck người phát hành: - Chứng khoán vốn loại ck xác nhận góp vốn quyền liên quan đến phần vốn góp chủ sở hữu ck đối tượng phát hảnh Đặc điểm:nhà đầu tư không xác định đc thời gian thu hồi,mức thu nhập từ việc đầu tư lại có hội tham gia vào kiểm soát trực tiếp kinh doanh phần vốn thu hút.Tồn dạng: cổ phiếu chứng quỹ đầu tư(ngoài chứng quyền).Cổ phiếu(stock, share) loại ck xác nhận số cổ phần mà cổ đông nắm giữ công ty cổ phần quyền hưởng phần lợi nhuận hình thức cổ tức quyền tham gia quản lí công ty.Chứng quỹ đầu tư loại ck công ti quản lí quỹ đầu tư quỹ đầu tư phát hành, xác nhận phần vốn góp quyền hưởng lợi người đầu tư quỹ - Chứng khoán nợ-một ck phổ biến, tạo ổn định tương đối giao dịch thị trường trái phiếu Trái phiếu phương tiện vay nợ, theo chủ thể phát hành cam kết trả lại gốc lãi vào thời gian định tương lai.(trái phiếu Chính phủ,trái phiếu doanh nghiệp DN phát hành * Căn vào khả xác định người sở hữu chứng khoán: ck ghi danh ck vô danh Ck ghi danh có đặc điểm người sh ck người đc ghi tên ck việc chuyển nhượng giao dịch ck cần phải thực theo trình tự định.Ck vô danh ko ghi tên người sở hữu ck, nắm giữ ck cách hợp pháp người sở hữu ck *Căn vào hình thái biểu hiện: ck chứng ck ghi sổ Ck chứng đc thể chứng từ với đầy đủ thông tin tổ chức phát hành, mệnh giá,thời gian phát hành thông tin khác Ck ghi sổ có đặc điểm tổng hợp ck (theo tài khoản) người sở hữu ck Khái niệm, đặc điểm thị trường chứng khoán Thị trường chứng khoán nơi diễn hoạt động mua bán, trao đổi chứng khoán Hàng hóa thị trường ck loại ck dài hạn trung hạn TTCK ko thể thiếu chủ thể trung gian( ko thể tồn đc có DN, nhà đầu tư Ko tồn độc lập( có tính nhạy cảm sâu sắc kinh tế xh; tính quốc tế) Chủ thể thị trường ck bao gồm: nhà đầu tư(nhà đầu tư chuyên nghiệp: cty đầu tư ck,quỹ đầu tư ck,các định chế tổ chức khác; nhà đầu tư không chuyên nghiệp: đa phần cá nhân); tổ chức trung gian chủ thể liên kết nhà đầu tư với tổ chức phát hành nhà đầu tư với (gồm: cty ck,cty quản lý quỹ đầu tư ck,sở giao dịch ck,trung tâm lưu kí ck,ngân hàng giám sát, ngân hàng toán ); tổ chức phát hành ck( nhà nước, tổ chức kinh tế); quan quản lý nhà nước( Chính phủ, Tài chính,Ủy ban ck NN) Các nguyên tắc: đảm bảo quyền tự kinh doanh; công khai, minh bạch; công bằng; đảm bảo quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư Khái quát thị trường chứng khoán VN Từ năm 1980 trở lại đây, VN có bước chuyển biến quan trọng: chuyển từ chế quản lí tập trung với kinh tế kế hoạch hóa sang chế thị trường thực xây dựng kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa TTCk mô hình đặc trưng kinh tế thị trường phát triển TTCK VN có mối quan hệ mật thiết với trình cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước.Quá trình cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước tạo điều kiện quan trọng thúc đẩy trình phát triển thị trường sơ cấp hình thành thị trường thứ cấp VN Ngược lại TTCK có ảnh hưởng ko nhỏ đến trình cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước, từ giai đoạn cổ phần hóa đến giai đoạn niêm yết ck có nhu cầu phát hành chứng khoán để tăng vốn doanh nghiệp II Khái niệm luật chứng khoán Định nghĩa luật chứng khoán Luật CK tổng hợp nguyên tắc, định hướng chế hoạt động ck TTCK thể chế hóa, tổng hợp quy phạm pl điều chỉnh quan hệ xh phát sinh trình chào bán, niêm yết giao dịch ck lãnh thổ VN hoạt động liên quan đến ck tổ chức cá nhân VN Pl Ck thân thể rõ phạm vi điều chỉnh đối tượng điều chỉnh chúng Điều luật Ck năm 2006 xác nhận: “Luật quy định hoạt động chào bán công chúng, niêm yết, giao dịch, kinh doanh, đầu tư ck,dịch vụ ck TTCk” Các quan hệ xã hội đối tượng điều chỉnh, thuộc phạm vi điều chỉnh pl chứng khoán gồm nhóm: (1) Nhóm quan hệ phát sinh trình chào bán chứng khoán: Chào bán ck hoạt động phức tạp, bao gồm nhiều nhóm, nhiều giai đoạn tiến hành loại hành vi khác để đảm bảo cho ck đến tay người cần mua.Nếu đặt quan hệ phát sinh trình chào bán ck vào môi trường( thị trường) cụ thể hoạt động phát sinh thị trường sơ cấp (thị trường phát hành) Trong giai đoạn chào bán ck có loại quan hệ sau: Quan hệ tổ chức phát hành với tổ chức kinh doanh ck định chế tài trung gian việc hỗ trợ phát hành tư vấn phát hành hay bảo lãnh phát hành hay đại lí phát hành; Quan hệ tổ chức phát hành với tổ chức định mức tín nhiệm(nếu có): quan hệ tổ chức phát hành với quan quản lí nhà nước gắn liền với hoạt động phát hành ck: đăng kí chào bán chứng khoán công chúng với Ủy ban ck nhà nước, xin phép NHNN tổ chức tín dụng, thông báo với UBCKNN chào bán chứng khoán nước ngoài, xin phép Bộ tài trường hợp luật định; Quan hệ tổ chức phát hành với giới truyền thông chủ thể luật định trình công bố thông tin trình chào bán; Quan hệ tổ chức phát hành với nhà đầu tư (2) Nhóm quan hệ phát sinh trình niêm yết chứng khoán: Niêm yết ck hiểu đơn giản việc thực hoạt động cần thiết để loại ck định công bố công khai thị trường có tổ chức đối tượng quan tâm có sở tin cậy, thực giao dịch ck Các ck niêm yết phải hội tụ đủ tiêu chí, điều kiện định theo đó, chúng đc công bố, đưa vào giao dịch thị trường có tổ chức: SGDCK hay TTGDCK; ko đủ điều kiện, ko đc đưa vào mua bán thị trường Quá trình niêm yết chứng khoán đc trì thông qua quan hệ sau: Quan hệ tổ chức đăng kí niêm yết với SGDCK hay TTGDCK; Quan hệ tổ chức niêm yết chứng khoán với tổ chức tư vấn niêm yết, tổ chức kiểm toán chấp nhận, cá nhân kí báo cáo kiểm toán, báo cáo tài tổ chức niêm yết; Quan hệ tổ chức niêm yết với người có liên quan cổ đông lớn công ti (3) Nhóm quan hệ phát sinh trình giao dịch chứng khoán: GDCK đc thực chủ thể kinh doanh chứng khoán nhà đầu tư đơn tổ chức phát hành(khi thực giao dịch liên quan đến cổ phiếu quỹ) Các tổ chức kinh doanh chứng khoán thực nhiều loại giao dịch khác nhau(khoản 19 điều luật ck) Thông thường quan hệ phát sinh trình giao dịch chứng khoán gồm loại chủ yếu sau: Quan hệ phát sinh thành viên giao dịch với SGD hay TTGDCK; Quan hệ phát sinh tổ chức niêm yết, tổ chức tư vấn niêm yết với SGD hay TTGDCK ck niêm yết, đưa vào giao dịch; Quan hệ đại diện giao dịch công ti ck thành viên với SGD hay TTGD; Quan hệ khách hàng nhà đầu tư chuyên nghiệp hay ko chuyên nghiệp với công ti chứng khoán từ khâu đến khâu cuối trình giao dịch (4) Nhóm quan hệ gắn với tổ chức thị trường, hoạt động mô hình hỗ trợ thị trường: Quan hệ phát sinh thị trường tập trung thường quan hệ tổ chức điều hành thị trường với thành viên tham gia gắn với trách nhiệm giao dịch.Quan hệ phát sinh thị trường ck tập trung thường bao gồm loại sau: Quan hệ tổ chức điều hành thị trường ck(SGD hay TTGDCK) với tổ chức thành viên; Quan hệ tổ chức điều hành thị trường ck với tổ chức có nhu cầu niêm yết/niêm yết giao dịch ck; Quan hệ tổ chức điều hành thị trường ck với tổ chức hỗ trợ thị trường tổ chức lưu kí, trung tâm toán bù trừ Các quan hệ thị trường ck phi tập trung gắn với nhà đầu tư, tổ chức quản lí thị trường công ti ck Nhóm quan hệ phát sinh thị trường có mức độ, tính chất, yêu cầu kiểm soát thấp so với giao dịch thị trường tập trung Tại phát sinh số quan hệ: Quan hệ tổ chức thị trường(SGD hay TTGDCK) với tổ chức có ck giao dịch; Quan hệ tổ chức thị trường với công ti chứng khoán thành viên; Quan hệ tổ chức thị trường với nhà đầu tư có nhu cầu tham gia giao dịch ck thị trường ck phi tập trung; Quan hệ nhà đầu tư ck với “ nhà tạo lập thị trường”, với tổ chức có ck giao dịch(tùy theo loại giao dịch mà nhà đầu tư tham gia); Trên thị trường tự do, quan hệ ck đc thực loại ck tổ chức phát hành thường có quy mô nhỏ, ko có nhu cầu thực chào bán chứng khoán rãi PL điều chỉnh giao dịch thị trường có độ “ lỏng” so với thị trường Các quan hệ phổ biến phận thị trường này: Quan hệ nhà đầu tư giao dịch chứng khoán phát hành, ko đăng kí giao dịch thị trường tập trung hay phi tập trung; Quan hệ nhà đầu tư công ti đại chúng tự doanh; Quan hệ công ti chứng khoán với tổ chức có ck giao dịch thị trường tự Bên cạnh tồn mối quan hệ liên quan đến giao dịch phát sinh phận thị trường ck, tồn chủ thể hỗ trợ cho hoạt động bình thường thị trường với quan hệ Trung tâm lưu kí ck(TTLKCK), trung tâm toán bù trừ, tổ chức định mức tín nhiệm đc hình thành tồn ko nằm mục tiêu Với mục tiêu hỗ trợ đồng thời gián tiếp quản lí hoạt động thị trường, tổ chức hỗ trợ thường có quan hệ sau: Quan hệ TTLKCK với quan quản lí có thẩm quyền; Quan hệ TTLKCK với công ti ck thành viên, với công ti đại chúng ; Quan hệ tổ chức định mức tín nhiệm với tổ chức phát hành; Quan hệ trung tâm toán bù trừ với công ti ck, với nhà đầu tư (5) Nhóm quan hệ gắn với hoạt động quản lí thị trường: Hoạt động quản lí nhà nước thị trường ck đc đặt phận quan trọng lĩnh vực quản lí nhà nước quốc gia có thị trường ck Hành vi quản lí thị trường đc thực quan quản lí chung quan quản lí chuyên ngành.Đc thể thông qua quan hệ sau: Quan hệ UBCKNN với quan quản lí NN khác ck ttck; Quan hệ quản lí UBCK với SGD hay TTGDCK, tổ chức hỗ trợ thị trường; Quan hệ quản lí UBCK với chủ thể kinh doanh ck; Quan hệ quản lí UBCK với tổ chức chào bán chứng khoán công chúng, công ti đại chúng , tổ chức niêm yết; Quan hệ quản lí chung UBCK thị trường công ti đầu tư Bên cạnh hoạt động quản lí nhà nước với tính chất bắt buộc, yếu tố hành thể quan hệ, xu hướng nới rộng cách thức quản lí, giao quyền quản lí cho tổ chức tự quản ngày trở nên phổ biến quốc gia Hoạt động quản lí tổ chức tự quản đc thừa nhận thức ngày mở rộng phạm vi mức độ quản lí Gồm quan hệ: Quan hệ quản lí sở giao dịch ck với tổ chức thành viên; Quan hệ quản lí sở giao dịch chứng khoán với tổ chức niêm yết tổ chức có liên quan, tham gia vào trình hoạt động SGDCK (6) Nhóm quan hệ gắn với việc xử lí vi phạm giải tranh chấp thị trường ck: Xử lí vi phạm lĩnh vực ck trước hết phải xác định đc hành vi vi phạm, theo có cách thức chế tài xử lí thích hợp Hành vi vi phạm là: Giao dịch nội gián, hiểu hành vi lợi dụng công việc lợi tiếp nhận thông tin để trực tiếp gián tiếp thực hoạt động mua bán ck với mục đích trục lợi; Thao túng thị trường; Lừa đảo ck; Không thực thực không đúng, ko đầy đủ quy định mà chủ thể tham gia buộc phải thực Với vi phạm trên, quan quản lí NN có thẩm quyền thực hoạt động cần thiết nhằm đưa phán mức độ, cách thức xử lí tương xứng.Giải tranh chấp thị trường ck làm phát sinh quan hệ bên tranh chấp với bên thư 3(cơ quan hòa giải quan trọng tài,tòa án)theo nguyên tắc trình tự định Quan hệ pháp luật chứng khoán: quan hệ xh phát sinh trình hình thành, chuyển giao ck quy phạm pl điều chỉnh mà hậu pháp lí tạo quyền nghĩa vụ pháp lí cho chủ thể Quan hệ pháp luật ck xem xét phân loại dựa vào nhữn tiêu chí sau: * Căn vào chủ thể tham gia quan hệ có quan hệ pl ck mang tính hành quan hệ mang tính bình đẳng thỏa thuận Quan hệ pháp luật ck mang tính hành xuất có tham gia quan quản lí NN ck tham gia với tư cách chủ thể quản lí đối tượng bị quản lí(VD: quan hệ việc cấp thu hồi loại giấy phép ) Quan hệ pháp luật chủ thể kinh doanh ck, quan hệ tổ chức phát hành với nhà đầu tư, quan hệ nhà đầu tư với công ti ck thể tự nguyện, bình đẳng thực bên trình thiết lập quan hệ thực hành vi lquan đến ck * Căn vào lĩnh vực phát sinh thị trường ck quan hệ pháp luật ck đc phân chia tương ứng với quan hệ thuộc phạm vi điều chỉnh pháp luật ck Ý nghĩa việc xác định tiêu chí phân loại quan hệ pl ck: có ý nghĩa quan trọng phù hợp với đối tượng khác Nhà làm luật sử dụng tiêu chí nôi dung phân chia quan hệ pháp luật để ban hành hệ thống văn đảm bảo tính khả thi, phù hợp với đặc điểm nhóm quan hệ pháp luật ck Đối với đối tượng áp dụng pháp luật tuân thủ pháp luật, việc xác định loại quan hệ với tính chất chúng giúp ta có cách ứng xử đắn áp dụng pháp luật phù hợp Rõ ràng, việc phân loại quan hệ pháp luật ck cho thấy loại chủ thể tham gia quan hệ Các chủ thể kinh doanh ck loại chủ thể quan trọng chủ yếu quan hệ pl ck Nhóm chủ thể công ti ck,công ti quản lý quỹ đầu tư ck, tổ chức lưu kí, tổ chức phát hành ck, nhà đầu tư Trên thị trường ck, phát sinh quan hệ pháp luật ck hành vi pháp lí liên quan đến ck(sự kiện pháp lí) tồn quy phạm pl điều chỉnh loại hành vi đó(cơ sở pháp lí) Hành vi pháp lí phải đc thực chủ thể cụ thể, cho dù chủ thể quản lí nhà nước hay chủ thể khác có mục đích nội dung liên quan đến ck Đối với sở pháp lí làm phát sinh quan hệ pháp luật ck ko hoàn toàn ổn định bất biến Chúng làm thay đổi, hình thành hay chấm dứt quan hệ pháp luật ck cụ thể Vấn đề 2: Pháp luật chào bán chứng khoán I Khái niệm chào bán chứng khoán Khái niệm chào bán chứng khoán vai trò chào bán chứng khoán *K/niệm: Chào bán ck hoạt động phát hành chứng khoán để thu hút vốn nhằm thỏa mãn nhu cầu vốn chủ thể chào bán Chủ thể chào bán chứng khoán đa dạng, phủ, quyền địa phương doanh nghiệp CP thường chào bán ck dạng trái phiếu phủ tín phiếu kho bạc Các doanh nghiệp chào bán ck dạng cổ phiếu(công ti cổ phần), trái phiếu(cty cổ phần cty TNHH) cổ phiếu trái phiếu( cty cổ phần) tùy thuộc vào loại hình doanh nghiệp để gọi vốn, thỏa mãn nhu cầu vốn kinh doanh Ko phải tất doanh nghiệp đc chào bán ck mà quyền chào bán thường dành cho công ti cổ phần cty TNHH *Vai trò: chào bán ck có vai trò quan trọng ko chủ thể chào bán mà kinh tế nói chung: +Đối với chủ thể phát hành phủ việc chào bán ck có khả giúp CP thu hút đc nguồn vốn lớn từ khắp nơi toàn quốc Như vây, ngân sách NN thâm hụt, Cp huy động vốn để thỏa mãn nhu cầu chi tiêu mình, đặc biệt để thực dự án xây dựng sở hạ tầng mà ko phải dùng đến biện pháp tạo tiền đề có nguy dẫn đến lạm phát.+Đối với doanh nghiệp, chào bán ck kênh huy động vốn quan trọng, giúp doanh nghiệp giải khó khăn vốn ko bị lệ thuộc thái vào vốn tín dụng ngân hàng mà thỏa mãn nhu cầu vốn kinh doanh Hơn chào bán ck có khả đem lại cho doanh nghiệp nguồn vốn dài hạn ổn định so với nguồn vốn doanh nghiệp vay từ ngân hàng.+ Đối với kinh tế xã hội, chào bán chứng khoán đem lại nguồn vốn cần thiết để thúc đẩy phát triển kinh tế xh Vai trò chào bán ck kinh tế xh đc thể hoạt động chào bán chứng khoán doanh nghiệp Các phương thức chào bán chứng khoán: phương pháp hình thức thực việc chào bán chứng khoán Có phương thức: chào bán ck công chúng chào bán ck riêng lẻ 2.1 Chào bán ck công chúng: * Khái niệm: có nhiều cách tiếp cận khác để nhìn nhận chào bán chứng khoán công chúng.Khó khẳng định định nghĩa chuẩn mực định nghĩa quốc gia, chí học giả có cách hiểu khác Chào bán chứng khoán công chúng hiểu việc đưa chứng khoán chào bán rộng rãi cho số lượng lớn nhà đầu tư ( NĐT) phải có tỉ lệ chứng khoán định chào bán cho NĐT nhỏ.Theo Luật chứng khoán Việt Nam, chào bán chứng khoán công chúng việc chào bán chứng khoán theo phương thức sau:Thông qua phương tiện thông tin đại chúng, kể internet;Chào bán chứng khoán cho từ 100 nhà đầu tư trở lên, không kể nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp;Chào bán số lượng nhà đầu tư không xác định Có thể thấy, nhà làm luật Việt Nam trọng tới yếu tố “số lượng nhà đầu tư” coi tiêu chí chủ yếu để phân biệt chào bán chứng khoán công chúng với chào bán chứng khoán riêng lẻ *Đặc điểm: Các luật gia có nhiều cách tiếp cận khác nhìn nhận chào bán chứng khoán công chúng.Tuy nhiên, ta nhận thấy chào bán chứng khoán công chúng có số đặc trưng sau: Một là, việc chào bán thực sau chủ thể phát hành đăng kí chào bán với quan nhà nước có thẩm quản lí thị trường chứng khoán Hai là, việc chào bán thường tiến hành thông qua tổ chức trung gian công ty bảo lãnh phát hành đại lí phát hành chứng khoán Ba là, việc chào bán chứng khoán thực phạm vi lớn, thu hút số lượng lớn nhà đầu tư (đến từ nước không nhà đầu tư có tổ chức mà buộc phải có nhà đầu tư cá nhân) bỏ vốn để mua chứng khoán phát hành đợt chào bán Bốn là, tổng giá trị chứng khoán chào bán thường phải đạt tới mức độ định nhằm tập trung lượng vốn lớn, giúp chủ thể phát hành thực dự án mở rộng quy mô kinh doanh đầu tư * Những ưu bất lợi chào bán chứng khoán công chúng Chào bán ck công chúng có khả đem lại lợi bất lợi cho chủ thể phát hành + Lợi thế:Chào bán chứng khoán công chúng tạo hình ảnh đẹp tiếng công ty, nhờ công ty dễ dàng tốn chi phí việc huy động vốn qua phát hành trái phiếu, cổ phiếu lần sau Thêm vào đó, khách hàng nhà cung ứng công ty thường trở thành cổ đông công ty công ty có lợi việc mua nguyên liệu tiêu thụ sản phẩm Chào bán chứng khoán công chúng làm tăng giá trị tài sản ròng, giúp công ty có nguồn vốn lớn vay vốn ngân hàng với lãi suất ưu đãi điều khoản tài sản cầm cố phiền hà Ví dụ cổ phiếu công ty đại chúng dễ dàng chấp nhận tài sản cầm cố cho khoản vay ngân hàng Ngoài ra, việc phát hành chứng khoán công chúng giúp công ty trở thành ứng cử viên hấp dẫn công ty nước với tư cách làm đối tác liên doanh Chào bán chứng khoán công chúng giúp công ty thu hút trì đội ngũ nhân viên giỏi chào bán chứng khoán công chúng, công ty dành tỷ lệ chứng khoán định để bán cho nhân viên Với quyền mua cổ phiếu, nhân viên công ty trở thành cổ đông, hưởng lãi vốn thay thu nhập thông thường Điều làm cho nhân viên công ty làm việc có hiệu coi thành bại công ty thực thành bại Chào bán chứng khoán công chúng, công ty có hội tốt để xây dựng hệ thống quản lý chuyên nghiệp xây dựng chiến lược phát triển rõ ràng Công ty dễ dàng việc tìm người thay thế, nhờ mà tạo tính liên tục quản lý Bên cạnh đó, diện uỷ viên quản trị không trực tiếp tham gia điều hành công ty giúp tăng cường kiểm tra cân đối quản lý điều hành công ty Chào bán chứng khoán công chúng làm tăng chất lượng độ xác báo cáo công ty báo cáo công ty phải lập theo tiêu chuẩn chung quan quản lý qui định Chính điều làm cho việc đánh giá so sánh kết hoạt động công ty thực dễ dàng xác + Bất lợi: Chào bán chứng khoán công chúng làm phân tán quyền sở hữu làm quyền kiểm soát công ty cổ đông sáng lập hoạt động thôn tín công ty Bên cạnh đó, cấu quyền sở hữu công ty luôn bị biến động chịu ảnh hưởng giao dịch cổ phiếu hàng ngày Chi phí chào bán chứng khoán công chúng cao, thường chiếm từ 8-10% khoản vốn huy động, bao gồm chi phí bảo lãnh phát hành, phí tư vấn pháp luật, chi phí in ấn, phí kiểm toán, chi phí niêm yết… Ngoài ra, hàng năm công ty phải chịu thêm khoản chi phí phụ chi phí kiểm toán báo cáo tài , chi phí cho việc chuẩn bị tài liệu nộp cho quan quản lý nhà nước chứng khoán chi phí công bố thông tin định kỳ Công ty chào bán chứng khoán công chúng phải tuân thủ chế độ công bố thông tin rộng rãi, nghiêm ngặt chịu giám sát chặt chẽ so với công ty khác Hơn nữa, việc công bố thông tin doanh thu, lợi nhuận, vị trí cạnh tranh, phương thức hoạt động, hợp đồng nguyên liệu, nguy bị rò rỉ thông tin mật đưa công ty vào vị trí cạnh tranh bất lợi Đội ngũ cán quản lý công ty phải chịu trách nhiệm lớn trước công chúng Ngoài ra, qui định pháp luật, việc chuyển nhượng vốn cổ phần họ thường bị hạn chế 2.2 Chào bán ck riêng lẻ: Hiện nay, pháp luật chưa có quy định cụ thể chào bán chứng khoán riêng lẻ, ta hiểu: “Chào bán chứng khoán riêng lẻ hoạt động chào bán chứng khoán chủ thể phát hành cho khách hàng đặc biệt, thường nhà đầu tư có tổ chức” (ví dụ: công ty bảo hiểm nhân thọ, quỹ hưu trí, công ty đầu tư chứng khoán ) Chủ thể phát hành chứng khoán riêng lẻ theo quy định Luật doanh nghiệp 2005 Luật chứng khoán 2006 văn hướng dẫn thi hành thì, chủ thể phát hành chứng khoán riêng lẻ gồm phận doanh nghiệp nhà nước tiến hành cổ phần hóa, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước chuyển sang hình thức công ty cổ phần, công ty cổ phần thành lập theo Luật doanh nghiệp, công ty đầu tư chứng khoán phi đại chúng công ty trách nhiệm hữu hạn Chứng khoán chào bán riêng lẻ cổ phiếu thường trái phiếu Tuy nhiên, thực tế phương thức chào bán chứng khoán riêng lẻ chủ yếu sử dụng để chào bán trái phiếu Việc chào bán chứng khoán riêng lẻ thường phải thỏa mãn số điểu kiện như: Tính chuyên nghiệp nhà đầu tư, nghĩa vụ cung cấp thông tin tổ chức phát hành tổ chức tham gia phân phối chứng khoán, giới hạn số lượng số lượng nhà đầu tư người mua chứng khoán phải có dự định đầu tư nhằm mục đích buôn bán kiếm lời II Nội dung pháp luật chào bán chứng khoán công chúng Chủ thể phát hành chứng khoán công chúng Theo pháp luật hành chủ thể phát hành ck công chúng gồm tất tổ chức có chào bán tất loại ck đc pháp luật thừa nhận theo phương thức: thông qua phương tiện thông tin đại chúng, kể internet; chào bán cho từ trăm nhà đầu tư trở lên, ko kể nhà đầu tư ck chuyên nghiệp; chào bán cho số lượng nhà đầu tư ko xác định Chủ thể phát hành ck công chúng doanh nghiệp NN cổ phần hóa Trường hợp này, tùy theo yêu cầu nắm giữ vốn NN doanh nghiệp, phần vốn lại đc doanh nghiệp chào bán rộng rãi công chúng thông qua phát hành cổ phiếu Hoạt động chào bán cổ phiếu công chúng chủ thể chịu điều chỉnh quy định chào bán ck công chúng Chủ thể phát hành ck công chúng cti TNHH chuyển đổi thành công ti cổ phần thông qua việc chào bán cổ phiếu công chúng để gọi vốn rộng rãi từ công chúng đầu tư hình thức tổ chức lại doanh nghiệp đc thừa nhận theo Luật DN năm 2005 Chủ thể phát hành ck công chúng công ti cổ phần phi đại chúng, có nhu cầu tăng vốn điều lệ đc phép tăng vốn điều lệ chào bán cổ phiếu rộng rãi công chúng; cti đại chúng, cti cổ phần cti TNHH Ngoài nhóm chủ thể doanh nghiệp có hoạt động sản xuất kinh doanh cần vốn nói trên, chủ thể phát hành ck công chúng bao gồm quỹ đầu tư ck đại chúng cti đầu tư ck Điều kiện chào bán chứng khoán công chúng Mỗi nước có qui định riêng cho việc phát hành chứng khoán lần đầu công chúng Tuy nhiên, để phát hành chứng khoán công chúng thông thường tổ chức phát hành phải đảm bảo năm điều kiện sau: - Về qui mô vốn: tổ chức phát hành phải đáp ứng yêu cầu vốn điều lệ tối thiểu ban đầu, sau phát hành phải đạt tỷ lệ phần trăm định vốn cổ phần công chúng nắm giữ số lượng công chúng tham gia - Về tính liên tục hoạt động sản xuất kinh doanh: công ty thành lập hoạt động vòng thời gian định (thường khoảng từ đến năm) - Về đội ngũ quản lý công ty: công ty phải có đội ngũ quản lý tốt, có đủ lực trình độ quản lý hoạt động sản xuất, kinh doanh công ty - Về hiệu sản xuất kinh doanh: công ty phải làm ăn có lãi với mức lợi nhuận không thấp mức qui định số năm liên tục định (thường từ 2-3 năm) - Về tính khả thi dự án: công ty phải có dự án khả thi việc sử dụng nguồn vốn huy động Tuy nhiên, nước phát triển thường cho phép số trường hợp ngoại lệ, tức có doanh nghiệp miễn giảm số điều kiện nêu trên, ví dụ: doanh nghiệp hoạt động lĩnh vực công ích, hạ tầng sở miễn giảm điều kiện hiệu sản xuất kinh doanh Theo Điều Nghị định 14/2007/NĐ-CP Chính phủ qui định chi tiết thi hành số điều Luật chứng khoán quy định pháp luật Việt Nam Điều kiện chào bán cổ phiếu lần đầu công chúng số loại hình doanh nghiệp sau: a) Đối với doanh nghiệp 100% vốn nhà nước chuyển đổi thành công ty cổ phần kết hợp chào bán cổ phiếu công chúng thực theo quy định pháp luật việc chuyển công ty nhà nước thành công ty cổ phần b) Đối với doanh nghiệp có vốn đầu tư nước chuyển đổi thành công ty cổ phần kết hợp chào bán cổ phiếu công chúng: - Đáp ứng điều kiện quy định điểm a b khoản Điều 12 Luật Chứng khoán1; - Có phương án phát hành phương án sử dụng vốn thu từ đợt chào bán chủ doanh nghiệp 100% vốn nước Hội đồng quản trị doanh nghiệp liên doanh thông qua; - Có công ty chứng khoán tư vấn việc lập hồ sơ chào bán cổ phiếu c) Đối với doanh nghiệp có vốn đầu tư nước chuyển đổi thành công ty cổ phần: - Đáp ứng điều kiện quy định khoản Điều 12 Luật Chứng khoán, cụ thể là: + Doanh nghiệp có mức vốn điều lệ góp thời điểm đăng ký chào bán từ mười tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi sổ kế toán; + Hoạt động kinh doanh năm liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời lỗ luỹ kế tính đến năm đăng ký chào bán; + Có phương án phát hành phương án sử dụng vốn thu từ đợt chào bán Đại hội đồng cổ đông thông qua - Có công ty chứng khoán tư vấn việc lập hồ sơ chào bán cổ phiếu d) Đối với doanh nghiệp thành lập thuộc lĩnh vực sở hạ tầng: - Là doanh nghiệp làm chủ đầu tư xây dựng công trình sở hạ tầng thuộc đề án phát triển kinh tế - xã hội Bộ, ngành tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương; - Có dự án đầu tư cấp có thẩm quyền phê duyệt; - Có cam kết chịu trách nhiệm liên đới Hội đồng quản trị cổ đông sáng lập phương án phát hành phương án sử dụng vốn thu từ đợt chào bán; - Có tổ chức bảo lãnh phát hành; - Có ngân hàng giám sát việc sử dụng vốn thu từ đợt chào bán e) Đối với doanh nghiệp thành lập thuộc lĩnh vực công nghệ cao: 1 Điều kiện chào bán cổ phiếu công chúng bao gồm: a) Doanh nghiệp có mức vốn điều lệ góp thời điểm đăng ký chào bán từ mười tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi sổ kế toán; b) Hoạt động kinh doanh năm liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời lỗ luỹ kế tính đến năm đăng ký chào bán; - Là doanh nghiệp hoạt động lĩnh vực công nghệ cao khuyến khích đầu tư theo quy định pháp luật; - Có dự án đầu tư cấp có thẩm quyền phê duyệt; - Có cam kết chịu trách nhiệm liên đới Hội đồng quản trị cổ đông sáng lập phương án phát hành phương án sử dụng vốn thu từ đợt chào bán; - Có tổ chức bảo lãnh phát hành; - Có ngân hàng giám sát việc sử dụng vốn thu từ đợt chào bán Về điều kiện chào bán chứng khoán công chúng bao gồm: a) Doanh nghiệp có mức vốn điều lệ góp thời điểm đăng ký chào bán từ mười tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi sổ kế toán; b) Hoạt động kinh doanh năm liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời lỗ luỹ kế tính đến năm đăng ký chào bán; c) Có phương án phát hành phương án sử dụng vốn thu từ đợt chào bán Đại hội đồng cổ đông thông qua Trình tự, thủ tục chào bán chứng khoán công chúng * Trình tự: - Bước 1: Gửi Hồ sơ đăng ký chào bán cho ủy ban chứng khoán Nhà nước (UBCKNN) trực tiếp phận cửa theo đường bưu điện gồm 01 gốc 05 y chính, kèm theo file điện tử theo địa UBCKNN quy định - Bước 2: Sửa đổi, bổ sung hồ sơ phát thông tin không xác bỏ sót nội dung quan trọng theo quy định phải có hồ sơ thấy cần thiết phải giải trình vấn đề gây hiểu nhầm theo yêu cầu UBCKNN - Bước 3: Sau chấp thuận nguyên tắc, tổ chức phát hành gửi UBCKNN 06 hồ sơ chấp thuận trước UBCKNN cấp giấy chứng nhận chào bán chứng khoán công chúng * Thủ tục: Đ iều 14 Lu ật ng khoá n 2006 qui địn h hồ sơ đăng ký chào bán chứng khoán công chúng gồm: - Thứ nhất, hồ sơ đăng ký chào bán cổ phiếu công chúng gồm có: Giấy đăng ký chào bán cổ phiếu công chúng; Bản cáo bạch; Điều lệ tổ chức phát hành; Quyết định Đại hội đồng cổ đông thông qua phương án phát hành phương án sử dụng vốn thu từ đợt chào bán cổ phiếu công chúng; Cam kết bảo lãnh phát hành (nếu có) - Thứ hai, hồ sơ đăng ký chào bán trái phiếu công chúng gồm có: Giấy đăng ký chào bán trái phiếu công chúng; Bản cáo bạch; Điều lệ tổ chức phát hành; Quyết định Hội đồng quản trị Hội đồng thành viên Chủ sở hữu công ty thông qua phương án phát hành, phương án sử dụng trả nợ vốn thu từ đợt chào bán trái phiếu công chúng; Cam kết thực nghĩa vụ tổ chức phát hành nhà đầu tư điều kiện phát hành, toán, bảo đảm quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư điều kiện khác; Cam kết bảo lãnh phát hành (nếu có) - Thứ ba, hồ sơ đăng ký chào bán chứng quỹ công chúng gồm có: Giấy đăng ký chào bán chứng quỹ công chúng; Bản cáo bạch; Dự thảo Điều lệ quỹ đầu tư chứng khoán; Hợp đồng giám sát ngân hàng giám sát công ty quản lý quỹ đầu tư chứng khoán; Cam kết bảo lãnh phát hành (nếu có) Hồ sơ đăng ký chào bán cổ phiếu, trái phiếu công chúng phải kèm theo định Hội đồng quản trị Hội đồng thành viên Chủ sở hữu công ty thông qua hồ sơ Đối với việc chào bán chứng khoán công chúng tổ chức tín dụng, hồ sơ phải có văn chấp thuận Ngân hàng nhà nước Việt Nam Trong trường hợp phần toàn hồ sơ đăng ký chào bán chứng khoán công chúng tổ chức, cá nhân có liên quan xác nhận tổ chức phát hành phải gửi văn xác nhận tổ chức, cá nhân cho Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước.Các thông tin hồ sơ phải xác, trung thực, không gây hiểu nhầm có đầy đủ nội dung quan trọng ảnh hưởng đến việc định nhà đầu tư Hồ sơ đăng ký chào bán chứng khoán công chúng doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước chuyển đổi thành công ty cổ phần, doanh nghiệp thành lập thuộc lĩnh vực sở hạ tầng công nghệ cao; chào bán chứng khoán nước trường hợp cụ thể khác Bộ tài qui định cụ thể Thông tư số 17/2007/TT-BTC Bộ Tài ban hành ngày 13/3/2007 để hướng dẫn Hồ sơ đăng ký chào bán chứng khoán công chúng 4.Trách nhiệm chủ thể phát hành ck công chúng 4.1 Trách nhiệm chủ thể phát hành cổ phiếu công chúng Việc chào bán cổ phiếu công chúng làm cho chủ thể phát hành trở thành cti đại chúng phải thực thi nghĩa vụ luật định áp dụng cti đại chúng Các nghĩa vụ bao gồm: - Tuân thủ chế độ công bố thông tin điều 102 luật CK - Tuân thủ nguyên tắc pháp lí quản trị cti đc quy định luật DN (quyền cổ đông; tổ chức hoạt động đại hội đồng cổ đông, hội đồng quản trị, ban kiểm soát ) - Tuân thủ quy định pl đăng kí, lưu kí ck 4.2 Trách nhiệm chủ thể phát hành trái phiếu công chúng: phải tuân thủ nghiêm ngặt chế độ công bố thông tin Để bảo vệ lợi ích hợp pháp nhà đầu tư, pl quy định cti phát hành trái phiếu công chúng phải công bố thông tin định kì, theo vòng 10 ngày kể từ ngày có báo cáo tài năm đc kiểm toán, cti phát hành trái phiếu công chúng phải công bố báo cáo tài năm Phải công bố thông tin bất thường vòng 72h kể từ ngày xảy tình luật định.=> đảm bảo công chúng bỏ vốn đầu tư vào trái phiếu tổ chức có đc thông tin cần thiết tình hình tài kinh doanh khả tài cti phát hành, từ có định đầu tư đắn III Nội dung pháp luật chào bán chứng khoán riêng lẻ Chủ thể phát hành chứng khoán riêng lẻ bao gồm: Các DNNN cổ phần hóa gồm: Các công ti NN độc lập thuộc bộ, ngành, địa phương; cti mẹ tập đoàn kinh tế, tổng cti NN(kể NHTMNN); cti mẹ tổ hợp cti mẹ- cti con; cti thành viên hạch toán độc lập thuộc tổng cti NN định đầu tư thành lập; đơn vị hạch toán phụ thuộc cti NN độc lập, tập đoàn, tổng cti NN, cti mẹ, cti thành viên hạch toán độc lập tổng cti; cti TNHH NN nắm giữ 100% vốn điều lệ Những DNNN cổ phần hóa thông qua chào bán ck riêng lẻ thường DN có khối lượng cổ phần bán 10tỷ đồng mức vốn điều lệ ko đạt yêu cầu để chào bán ck công chúng Theo luật DN năm 2005, từ ngày 1/7/2006 đến ngày 1/7/2010 cti NN thành lập theo luật DNNN năm 2003 phải chuyển đổi thành cti TNHH cti cổ phần Vì vài năm tới cti NN cổ phần hóa phận quan trọng số doanh nghiệp thực việc huy động vốn thông qua chào bán ck riêng lẻ Các cti cổ phần thành lập theo luật DN huy động vốn theo phương thức Tuy nhiên thực tế, cti thường lựa chọn phương thức chào bán cổ phiếu riêng lẻ Các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước chuyển sang hoạt động theo hình thức cti cổ phần đứng hàng ngũ doanh nghiệp chào bán cổ phiếu riêng lẻ Các công ti đầu tư ck theo pháp luật hành gồm cti đầu tư ck đại chúng cti đầu tư ck phát hành riêng lê Như vậy, trừ nhóm cti ck đại chúng, cti đầu tư ck lại cti huy động vốn thông qua chào bán cổ phiếu riêng lẻ Cả cti cổ phần cti TNHH đc phép chào bán trái phiếu để huy động vốn, đáp ứng nhu cầu vốn kinh doanh Trong thực tiễn, chủ thể phát hành trái phiếu thường lựa chọn phương thức chào bán riêng lẻ cti có mặt hàng ngũ tổ chức phát hành ck riêng lẻ Điều kiện chào bán chứng khoán riêng lẻ 2.1 Điều kiện chào bán cổ phiếu riêng lẻ Hiện nay, pháp luật Việt Nam chưa có văn riêng cụ thể quy định việc chào bán cổ phiếu riêng lẻ điều kiện chào bán chứng khoán riêng lẻ mà vấn đề quy định rải rác văn pháp luật khác nhau, điều chỉnh việc chào bán cổ phiếu loại hình doanh nghiệp khác Tuy nhiên, Nghị định số 01/2010/NĐ-CP ngày 04/01/2010 quy định chào bán chứng khoán cổ phần riêng lẻ góp phần bước tạo sở pháp lý cho hoạt động chào bán cổ phiếu thị trường chứng khoán nói chung điều kiện chào bán cổ phiếu riêng lẻ nói riêng Vấn đề quy định sau: Thứ nhất, doanh nghiệp thuộc diện chào bán cổ phiếu riêng lẻ: Theo quy định Điều Nghị định 01/2010/NĐ-CP đối tượng áp dụng để chào bán chứng khoán riêng lẻ doanh nghiệp phải tổ chức hình thức công ty cổ phần doanh nghiệp chuyển đổi thành công ty cổ phần (ngoại trừ doanh nghiệp 100% vốn nhà nước chuyển đổi thành công ty cổ phần) Riêng doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề có điều kiện việc phải tuân thủ quy định Nghị định phải tuân thủ quy định khác pháp luật chuyên ngành Thứ hai, doanh nghiệp chào bán cổ phần riêng lẻ việc chào bán cổ phần quyền mua cổ phần trực tiếp không sử dụng phương tiện thông tin đại chúng cho đối tượng sau: a) Các nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp; b) Dưới 100 nhà đầu tư nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp [ Điều Nghị định số 01/2010/NĐ-CP ngày 04/01/2010 quy định chào bán chứng khoán cổ phần riêng lẻ] Như vậy, với quy định pháp luật hạn chế số lượng nhà đầu tư, tổ chức đầu tư tham gia vào việc mua cổ phần quyền mua cổ phần trực tiếp doanh nghiệp chào bán chứng khoán riêng lẻ Thứ ba, điều kiện để doanh nghiệp chào bán chứng khoán (thỏa mãn quy định Điều Nghị định 01/2010/NĐ-CP) là: - Có định thông qua phương án chào bán cổ phần riêng lẻ phương án sử dụng số tiền thu từ đợt chào bán Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị theo Điều lệ công ty ủy quyền Đại hội đồng cổ đông cho Hội đồng quản trị (đối với công ty cổ phần); Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty (đối với công ty trách nhiệm hữu hạn chuyển thành công ty cổ phần); chủ doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài, Hội đồng quản trị doanh nghiệp liên doanh (đối với doanh nghiệp có vốn đầu tư nước chuyển đổi thành công ty cổ phần) Phương án chào bán phải xác định rõ đối tượng số lượng nhà đầu tư chào bán 100 nhà đầu tư hạn chế chuyển nhượng cổ phần tối thiểu vòng 01 năm kể từ ngày hoàn thành đợt chào bán Trường hợp chào bán cho đối tác chiến lược, tổ chức chào bán phải xây dựng tiêu chí xác định, lựa chọn đối tác chiến lược Đối tác chiến lược tổ chức, cá nhân nước có lực tài chính, quản trị doanh nghiệp; chuyển giao công nghệ mới, cung ứng nguyên vật liệu, phát triển thị trường tiêu thụ sản phẩm; gắn bó lợi ích lâu dài với doanh nghiệp Những người có quyền lợi liên quan đến đợt chào bán riêng lẻ không tham gia biểu thông qua Nghị Đại hội đồng cổ đông việc - Có hồ sơ đăng ký chào bán cổ phần riêng lẻ đầy đủ hợp lệ theo quy định Điều Nghị định định số 01/2010/NĐ-CP gửi tới quan nhà nước có thẩm quyền chậm 20 ngày trước ngày dự kiến thực việc chào bán, trừ trường hợp pháp luật chuyên ngành có quy định khác Trong trường hợp tổ chức chào bán doanh nghiệp thuộc lĩnh vực ngành, nghề kinh doanh có điều kiện, việc phải đáp ứng quy định khoản 1, Điều này, phải đáp ứng điều kiện theo quy định pháp luật chuyên ngành liên quan - Các đợt chào bán riêng lẻ phải cách sáu tháng - Đảm bảo tuân thủ quy định tỷ lệ góp vốn, hình thức đầu tư, trường hợp có tham gia nhà đầu tư nước 2.2 Điều kiện chào bán trái phiếu riêng lẻ Để chào bán chứng khoán riêng lẻ, doanh nghiệp phải hội tụ điều kiện theo quy định pháp luật như: Thứ nhất, doanh nghiệp phải thuộc đối tượng phép chào bán chứng khoán riêng lẻ, tức tổ chức hình thức công ty cổ phần công ty nhà nước thời gian chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần doanh nghiệp có vốn đầu tư nước Thứ hai, doanh nghiệp phải đáp ứng yêu cầu thời gian hoạt động kinh doanh tối thiểu Kể từ thức bước vào hoạt động thức thực việc chào bán riêng lẻ, doanh nghiệp phải có thời gian hoạt động năm Đây khoảng thời gian tối thiểu cần thiết để doanh nghiệp sơ chứng minh thực lực thời gian qua tiềm lực khoảng thời gian tới lĩnh vực kinh doanh Thứ ba, doanh nghiệp phải đáp ứng yêu cầu tài minh bạch, thể chỗ doanh nghiệp phải có báo cáo tài năm liền kề trước với năm phát hành trái phiếu riêng lẻ kiểm toán Thỏa mãn điều kiện doanh nghiệp chứng tỏ tính nghiêm túc việc chấp hành chế độ kế toán kiểm toán hoạt động tài doanh nghiệp Đây coi nguồn thông tin đáng tin cậy, phận cấu thành thông tin cần cung cấp cho nhà đầu tư để giúp nhà đầu tư đánh giá lực kinh doanh tình hình tài doanh nghiệp, từ có định đầu tư thỏa đáng Thứ tư, doanh nghiệp phải đáp ứng yêu cầu pháp luật lực kinh doanh, thể số lãi hoạt động sản xuất, kinh doanh năm liền kề trước với năm phát hành Với điều kiện này, doanh nghiệp làm ăn hiệu vay vốn thông qua chào bán trái phiếu doanh nghiệp làm ăn thua lỗ có 10 + Là thỏa thuận văn CTCK (bên tư vấn) với nhà đầu tư (bên tư vấn), theo bên tư vấn có nghĩa vụ cung cấp cho khách hàng nhà đầu tư kết phân tích, công bố báo cáo phân tích khuyến nghị liên quan đến chứng khoán để họ tự đưa định đầu tư, khách hàng – nhà đầu tư có nghĩa vụ chi trả tiền thù lao dịch vụ tư vấn đầu tư cho CTCK + Nội dung ( theo tập quán giao dịch):  Điều khoản đối tượng hợp đồng:  Điều khoản giá dịch vụ  Điều khoản quyền nghĩa vụ bên tham gia hợp đồng dịch vụ tư vấn đầu tư chứng khoán + Đối tượng hợp đồng: công việc mà bên tư vấn phải làm theo yêu cầu nhà đầu tư: phân tích chứng khoán, đưa kết quả, báo cáo phân tích khuyến nghị cụ thể nhà đầu tư + Bản chất: hợp đồng dịch vụ Quyền nghĩa vụ pháp lý chủ thể cung ứng dịch vụ tư vấn đầu tư chứng khoán: + Nghĩa vụ thu thập, tìm hiểu thông tin tình hình tài chính, mục tiêu đầu tư, khả chấp nhận rủi ro khách hàng, bảo đảm khuyến nghị, tư vấn đầu tư công ty cho khách hàng phải phù hợp với khách hàng + Nghĩa vụ cung cấp cho khách hàng kết phân tích, công bố báo cáo phân tích chứng khoán đưa khuyến nghị cụ thể đầu tư chứng khoán (nghĩa vụ yếu) + Quyền yêu cầu khách hàng trả phí dịch vụ tư vấn theo thỏa thuận hợp đồng tư vấn đầu tư chứng khoán • Hoạt động quản lý danh mục đầu tư chứng khoán: Khái niệm: (Khoản 26 – Điều 6) việc công ty quản lý quỹ đầu tư chứng khoán thực quản lý theo ủy thác nhà đầu tư mua, bán, nắm giữ chứng khoán Đặc trưng: Bản chất nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán nên có đặc trưng sau đây: + Chủ thể: gồm công ty quản lý quỹ đầu tư chứng khoán (bên ủy quyền – bên cung ứng dịch vụ quản lý danh mục đầu tư chứng khoán) bên nhà đầu tư tổ chức cá nhân (bên ủy quyền – bên sử dụng dịch vụ quản lý danh mục đầu tư chứng khoán) + Nội dung gồm công việc như: sử dụng nguồn vốn nhà đầu tư chuyển giao để trực tiếp đầu tư vào chứng khoán; trực tiếp nắm giữ bán chứng khoán thị trường xét thấy cần thiết lợi ích nhà đầu tư -> ghi rõ hợp đồng dịch vụ ủy thác công ty quản lý quỹ với nhà đầu tư + Hình thức: thông qua hình thức pháp lý hợp đồng dịch vụ ủy thác quản lý danh mục đầu tư chứng khoán Hợp đồng dịch vụ ủy thác quản lý danh mục đầu tư chứng khoán: + Là thỏa thuận văn công ty quản lý quỹ đầu tư chứng khoán với khách hàng (nhà đầu tư), theo công ty quản lý quỹ đầu tư chứng khoán chấp nhận ủy thác khách hàng việc mua, bán, nắm giữ chứng khoán quản lý khoản mục đầu tư khách hàng quyền lợi họ để hưởng phí dịch vụ ủy thác khách hàng toán + Nội dung (theo thông lệ tập quán giao dịch);  Điều khoản đối tượng hợp đồng  Điều khoản phí dịch vụ ủy thác  Điều khoản thời hạn ủy thác quản lý danh mục đầu tư chứng khoán  Điều khoản vê quyền nghĩa vụ bên + Hợp đồng vừa có tính chất hợp đồng úy quyền, vừa có tính chất hợp đồng dịch vụ  Hợp đồng ủy quyền thể hiện: Nhà đầu tư ủy quyền cho công ty quản lý quỹ thay mặt tiến hành công việc đầu tư chứng khoán thị trường lợi ích nhà đầu tư  Hợp đồng dịch vụ thể hiện: Cong ty quản lý quỹ đầu tư chứng khoán thỏa thuận làm dịch vụ quản lý danh mục đầu tư chứng khoán cho khách hàng để hưởng tiền thù lao dịch vụ Quyền nghĩa vụ pháp lý: + Quyền yêu cầu khách hàng chuyển giao cho khoản tiền mà khách hàng định đầu tư vào chứng khoán Ngoài cần khách hàng chứng minh tính hợp pháp nguồn gốc khoản đầu tư vào chứng khoán thông tin mục đích đầu tư khách hàng + Nghĩa vụ thực công việc mà khách hàng ủy thác hợp đồng dịch vụ ủy thác quản lý danh mục đầu tư chứng khoán + Quyền yêu cầu khách hàng trả phí dịch vụ ủy thác quản lý danh mục đầu tư chứng khoán • Hoạt động quản lý quỹ đầu tư chứng khoán: 37 - Khái niệm: (pháp luật không quy định – xét mặt học thuật): nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán, theo công ty quản lý quỹ chấp nhận ủy thác nhà đầu tư để tiến hành việc thành lập quỹ đầu tư chứng khoán nguồn vốn góp nhà đầu tư trực tiếp quản lý, điều hành quản lý quỹ vào mục đích đầu tư thị trường chứng khoán, đầu tư vào tài sản khác quyền lợi nhà đầu tư Đặc trưng: (bản chất dịch vụ chứng khoán) + Chủ thể: thực chủ thể đặc thù công ty quản lý quỹ đầu tư chứng khoán theo ủy thác nhà đầu tư + Nội dung bao gồm công việc chủ yếu như: làm thủ tục thành lập quỹ đầu tư chứng khoán; trực tiếp quản lý sử dụng nguồn vốn đầu tư quỹ để đầu tư vào chứng khoán tài sản tài khác thị trường quyền lợi nhà đầu tư; thực việc phân chia lợi nhuận chia sẻ rủi ro cho nhà đầu tư theo tỉ lệ vốn góp, cư sở kết quỹ đầu tư chứng khoán + Hình thức: thông qua hình thức pháp lý hợp đồng dịch vụ ủy thác quản lý quỹ đầu tư chứng khoán Hợp đồng dịch vụ ủy thác quản lý quỹ đầu tư chứng khoán: (bản chất hợp đồng dịch vụ) + Là thỏa thuận văn công ty quản lý quỹ đầu tư chứng khoán với khách hàng nhóm nhà đầu tư chứng khoán, theo công ty quản lý quỹ chấp nhận ủy thác khách hàng để tiến hành việc thành lập, quản lý điều hành quỹ đầu tư chứng khoán nguồn vốn góp nhà đầu tư nhận tiền phí dịch vụ quản lý quỹ đầu tư chứng khoán + Nội dung  Điều khoản đối tượng hợp đồng  Điều khoản mức phí dịch vụ quản lý quỹ đầu tư chứng khoán (quan trọng)  Điều khoản vê quyền nghĩa vụ bên tham gia hợp đồng Quyền nghĩa vụ pháp lý bản: + Quyền yêu cầu nhà đầu tư cung cấp cho thông tin, tài liệu, giấy tờ cần thiêt với nguồn vốn đầu tư để làm thủ tục thành lập quỹ đầu tư chứng khoán + Nghĩa vụ thực công việc theo ủy thác nhà đầu tư hợp đồng dịch vụ quản lý quỹ đầu tư chứng khoán + Quyền yêu cầu khách hàng nhà đầu tư trả phí dịch vụ quản lý quỹ đầu tư khoản tiền thưởng theo thỏa thuận hợp đồng dịch vụ quản lý quỹ • Hoạt động lưu ký chứng khoán: Khái niệm: (khoản 24 – Điều 6): Là việc tổ chức lưu ký nhận ký gửi, bảo quản, chuyển giao chứng khoán cho khách hàng giúp khách hàng thực quyền liên quan đến chứng khoán Đặc trưng bản: + Về chủ thể: tiến hành TTLKCK, CTCK NHTM đăng lý hoạt động lưu ký chứng khoán với UBCKNN TTLKCK chấp nhận thành viên lưu ký chứng khoán + Về nội dung: bao gồm công việc chủ yêu như: nhận ký gửi chứng khoán khách hàng để bảo quản, chuyển giao chứng khoán theo yêu cầu khách hàng; giúp khách hàng thực quyền họ liên quan đến chứng khoán + Về hình thức: thực thông qua hình thức pháp lý hợp đồng dịch vụ lưu ký chứng khoán Hợp đồng dịch vụ lưu ký chứng khoán: + Là thỏa thuận văn tổ chức lưu ký chứng khoán với khách hàng, theo tổ chức lưu ký nhận ký gửi chứng khoán khách hàng, bảo quản, chuyển giao chứng khoán theo yêu cầu khách hàng thực giúp khách hàng quyền liên quan đến chứng khoán để nhận phí dịch vụ lưu ký chứng khoán + Nội dung:  Điều khoản đối tượng hợp đồng: công việc phải làm  Điều khoản mức phí dịch vụ lưu kí chứng khoán (do Bộ tài quy định)  Điều khoản quyền nghĩa vụ bên Quyền nghĩa vụ pháp lý bản: + Quyền yêu cầu khách hàng cung cấp thông tin, tài liệu cần thiết để thực hiệc việc lưu ký chứng khoán + Nghĩa vụ thực cho khách hàng công việc liên quan đến dịch vụ lưu ký chứng khoán cam kết + Quyền thu phí dịch vụ lưu kí chứng khoán khách hàng sử dụng dịch vụ lưu ký chứng khoán 38 + Nghĩa vụ bảo mật thông tin liên quan đến tài sản chứng khoán khách hàng lưu ký tổ chức cung ứng dịch vụ lưu ký Vấn đề 6: Quản lý nhà nước chứng khoán thị trường chứng khoán 1.Sự cần thiết phải quản lý nhà nước chứng khoán thị trường chứng khoán -Một đặc trưng thị trường chứng khoán tính rủi ro cao Xuất phát từ mục tiêu bảo vệ quyền lợi cho nhà đầu tư, quan quản lý nhà nước , mức độ định có can thiệp vào hoạt động thị trường nhằm giảm thiểu phòng tránh rủi ro - Sự can thiệp Nhà nước biện pháp cần thiết bảo vệ quyền lợi cho nhà đầu tư, đặc biệt nhà đầu tư nhỏ lẻ, cá thể, khả phân tích thông tin, tìm hiểu thị trường hạn chế - Ngay từ khâu chào bán chứng khoán thị trường sơ cấp, Nhà nước thể quản lý mức độ định quy định điều kiện chào bán công chúng.Nhà nước thông qua quy định pháp luật đặt điều kiện cháo bán chứng khoán công chúng với chế độ công bố thông tin chặt chẽ, nhằm đảm bảo chứng khoán giao dịch thị trường phải hàng hóa có chất lượng, tạo niềm tin cho công chúng đầu tư Tổ chức chào bán chứng khoán công chúng phải cho phép văn UBCKNN Điều xác nhận quản lý Nhà nước UBCKNN hoạt động chào bán chứng khoán công chúng - Thị trường chứng khoán nơi tập trung nhiều đối tượng tham gia với nhiều mục đích, hiểu biết lợi ích khác nhau, giao dịch chứng khoán thực lớn Hơn nữa, tính đặc thù hàng hóa thị trường tách rời giá trị thực chứng khoán khỏi thân chứng khoán, đặc tính khiến cho thị trường chứng khoán môi trường dễ nảy sinh nhiều tiêu cực lừa đảo, tung tin giả tạo, mua bán nội gián hoạt động kiếm lời không đáng khác… Khi tượng tiêu cực xảy gây tác hại lớn đến phát triển thị trường chứng khoán, gây tổn thất cho nhà đầu tư, tổn thất cho thị trường toàn kinh tế Thị trường chứng khoán phát huy chức vai trò to lớn Chính thế, quản lý nhà nước thị trường chứng khoán nhu cầu tất yếu khách quan Như vậy, để nhằm thiết lập trật tự cho thị trường chứng khoán phòng chống hành vi lừa đảo, lũng đoạn thị trường hành vi khác gây thiệt hại cho nhà đầu tư thiếu kinh nghiệm, thiếu thông tin, để đảm bảo tính hiệu quả, công bằng, lành mạnh hoạt động thị trường, đảm bảo quyền lợi đáng người đầu tư, dung hòa lợi ích tất người tham gia thị trường tận dụng trì nguồn vốn để phát triển kinh tế vấn đề quản lý việc điều hành giám sát hoạt động thị trường cần thiết Cơ quan quản lý nhà nước chứng khoán thị trường chứng khoán Cơ quan quản lý nhà nước chứng khoán thị trường chứng khoán hiểu thiết chế thành lập, chịu trách nhiệm trước Nhà nước hoạt động chứng khoán thị trường chứng khoán với hoạt động khác có liên quan Ở Việt Nam quan quản lý nhà nước chứng khoán thị trường chứng khoán tổ chức theo trật tự sau: + Chính Phủ: quan quản lý nhà nước cao nhất, thống quản lý nhà nước chứng khoán thị trường chứng khoán + Bộ tài chính: chịu trách nhiệm trước Chính phủ thực quản lý nhà nước chứng khoán thị trường chứng khoán + UBCKNN quan thuộc Bộ tài chính, trực tiếp thực nhiệm vụ quản lý nhà nước chứng khoán thị trường chứng khoán, chịu trách nhiệm trước Bộ tài Chính phủ hoạt động thị trường 2.1 Chính phủ Chính phủ cq hành pháp cao nhất, đứng đầu moi lĩnh vực quản lý nhà nước có quản lý nhà nước ck ttck, lĩnh vực đặc biệt nhạy cảm có tác đôg tới hđ kinh tế Với vai trò người lãnh đạo điều hành, tổng hợp qh kinh tế quốc gia, Chính phủ thông qua hoạt động ttck để nắm bắt biến động kinh tế, từ đưa csach phù hợp nhằm thúc phát triển thị trường ck nói riêng tt tài nói chung Như nhằm thực quản lý đồng phận thị trường tài bao gồm thị trường vốn ngắn hạn thị trường vốn trung dài hạn có ttck 39 2.2 Bộ Tài Chính Bộ tài thực hd sau: + Trình Chính phủ, thủ tướng phủ ban hành chiến lược quy hoạch, sách phát triển ttck + Trình cấp có thầm quyền ban hành ban hành theo thẩm quyền vbqppl ck ttck + Chỉ đạo UBCKNN thực chiến lược, quy hoạch, sách phát triển ttck sách, chế độ để quản lý giám sát hoạt động ck ttck Như vậy, BTC quan ql NN cấp bộ, có chức , vai trò quan trọng cầu nối trung gian quan quản lý chuyên biệt UBCKNN quan quản lý cấp cao CP Mối quan hệ Bộ tài UBCKNN hd quản lý NN ck ttck? Bộ tài quản lý chứng khoán ttck thông qua UBCKNN đồng thời quan hành nhà nước cấp UBCKNN, đạo UBCKNN việc thực sách quy định Nhà nước giám sát, quản lý ttck Bộ tài chủ trì , phối hợp với Bộ trưởng Bộ nội vụ trình Thủ tướng Chính phủ quy định chức nhiệm vụ, quyền hạn cấu tổ chức UBCKNN UBCKNN quan trực thuộc BTC thực số nhiệm vụ, quyền hạn quản lý nn ck ttck, quản lý nhà nước dịch vụ công thuộc lĩnh vực ck ttck theo qd pl 2.3 UBCKNN a)vị trí pháp lý Ở Việt Nam, UBCKNN quan quản lý Nhà nước chuyên trách chứng khoán thị trường chứng khoán thành lập theo nghị định phủ số 75/1996/ NĐ-CP ngày 28 tháng 11 năm 1996 thức hoạt động vào ngày 25 tháng năm 1997 Hiện Luật chứng khoán năm 2006 quy định nội dung nhiệm vụ quyền hạn UBCKNN điều Quyết định 161/2004/ QĐ- TTg ngày 7/9/2004 quy định vị trí pháp lý , chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn cụ thể UBCKNN thay định 63/2007/ QĐ- TTg) Việc đời UBCKNN Việt Nam có nét đặc thù hoàn cảnh kinh tế- xã hội Việt Nam chi phối Theo quy định pháp luật hành Chính phủ quan quản lý cao chứng khoán thị trường chứng khoán thông qua quan chức Bộ tài UBCKNN Trước ban hành Luật chứng khoán UBCKNN quan ngang trực thuộc Chính phủ theo quy định điều Luật chứng khoán UBCKNN đơn vị thuộc Bộ tài UBCKNN có vị trí quan thuộc Bộ tài chính, quan nằm máy nhà nước trung ương Mặc dù quan trực thuộc Bộ tài cấu tổ chức, không giống với quan thuộc Bộ tài khác, hệ thống tổ chức từ trung ương đến sở UBCKNN chủ thể quản lý hành nhà nước, hoạt động có tính hành chính- mệnh lệnh, có tính độc lập tương đối so với đơn vị khác thuộc Bộ tài chính.Theo quy định pháp luật hành: Bộ trưởng Bộ tài chủ trì, phối hợp với Bộ trưởng Bộ nội vụ trình Thủ tướng Chính phủ quy định chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn cấu tổ chức UBCKNN b) Chức năng: Chức UBCKNN có nét đặc thù để phù hợp với tình hình kinh tế xã hội VN UBKNN có hai chức là: tổ chức xây dựng thị trường ck quản lý, giám sát vận hành ttck Thông qua hệ thống quy chế, chế độ, thể lệ ck ttck điều hành cách thành lập quan đơn vị hay chức vụ điều hành thị trường; cấp thu hồi loại giấy phép có liên quan, kiểm tra, giám sát xử lý vi phạm pháp luật ck ttck c) Nhiệm vụ, quyền hạn: Điều Luật chứng khoán Điều Quyết định số 112/2009/QĐ-TTg quy định Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước thực nhiệm vụ, quyền hạn sau đây: Trình Bộ trưởng Bộ Tài để trình Chính phủ, Thủ tướng Chính phủ xem xét, định: a) Các dự án luật, dự thảo nghị Quốc hội, dự án pháp lệnh, dự thảo nghị Uỷ ban Thường vụ Quốc hội; dự thảo nghị định Chính phủ; dự thảo định Thủ tướng Chính phủ chứng khoán thị trường chứng khoán; b) Chiến lược, quy hoạch, chương trình mục tiêu quốc gia, chương trình hành động, đề án, dự án quan trọng chứng khoán thị trường chứng khoán Trình Bộ trưởng Bộ Tài xem xét, định: a) Dự thảo thông tư văn khác chứng khoán thị trường chứng khoán; b) Kế hoạch phát triển thị trường chứng khoán hàng năm 40 Ban hành văn hướng dẫn chuyên môn, nghiệp vụ, văn quy phạm nội bộ, văn cá biệt thuộc phạm vi quản lý Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước Tổ chức thực văn quy phạm pháp luật, chiến lược, quy hoạch, kế hoạch, chương trình, dự án, đề án thuộc lĩnh vực chứng khoán thị trường chứng khoán sau cấp có thẩm quyền ban hành phê duyệt Tuyên truyền, phổ biến, giáo dục pháp luật chứng khoán thị trường chứng khoán Cấp, gia hạn, đình chỉ, thu hồi giấy phép, giấy chứng nhận liên quan đến hoạt động chứng khoán thị trường chứng khoán; chấp thuận thay đổi liên quan đến hoạt động chứng khoán thị trường chứng khoán Quản lý, giám sát hoạt động Sở Giao dịch chứng khoán, Trung tâm Giao dịch chứng khoán, Trung tâm Lưu ký chứng khoán tổ chức phụ trợ; tạm đình hoạt động giao dịch, hoạt động lưu ký Sở Giao dịch chứng khoán, Trung tâm Giao dịch chứng khoán, Trung tâm Lưu ký chứng khoán trường hợp có dấu hiệu ảnh hưởng đến quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư; chấp thuận quy định, quy chế Sở Giao dịch chứng khoán, Trung tâm Giao dịch chứng khoán, Trung tâm lưu ký chứng khoán; chấp thuận việc đưa vào giao dịch loại chứng khoán mới, thay đổi áp dụng phương thức giao dịch mới, đưa vào vận hành hệ thống giao dịch Thanh tra, giám sát, xử lý vi phạm hành giải khiếu nại, tố cáo hoạt động chứng khoán thị trường chứng khoán Thực công tác thống kê, dự báo hoạt động chứng khoán thị trường chứng khoán; tổ chức quản lý ứng dụng công nghệ thông tin, đại hóa hoạt động lĩnh vực chứng khoán thị trường chứng khoán 10 Tổ chức nghiên cứu khoa học; tổ chức, phối hợp với quan, tổ chức liên quan đào tạo, bồi dưỡng đội ngũ cán bộ, công chức, viên chức quản lý chứng khoán nhân viên hành nghề chứng khoán; phổ cập kiến thức chứng khoán thị trường chứng khoán cho công chúng 11 Thực hợp tác quốc tế lĩnh vực chứng khoán thị trường chứng khoán theo phân công, phân cấp Bộ trưởng Bộ Tài quy định pháp luật 12 Hướng dẫn tổ chức hiệp hội chứng khoán thực mục đích, tôn Điều lệ hoạt động hiệp hội; kiểm tra việc thực quy định Nhà nước, xử lý kiến nghị quan Nhà nước có thẩm quyền xử lý vi phạm pháp luật hiệp hội chứng khoán theo phân cấp Bộ trưởng Bộ Tài quy định pháp luật 13 Thực chế độ báo cáo chứng khoán thị trường chứng khoán theo quy định pháp luật phân công, phân cấp Bộ trưởng Bộ Tài 14 Quản lý tổ chức máy, biên chế; thực chế độ tiền lương chế độ, sách đãi ngộ, thi đua khen thưởng, kỷ luật, đào tạo, bồi dưỡng cán bộ, công chức, viên chức thuộc phạm vi quản lý Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước theo phân cấp Bộ trưởng Bộ Tài quy định pháp luật; thực phòng, chống tham nhũng, tiêu cực thực hành tiết kiệm, chống lãng phí việc sử dụng tài sản, kinh phí giao theo quy định pháp luật 15 Thực cải cách hành theo mục tiêu nội dung chương trình cải cách hành Bộ trưởng Bộ Tài phê duyệt 16 Quản lý kinh phí ngân sách nhà nước cấp nguồn kinh phí khác, tài sản giao; thực chế độ tự chủ biên chế kinh phí hoạt động theo quy định cấp có thẩm quyền 17 Thực nhiệm vụ, quyền hạn khác Bộ trưởng Bộ Tài giao theo quy định pháp luật 2.4 Cơ quan quản lý ngành Cơ quan quản lý ngành bộ, ban, ngành phối kết hợp với Bộ tài UBCKNN thực nhiệm vụ quản lý nhà nước chứng khoán ttck: Các bộ, quan ngang bộ; ủy ban nhân dân cấp Giải thích sao: Cơ quan quản lý nhà nước thị trường chứng khoán thường quan nằm máy hành nhà nước? Bởi vì: Thị trường chứng khoán nơi tham gia hàng triệu người đầu tư, hàng ngàn tổ chức phát hành quốc gia không giới hạn địa giới hành Vì thế, để quản lý thị trường chứng khoán, bảo vệ quyền lợi cho nhà đầu tư toàn quốc giao cho quan thuộc vùng lãnh thổ địa phương phụ trách mà phải quan trung ương 41 Thứ hai, công việc chủ yếu quản lý nhà nước chứng khoán thị trường chứng khoán giám sát, tổ chức thực hiện, bảo đảm thi hành pháp luật cách thường xuyên, công việc có tính chấp hành, điều hành thuộc lĩnh vực hoạt động quan quản lý hành Do đó, quan quản lý nhà nước chứng khoán thị trường ck phải đc thiết kế máy hành Cơ quan xử lý cấc hvi vi phạm chủ thể tham gia theo thẩm quyền nhằm bảo đảm cho thị trường vận hành cách an toàn công Để quan quản lý NN ck ttck thực tốt nhiệm vụ cần fai thiết kế mô hình thích hợp, đc trao thẩm quyền máy đủ để thực đc tốt chức năng, nhiệm vụ đc giao Đối với quốc gia, tảng kinh tế hoạt động ttck trog giai đoạn phát triển đòi hỏi phải có quan quản lý thị trường mang tính quyền lực nhà nước để dễ dàng can thiệp biện pháp hành cần thiết Hoạt động tra, giám sát UBCKNN Thanh tra chứng khoán tra chuyên ngành ck ttck, chịu đạo nghiệp vụ Bộ tài Thanh tra ck gồm có: Chánh tra, Phó tra tra viên Hoạt động tra tiến hành có định UBCKNN sở: + Chương trình kế hoạch tra chủ tịch UBKNN phê duyệt; + Yêu cầu chủ tịch UBCKNN; + Khi phát có dấu hiệu vi phạm pháp luật chứng khoán ttck -Đối tượng tra, giám sát bao gồm: tổ chức phát hành chứng khoán công chúng, tổ chức niêm yết chứng khoán, trung tâm giao dịch chứng khoán, sở giao dịch chứng khoán, trung tâm lưu ký ck, cty ck, cty qly quỹ đtu ck, quỹ đtu ck, tổ chức đki, lưu ký toán bù trừ ck, ngân hàng giám sát, người hành nghề kd ck, tổ chức cá nhân có liên quan đến hđ ck ttck -Phạm vi tra, giám sát bao gồm: hoạt động phát hành chứng khoán, hđ niêm yết ck, hđ giao dịch ck, hđ kd, cung cấp dvu ck, hđ công bố thông tin.\ - Hình thức tra: + Thanh tra định kỳ theo chương trình kế hoạch + Thanh tra đột xuất tiến hành phát tổ chức, cá nhân có dấu hiệu vi phạm pháp luật ck ttck, theo yêu cầu việc giải khiếu nại, tố cáo chủ tịch UBCK giao Nội dung qđinh tra: +1 Căn pháp lý để tra; đối tượng, nội dung, phạm vi, nhiệm vụ tra; Thời hạn tiến hành tra; tên trưởng đoàn tra danh sách thành viên đoàn thành viên Quyết định tra đc gửi tới đối tượng tra, trừ trường hợp tra đột xuất Quyết định dc công bố thời hạn mười lăm ngày kể từ ngày qđ tra, việc công bố qđ tra phải đc lập thành văn Thời hạn tra: không 30 ngày, kể từ ngày công bố qđ tra đến kết thúc việc tra nơi đc tra Trong trường hợp cần thiết, người qđ tra gia hạn, việc gia hạn đc lần, thời gian gia hạn ko vượt ba mươi ngày Quyền nghĩa vụ đối tượng tra: + Quyền: Giải trình vđ có liên quan đến nd tra; bảo lưu ý kiến biên tra; từ chối cung cấp thông tin, tài liệu thuộc bí mật nhà nước ko lq đến nd tra; khiếu nại với người qđ tra hvi trưởng đoàn tra thành viên đoàn có cho hành vi trái pháp luật; yêu cầu bồi thường thiệt hại theo qđ pl + Nghĩa vụ: Chấp hành qđ tra; cung cấp đầy đủ, kịp thời xác thông tin, tài liệu, liệu điện tử liên quan đến nội dung tra theo yêu cầu tra phải chịu trách nhiệm tính đầy đủ, xác trung thực thông tin, tài liệu, liệu điện tử cung cấp; chấp hành yều cầu, kết luận tra, định xử phạt tra quan có thẩm quyền; kí biên tra Nhiệm vụ, quyền hạn người định tra: Có nhiệm vụ đạo, kiểm tra, giám sát việc thực đug nội dung, thời hạn ghi qđ tra đoàn tra Có quyền yêu cầu đối tượng tra cung cấp tài liệu, thông tin liên quan đến nội dung tra, yêu cầu người có thẩm quyền phong tỏa tài khoản tiền, tài khoản ck thấy cần thiết ngăn chặn hvi vi pham xác minh tình tiết làm chứng cminh kết luật đtra Có thẩm quyền ban hành qđ xử lý theo thẩm quyèn kiến nghị người có thẩm quyền xử lý, đôn đôc việc thực qđ xử lý thành tra đồng thời giải khiếu nại, tố cáo có liên quan đến trách nhiệm đoàn tra kết luận nd tra 42 Có nhiệm vụ chuyển hồ sơ vụ việc vi phạm pháp luật sang quan điều tra trường hợp phát có dấu hiệu vi phạm Kết luận tra: Kết luận tra việc xác định tính chất, mức độ vi phạm, nguyên nhân trách nhiệm quan, tổ chức cá nhân có hành vi vi phạm có biện pháp xử lý theo thẩm quyền đc áp dụng, kiến nghị biện pháp đc xử lý Trong trình tra, người qđ tra có quyền yêu cầu trường đoàn tra, thành viên đoàn tra báo cáo, yêu cầu đối tượng tra giải trình để làm rõ thêm vấn đề cần thiết phục vụ cho việc kết luận tra Bình luận ưu, nhược điểm địa vị pháp lý UBCKNN 1.Vị trí pháp lý 1.1 Ưu điểm: Đưa ưu điểm dựa So sánh với thời kỳ UBCKNN quan ngang Bộ trực thuộc Chính phủ (1997- 3/2004) Trong thời kỳ UBCKNN trực thuộc Chính phủ (đến 3/2004), thị trường chứng khoán (TTCK) nhỏ bé 1/5 bây giờ, hàng hoá nghèo nàn, nhà đầu tư niềm tin; vị UBCKNN yếu ớt; thiết lập Trung tâm Giao dịch chứng khoán TP.HCM hoạt động Trung tâm chưa thể hoạt động TTCK, doanh nghiệp niêm yết vấn khó huy động vốn, tiến trình cổ phần hoá gặp khó khăn thu hút vốn cổ phần Nhưng từ định chuyển UBCKNN trực thuộc Bộ Tài định khiến thay đổi thị trường chứng khoán Nhiều giải pháp quan trọng cho phát triển TTCK đời nhanh chóng, tăng cường nhiều hàng hoá sơ cấp thứ cấp cho TTCK, quy mô TTCK gấp lần trước ; tăng cường xúc tiến đầu tư nước ngoài, qua việc mở rộng tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước từ 20% lên 49% Bộ Tài đạo nhiều đơn vị Bộ ban hành nhiều sách liên quan đến phát triển thị trường chứng khoán sách tạo hàng, sách Thuế, kế toán liên quan đến TTCK 1.2 Nhược điểm + UBCKNN quan thuộc Bộ tài nên có cấu tổ chức máy điều hành cồng kềnh, nhiều tầng nấc, khiến cho việc đưa định quan trọng quan nhà nước có thẩm quyền bị hạn chế, không theo kịp với diễn biến thị trường + địa vị pháp lý UBCKNN bị thu hẹp tương đương với vụ chức thuộc Bộ tài Do vậy, UBCKNN bị hạn chế thẩm quyền nội dung hoạt động cụ thể +Ảnh hưởng đến vai trò quản lý thị trường chứng khoán, chức đảm bảo phát triển thị trường chứng khoán cách lành mạnh Thị trường chứng khoán Việt Nam chứng kiến tình trạng làm giá, thao túng giá thị trường chứng khoán thời gian qua Việc làm thị trường phát triển thiếu lành mạnh, ảnh hưởng đến niềm tin nhà đầu tư với thị trường Để thị trường phát triển lành mạnh, cần xây dựng quy định xử lý ngăn chặn hiệu việc làm giá Tuy nhiên, vị UBCKNN lại không cho phép thực hiệu chức Đánh giá nhiệm vụ, quyền hạn 2.1 Ưu điểm UBCKNN thực tốt chức vừa người tạo lập thị trường đồng thời người quản lý, giám sát tình hình thị trường chứng khoán Việc cấp chứng hoạt động kinh doanh chứng khoán, cấp giấy chứng nhận chào bán chứng khoán hay tiến hành tra, tiến hành xử phạt vi phạm minh chứng cho việc thực chức năng, nhiệm vụ quan Việc quy định cho UBCKNN có thẩm quyền việc soạn thảo dự thảo liên quan tới chứng khoán thị trường chứng khoán giúp cho UBCKNN có sở để ban hành thông tư, định điều chỉnh kịp thời vấn đề thị trường chứng khoán phát sinh Ví dụ ngày 19/11/2010 UBCKNN Quyết định số 965/QĐ-UBCK ngày 19/11/2010 đình có thời hạn đợt chào bán cổ phiếu công chúng theo Giấy chứng nhận đăng ký chào bán số 652/UBCK-GCN UBCKNN cấp ngày 25/8/2010 - Trong lĩnh vực tra, UBCKNN có thẩm quyền việc tra, kiểm tra phát hành vi vi phạm Trên thực tế, thẩm quyền sử dụng nhiều Điều chứng tỏ vi phạm hành 43 lĩnh vực chứng khoán nước ta nhiều mặt khác chứng tỏ cá nhân có thẩm quyền vận dụng thẩm quyền hoạt động quản lý, giám sát thị trường chứng khoán; phần góp phần làm cho thị trường chứng khoán công minh bạch Như vậy, việc quy định chi tiết quyền hạn nhiệm vụ UBCKNN tạo sở pháp lý cho hoạt động UBCKNN thực tế, giúp cho quan hoàn thành chức năng, nhiệm vụ 2.2 Về nhược điểm Nếu số nước giới, UBCK có quyền điều tra, xác minh việc làm giá truy tố hình Còn ta, chí Dự thảo luật, UBCKNN thẩm quyền độc lập UBCK có quyền tra, mà quyền điều tra nghi vấn sai phạm thị trường Trong nhiều trường hợp kiểm tra, quan quản lý phát thấy dấu hiệu sai phạm, kết luận quyền điều tra để tìm hiểu ngành việc Muốn xác minh việc thông đồng làm giá phải xác định nguồn vốn, hành vi nội gián, việc đặt lệnh… quyền chưa quy định, quy định phải thông qua Bộ Tài III GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA UBCKNN Thứ nhất, cần tăng thêm số quyền cho UBCKNN: tăng quyền điều tra cho UBCKNN, họp bàn dự thảo luật vừa qua, Cơ quan thẩm tra đề nghị bổ sung quy định thẩm quyền Ủy ban Chứng khoán Nhà nước (UBCKNN) việc xác minh chứng gian lận, giúp tăng cường phòng chống, phát xử lý hành vi gian lận thị trường Ví dụ: cần có thêm quyền yêu cầu ngân hàng, quan thuế cung cấp thông tin, quyền xác minh tài khoản ngân hàng, yêu cầu cung cấp tư liệu để chứng minh giao dịch thị trường chứng khoán có thông đồng, nội gián, lũng đoạn hay không Thứ hai, cần có chế phối hợp với quan, ngành có liên quan ngành tư pháp Cần thiết kế chế sử dụng mối quan hệ quan tư pháp quan hành để điều tra vụ vi phạm thị trường chứng khoán Khi ấy, bổ sung thêm quyền cho tra chứng khoán để phát quyền yêu cầu khởi tố, dùng sức ép quan tư pháp biện pháp tra chưa đủ Thứ ba , đưa địa vị pháp lý Ủy ban Chứng khoán Nhà nước mang tính độc lập tất yếu phát triển Nhưng vấn đề có nên thay đổi vào thời điểm cần phải xem xét cách kĩ lưỡng Bởi lúc tách UBCKNN khỏi Bộ tài đưa đến kết không tốt cho kinh tế vĩ mô Theo giải thích đại biểu thuộc Ủy ban kinh tế: , “Luật Chứng khoán luật quan trọng, chuyên sâu, có tác dụng phát triển kinh tế Tuy nhiên, có năm thực hiện, thị trường chứng khoán phát triển, nên khó đòi hỏi cao việc sửa đổi, bổ sung luật cách đồng bộ….Những vấn đề bản, lâu dài chưa nên "chạm" đến như: địa vị pháp lý, vai trò quan quản lý Nhà nước ”Nói cách khác, quan điểm cho địa vị pháp UBCK vấn đề lớn, có ảnh hưởng chi phối nhiều nội dung khác Luật, Luật Chứng khoán có hiệu lực thi hành năm, cần thêm thời gian để đánh giá cách đầy đủ Do đó, xem xét kĩ lưỡng chưa tách hoàn toàn UBCKNN khỏi Bộ tài chính, giải pháp trước mắt là: tạo điều kiện cho quan có thẩm quyền UBCKNN có công cụ, chức để xác minh chứng gian lận, giả mạo gây lũng đoạn thị trường kiếm lợi bất Thứ tư, hướng hoàn thiện chung vấn đề dự thảo luật sửa đổi, bổ sung luật chứng khoán là: thực tế, tiếp cận vấn đề cách riêng lẻ theo ngành, theo lĩnh vực thị trường chứng khoán, ngân hàng, tiền tệ… có liên quan mật thiết với Vì vậy, sửa đổi Luật Chứng khoán phải đặt bối cảnh chung thị trường tài nước quốc tế để bảo đảm tính thống hệ thống pháp luật, tránh xung đột mặt pháp lý Vấn đề 7: Xử lý vi phạm giải tranh chấp lĩnh vực chứng khoán ttck I.Vi phạm xử lý vi phạm Khái niệm, đặc điểm Vi phạm pháp luật ck ttck hành vi trái pháp luật tổ chức, cá nhân, xâm hại tới quan hệ xã hội pl ck xác nhận bảo vệ, theo phải chịu trách nhiệm pháp lý theo qđ pháp luật ck Đặc điểm: Hành vi vi phạm pháp luật chứng khoán thường mang dấu hiệu sau đây: 44 -chủ thể thực hành vi vi phạm tổ chức, cá nhân trực tiếp liên quan đến hoạt động ck hđ quản lý ttck, phát sinh tất phận thị trường Mặc dù mức độ vi phạm khác chủ thể có nguy thực hvi trái pháp luật - Hành vi vi phạm thường xuất phát từ động vụ lợi vật chất Khi thực hvi vi phạm liên quan đến ck, chủ thể thường không mong muốn đạt tới lợi ích phi vật chất quyền lợi trị, sức khỏe mà mong chiếm giữ lượng tài sản mà - Phần lớn vi phạm pl ck ttck đc thực lỗi cố ý Bởi đối tượng tham gia thị trường thường có hiểu biết định nên thực hành vi, đối tượng thường nhận thức hệ phát sinh mong muốn hệ mang lại lợi ích vất chất to lớn cho Điều lý giải lỗi hành vi vi phạm ck ttck thường lỗi cố ý - Việc xác định xác hành vi vi phạm lĩnh vực ck ttck thường phức tạp Điều xuất phát từ tính đa dạng phức tạp giao dịch ttck Ví dụ hành vi giao dịch nội gián để xác định người có liên quan phức tạp - Hành vi vi phạm thường đặc thù, phát sinh nhanh Tính phát sinh nhanh lĩnh vực ck thể chỗ có sơ hở sách pháp luật vừa ban hành, xuất hành vi vi phạm pháp luật Các loại vi phạm pháp luật ck thị trường ck - Cách phân loại có ý nghĩa pháp lý việc xác định chế tài áp dụng cho chủ thể thực hành vi vi phạm: chia vi phạm lĩnh vực ck thành loại: + Vi phạm hành lĩnh vực chứng khoán; + Vi phạm dân lĩnh vực ck ttck; + Vi phạm hình ck ttck -Căn vào lĩnh vực cụ thể thị trường chứng khoán, chia thành: + Vi phạm lĩnh vực phát hành chứng khoán; + Vi phạm quy định với người hành nghề kinh doanh ck; + Vi phạm quy định giấy phép hoạt động kd ck; + Vi phạm quy định niêm yết ck; kinh doanh, giao dịch chứng khoán; + Vi phạm chế độ công bố thông tin… a.Vi phạm pháp luật phát hành ck Hành vi vi phạm lĩnh vực thực như: -Lập hồ sơ đky chào bán ck công chúng có thông tin sai lệch, gây hiểu nhầm đầy đủ thông tin cần thiết có ảnh hưởng ddeens qđ nhà đầu tư; - Cố ý công bố thông tin sai lệch che giấu thật; - Sử dụng thông tin cáo bạch để thăm dò thị trường trước đc thực chào bán ck công chúng; - Phân phối ck không nd đký chào bán loại ck, thời hạn phát hành khối lượng tối thiểu theo quy định… b.Vi phạm pháp luật niêm yết chứng khoán - Không công khai thông tin việc mua lại cổ phiếu thời hạn bảy ngày làm việc trước ngày thực việc mua lại theo quy định khoản Điều 30 Luật chứng khoán; - Công bố thông tin không đầy đủ nội dung mục đích mua lại, số lượng cổ phiếu mua lại, nguồn vốn để mua lại, thời gian thực theo quy định - Bán số cổ pheieus mua lại trược sáu tháng kể từ ngày mua lại, trừ trường hợp đc phép theo qđ Bộ tài - Hồ sơ niêm yết sở giao dịch ck trung tâm giao dịch ck có thông tin sai lệch, gây hiểu nhầm đủ thông tin theo quy định… c.Vi phạm pháp luật giao dịch ck; Khác với vi phạm nói trên, chủ thể thực hành vi vi phạm pháp luật giao dịch ck đa dạng Chủ thể cá nhân, tổ chức Các hành vi là: -Tổ chức mà pháp luật quy định cấm tham gia vào giao dịch cổ phiếu trực tiếp gián tiếp nắm giữ mua bán cổ phiếu cách đối tên mượn danh nghĩa người khác để giao dịch ck; 45 - Trực tiếp hay gián tiếp tham gia vào hoạt đôg gian lận lừa đảo, tạo dựng thông tin sai thật bỏ sót thông tin cần thiết gây hiểu nhầm nghiêm trọng làm ảnh hưởng đến hoạt đông phát hành, niêm yết… - thực hành vi giao dịch nội thông qua phương thức: sử dụng thông tin nội để thực mua bán chứng khoán công ti đại chúng, quỹ đại chúng cho bên thứ ba Các hình thức xử lý vi phạm lĩnh vực chứng khoán ttck a Hình thức xử lý hành Theo Nghị định 85/2010/NĐ-CP Ngày 2/8/2010 Về xử phạt vi phạm hành lĩnh vực chứng khoán thị trường chứng khoán Điều NĐ quy định : “1 Hình thức xử phạt chính:Đối với vi phạm hành lĩnh vực chứng khoán thị trường chứng khoán, cá nhân, tổ chức vi phạm phải chịu hai hình thức xử phạt sau đây: a) Cảnh cáo Phạt cảnh cáo áp dụng hành vi vi phạm hành nhỏ, lần đầu, có tình tiết giảm nhẹ Nghị định có quy định hình thức xử phạt cảnh cáo hành vi vi phạm hành b) Phạt tiền Mức phạt tiền cụ thể hành vi vi phạm hành lĩnh vực chứng khoán thị trường chứng khoán mức trung bình khung phạt tiền hành vi Nếu vi phạm có tình tiết giảm nhẹ mức phạt giảm thấp không giảm mức tối thiểu khung phạt tiền Nếu vi phạm có tình tiết tăng nặng mức phạt tăng cao không tăng mức tối đa khung phạt tiền Đối với trường hợp vi phạm hành có tình tiết tăng nặng lẫn giảm nhẹ tuỳ theo tính chất, mức độ tình tiết tăng nặng, giảm nhẹ mà người có thẩm quyền định áp dụng mức phạt cao thấp mức trung bình áp dụng mức trung bình khung hình phạt Hình thức xử phạt bổ sung: Tùy theo tính chất, mức độ vi phạm, cá nhân, tổ chức vi phạm hành lĩnh vực chứng khoán thị trường chứng khoán bị áp dụng hình thức xử phạt bổ sung sau đây: a) Tịch thu toàn khoản thu trái pháp luật thực hành vi vi phạm hành chính; b) Đình huỷ bỏ đợt chào bán chứng khoán công chúng; c) Đình hoạt động; thu hồi giấy phép, giấy chứng nhận lĩnh vực chứng khoán, chứng hành nghề chứng khoán Ngoài việc áp dụng hình thức xử phạt bổ sung chủ thể vi phạm bị áp dụng biện phap khắc phục hậu định Các biện pháp khắc phục hậu bao gồm: Tùy loại vi phạm mà có cách khắc phục hậu riêng như: +Tổ chức chào bán chứng khoán công chúng phải thu hồi chứng khoán chào bán, hoàn trả cho nhà đầu tư tiền mua chứng khoán tiền đặt cọc (nếu có) cộng thêm tiền lãi tính theo lãi suất tiền gửi không kỳ hạn ngân hàng mà tổ chức chào bán chứng khoán mở tài khoản thu tiền mua chứng khoán tiền đặt cọc thời điểm bị xử phạt vi phạm hành chính, thời hạn 30 ngày, kể từ ngày nhận yêu cầu nhà đầu tư; + Buộc chấp hành quy định nghĩa vụ công ty đại chúng; + Buộc huỷ bỏ, cải thông tin; + Buộc chấp hành quy định pháp luật quản lý niêm yết Sở giao dịch chứng khoán + Buộc chấp hành quy định pháp luật giao dịch, giám sát công bố thông tin Sở giao dịch chứng khoán; + Buộc chấp hành quy định pháp luật hoạt động công ty chứng khoán; + Buộc chấp hành quy định pháp luật hoạt động công ty quản lý quỹ b Xử lý hình Bộ luật hình Việt Nam chưa quy định tội danh lĩnh cực ck ttck Tuy nhiên để bảo đảm nguyên tắc hành vi vi phạm có đủ yếu tố cấu thành tội phạm đề bị áp dụng hình phạt hình đc pháp luật quy định, viêc xử lý hình chủ thể thực hành vi vi phạm nghiêm trọng qđ pháp luật lĩnh vực ck ttck đc sở số tội danh có yếu tố cấu thành mang tính chất tương đồng như: kinh doanh trái phép; trốn thuế; lừa dối khách hàng; báo cáo sai quản lý kinh tế; quảng cáo gian dối; tội sử dụng trái phép thông tin mạng máy tính; tội hợp pháp hóa tiền tài sản tội phạm mà có… 46 c Xử lý dân Hoạt động ttck nhiều vấn đề liên quan đến pháp luât dân sự, đc áp dụng thường xuyên chế định hợp đồng dân việc kí kết hợp đồng bảo lãnh phát hành, tư vấn phát hành, hợp đồng mở tài khoản kí kết công ti ck với khách hàng, hợp đồng mở tk thành viên lưu kí ngân hàng khách hàng… Để đảm bảo thực nghĩa vụ hợp đồng, pháp luật dân quy định nhiều biện pháp cầm cố tài sản, chấp tài sản, bảo lãnh, đặt cọc, kí quỹ , kí cược , phạt vi phạm… II.Giải tranh chấp 1.Khái niệm, đặc điểm giải tranh chấp ck ttck Tranh chấp thị trường ck xung đột quyền lợi ích phát sinh chủ thể tham gia ttck thể bên dạng nhu cầu cần giải thông qua hình thức định theo quy định pháp luật Tranh chấp ck có đặc điểm đặc thù: -Về chủ thể: chủ thể tranh chấp ttck phải tổ chưc, cá nhân tham gia thị trường chứng khoán Các chủ thể bao gồm: tổ chức phát hành thực hoạt động chào bán chứng khoán; tổ chức kinh doanh chứng khoán; nhà đầu tư gồm tổ chức, cá nhân thực hoạt động đầu tư vào ttck thông qua việc mua, bán ck nhằm mục đích kiếm lời; ngân hàng giám sát, ngân hàng định toán; tổ chức lưu kí chứng khoán; trung tâm giao dịch chứng khoán thành viên - Về đối tượng tranh chấp: quyền lợi ích chủ thể có tham gia ttck Nói cách khác quyền lợi ích phát sinh sở tham gia bên vào ttck Do trường hợp hai bên tranh chấp chủ thể tham gia ttck quyền lợi ích tranh chấp họ không phát sinh từ quan hệ thiết lập ttck không đc xđ tranh chấp ttck - Về giá trị tranh chấp: Khôn giống viêc xác định giá hàng hóa giao dịch thị trường thông thường, giá trị chứng khoán phụ thuộc vào nhiều yếu tố khác thông tin thị trường, tâm lý nhà đầu tư, tình hình kinh tế, trị… quan trọng hơn, giá chứng khoán thường không ổn định Những phân tích cho thấy việc xác định giá trị tranh chấp phát sinh ttck hoàn toàn không dễ dàng xuất phát từ thời điểm, tiêu chí định giá khác Do vậy, để bảo vệ quyền lợi ích bên tranh chấp cần phải giải cách kịp thời đắn Cơ chế giải tranh chấp Tranh chấp ttck thường giải thông qua bốn phương thức: thương lượng, hòa giải, giải đường trọng tài giải đường Tòa án a.Giải tranh chấp thương lượng Thương lượng việc bên tranh chấp bàn bạc, trao đổi, đấu tranh , nhân nhượng thỏa thuận để đến thống phương án giải xung đột Đây hình thức giải tranh chấp không thức, bên tự nguyện áp dụng Lựa chọn thương lượng bên tiết kiệm thời gian, chi phí Giải thương lượng thường áp dụng tranh chấp đơn giản, giái trị tranh chấp không lớn b.Giải tranh chấp hòa giải Hòa giải hình thức giải tranh chấp bên tự thỏa thuận để thống lựa chọn giải pháp chấm dứt xung đột với hỗ trợ người thứ ba đóng vai trò trung gian hòa giải Đối với giải tranh chấp ttck thành viên, trung tâm giao dịch ck sở gd ck thường đóng vai trò làm trung gian hòa giải Ban hòa giải gồm có trưởng ban hòa giải giám đốc phó giám đốc trung tâm giao dịch ck, đại diện phòng giám sát thị trường, phòng chức liên quan đại diện công ti chứng khoán thành viên sô thành viên khác theo đề nghị trưởng ban hòa giải c Giải tranh chấp trọng tài Giải tranh chấp trọng tài hình thức giải tranh chấp thông qua hoạt động trọng tài viên nhằm chấm dứt xung đột việc đưa phán có hiệu lực bắt buộc bên Trọng tài sử dụng phổ biến để giải tranh chấp ttck nói riêng tranh chấp kinh doanh nói chung tranh chấp giải tận gốc phán chung thẩm, có tính bắt buộc chung thời gian chi phí không cao, thủ tục đơn giản, không cứng nhắc Tuy nhiên lựa chọn hình thức trọng tài , bên đương nhien quyền khởi kiện vụ tranh chấp tòa án 47 d Giải tòa án Giải tranh chấp tòa án hình thức giai tranh chấp theo bên đơn kiện yêu cầu tòa án có thẩm quyền giải tranh chấp toàn án theo thủ tục luật định đưa phán có giá trị bắt buộc thi hành bên Lựa chọn hình thức này, bên phải tuân thủ trình tự thủ tục pháp lý, phức tạp, thời gian bị kéo dài, công sức chi phí cao Do vậy, giải tranh chấp tòa án chủ yếu trường hợp bên không đồng ý hòa giải, hòa giải không thành, áp dụng hình thức trọng tài Về thẩm quyền, vào điều 29 BLTTDS xác định tranh chấp thị ttck thuộc thẩm quyền tòa kinh tế tòa dân Các vấn đề trình tự thủ tục, thời hiệu điều tuân theo quy định luật tố tụng dân 48 Mục lục giáo trình chứng khoán Vấn đề 1: Những vấn đề luật chứng khoán I Khái niệm chứng khoán thị trường chứng khoán .1 Khái niệm, đặc điểm phân loại chứng khoán a Sự xuất chứng khoán b Định nghĩa chứng khoán: Chứng khoán chứng xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu tài sản phần vốn tổ chức phát hành.Chứng khoán thể hình thức chứng chỉ,bút toán ghi sổ liệu điện tử, bao gồm loại sau đây:a)Cổ phiếu, trái phiếu, chứng quỹ: b)Quyền mua cổ phần,chứng quyền, quyền chọn mua, quyền chọn bán, hợp đồng tương lai, nhóm chứng khoán số chứng khoán.(khoản điều luật CK) c Đặc điểm chứng khoán d Bản chất chứng khoán e Phân loại chứng khoán Khái niệm, đặc điểm thị trường chứng khoán .2 Khái quát thị trường chứng khoán VN II Khái niệm luật chứng khoán .2 Định nghĩa luật chứng khoán .2 Quan hệ pháp luật chứng khoán: quan hệ xh phát sinh trình hình thành, chuyển giao ck quy phạm pl điều chỉnh mà hậu pháp lí tạo quyền nghĩa vụ pháp lí cho chủ thể Vấn đề 2: Pháp luật chào bán chứng khoán .4 I Khái niệm chào bán chứng khoán Khái niệm chào bán chứng khoán vai trò chào bán chứng khoán Các phương thức chào bán chứng khoán: phương pháp hình thức thực việc chào bán chứng khoán Có phương thức: chào bán ck công chúng chào bán ck riêng lẻ 2.1 Chào bán ck công chúng: 2.2 Chào bán ck riêng lẻ: II Nội dung pháp luật chào bán chứng khoán công chúng Chủ thể phát hành chứng khoán công chúng Theo pháp luật hành chủ thể phát hành ck công chúng gồm tất tổ chức có chào bán tất loại ck đc pháp luật thừa nhận theo phương thức: thông qua phương tiện thông tin đại chúng, kể internet; chào bán cho từ trăm nhà đầu tư trở lên, ko kể nhà đầu tư ck chuyên nghiệp; chào bán cho số lượng nhà đầu tư ko xác định Trình tự, thủ tục chào bán chứng khoán công chúng 4.Trách nhiệm chủ thể phát hành ck công chúng .9 III Nội dung pháp luật chào bán chứng khoán riêng lẻ Chủ thể phát hành chứng khoán riêng lẻ bao gồm: Điều kiện chào bán chứng khoán riêng lẻ 2.1 Điều kiện chào bán cổ phiếu riêng lẻ .9 2.2 Điều kiện chào bán trái phiếu riêng lẻ Để chào bán chứng khoán riêng lẻ, doanh nghiệp phải hội tụ điều kiện theo quy định pháp luật như: 10 Trình tự, thủ tục chào bán chứng khoán riêng lẻ .11 3.1 Trình tự, thủ tục chào bán cổ phiếu riêng lẻ Theo Nghị định số 01/2010/NĐ-CP ngày 04/01/2010 quy định chào bán chứng khoán cổ phần riêng lẻ trình tự, thủ tục chào 49 bán thực doanh nghiệp đáp ứng đầy đủ điều kiện chào bán sau: 11 3.2 Trường hợp chào bán trái phiếu riêng lẻ .11 Vấn đề 3: Pháp luật tổ chức thị trường chứng khoán .12 I – Tổng quan thị trường giao dịch chứng khoán 12 Vấn đề 4: Pháp luật chủ thể kinh doanh chứng khoán 18 Pháp luật tổ chức hoạt động công ty chứng khoán 18 Khái niệm, đặc điểm, vai trò 18 Khái niệm: 18 b Đặc điểm: 18 c Vai trò: 19 d phân loại .19 Quy chế thành lập, hoạt động, giải thể, phá ản công ty CK 19 2.1.Điều kiện để cấp giấy phép thành lập hoạt động KDCK 19 2.2.trình tự, thủ tục thành lập cấp giấy phép thành lập, hoạt động .20 2.3.đình hoạt động, thu hồi giấy phép thành lập, hoạt động KDCK (điều 70) 21 2.4.giải thể, phá sản (điều 75) 21 Tổ chức công ty Ck .21 3.1 hệ thống tổ chức: .21 3.2 Bộ máy lãnh đạo, điều hành công ty Ck 22 3.3.nhân viên cty CK .22 Hoạt động cty CK 23 4.1 Các nguyên tắc pháp lý, quyền nghĩa vụ hoạt động cty Ck .23 4.2 Hoạt động cty CK 24 4.2.1 Hoạt động môi giới Ck 24 4.2.2.Tự doanh 24 4.2.3 Bảo lãnh phát hành 25 4.2.4 Tư vấn đầu tư Ck 25 4.2.5 Các hoạt động dịch vụ tài khác 25 Các hạn chế đảm bảo an toàn hoạt động cty Ck .26 Pháp luật công ty quản lỹ quỹ đầu tư ngân hàng giám sát 28 Công ty quản lỹ quỹ đầu tư: 28 1.1.Khái niệm, đặc điểm, phân loại 28 Mối quan hệ quỹ đầu tư Ck cty quản lý quỹ dầu tư Ck 28 Thành lập cấu lãnh đạo – điều hành cty quản lý quỹ: 28 Hoạt động quản lý quỹ đầu tư Ck hoạt động quản lý danh mục đầu tư 29 Ngân hàng giám sát quỹ đầu tư Ck 31 2.1.Khái niệm 31 2.2 Những điều kiện pháp lý ngân hàng giám sát, quyền nghĩa vụ ngân hàng giám sát 31 Vấn đề 6: Quản lý nhà nước chứng khoán thị trường chứng khoán 39 1.Sự cần thiết phải quản lý nhà nước chứng khoán thị trường chứng khoán 39 Cơ quan quản lý nhà nước chứng khoán thị trường chứng khoán .39 2.1 Chính phủ 39 2.2 Bộ Tài Chính .40 2.3 UBCKNN 40 2.4 Cơ quan quản lý ngành .41 50 Giải thích sao: Cơ quan quản lý nhà nước thị trường chứng khoán thường quan nằm máy hành nhà nước? 41 Hoạt động tra, giám sát UBCKNN .42 Bình luận ưu, nhược điểm địa vị pháp lý UBCKNN 43 1.Vị trí pháp lý 43 1.2 Nhược điểm 43 Đánh giá nhiệm vụ, quyền hạn .43 2.1 Ưu điểm 43 2.2 Về nhược điểm 44 III GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA UBCKNN 44 Vấn đề 7: Xử lý vi phạm giải tranh chấp lĩnh vực chứng khoán ttck 44 I.Vi phạm xử lý vi phạm .44 Khái niệm, đặc điểm 44 Đặc điểm: 44 Các loại vi phạm pháp luật ck thị trường ck 45 a.Vi phạm pháp luật phát hành ck 45 b.Vi phạm pháp luật niêm yết chứng khoán 45 c.Vi phạm pháp luật giao dịch ck; .45 Các hình thức xử lý vi phạm lĩnh vực chứng khoán ttck 46 a Hình thức xử lý hành 46 b Xử lý hình .46 c Xử lý dân 47 II.Giải tranh chấp 47 1.Khái niệm, đặc điểm giải tranh chấp ck ttck 47 Cơ chế giải tranh chấp 47 51 [...]... trong điều lệ quỹ đầu tư Ck Vấn đề 5: Pháp luật về hoạt động kinh doanh chứng khoán 1 Khái niệm kinh doanh chứng khoán: (Khoản 19 – Điều 6 – LCK) KDCK là việc thực hiện nghiệp vụ môi giới chứng khoán, tự doanh chứng khoán, bảo lãnh phát hành chứng khoán, tư vấn đầu tư chứng khoán, lưu ký chứng khoán, quản lý quỹ đầu tư chứng khoán, quản lý danh mục đầu tư chứng khoán Nói một cách khái quát, KDCK là loại... niệm Thị trường giao dịch chứng khoán là thị trường diễn ra việc mua, bán chứng khoán sau phát hành theo các quy định của pháp luật về chứng khoán 2 Đặc điểm: Được tổ chức bởi các chủ thể đặc biệt là sở giao dịch chứng khoán, trung tâm giao dịch chứng khoán ( Sở giao dịch chứng khoán, trung tâm giao dịch chứng khoán là các pháp nhận được thành lập theo các quy định của pháp luật để tiến hành các hoạt... giới chứng khoán + Nội dung cốt lõi của hoạt động môi giới chứng khoán chính là việc công ty chứng khoán sử dụng chuyên môn nghiệp vụ và những hiểu biết sâu sắc mua hay bán hộ chứng khoán cho khách hàng nhằm hưởng phí hoa hồng 34 + Trong hoạt động môi giới chứng khoán, với tư cách là nhà môi giới, công ty chứng khoán luôn có vai trò và bổn phận là người trung gian giữa người mua và người bán chứng khoán. .. hộ chứng khoán: bên môi giới cam kết mở tài khoản tiền mua chứng khoán cho khách hàng mua và thực hiện việc tìm mua hộ chứng khoán cho khách hàng theo đúng yêu cầu của họ Yêu cầu này được thể hiện trong các lệnh mua do khách hàng mua gửi đến cho nhà môi giới chứng khoán + Hợp đồng môi giới bán hộ chứng khoán: bên môi giới cam kết mở tài khoản chứng khoán cho khách hàng bán và thực hiện việc bán hộ chứng. .. bán hộ chứng khoán cho khách hàng theo đúng yêu cầu của họ yêu cầu này cũng được thể hiện trong các lệnh bán do khách hàng bán gửi đến cho nhà môi giới chứng khoán Quyền và nghĩa vụ pháp lý của công ty chứng khoán trong hoạt động môi giới chứng khoán: + Quyền yêu cầu khách hàng chuyển giao cho mình số chứng khoán cần bán hoặc số tiền cần sử dụng để mua chứng khoán vào tài khoản chứng khoán hoặc tài... về chứng khoán mà chính là hoạt động mua vào, bán ra chứng khoán trên thị trường chứng khoán nhằm mục đích kiếm lời Chủ thể thực hiện: Công ty chứng khoán có vốn pháp định tối thiểu là 100 tỷ đồng Hợp đồng mua bán chứng khoán: + Là sự thỏa thuận giữa công ty chứng khoán tự doanh với khách hàng về việc mua, bán các chứng khoán niêm yết và chứng khoán chưa niêm yết + Nội dung: (theo tập quán giao dịch... xác lập giao dịch bảo lãnh phát hành chứng khoán + Khoản 2 – Điều 6 – LCK: Công ti chứng khoán chỉ đc phép thực hiện nghiệp vụ bảo lãnh phát hành chứng khoán khi thực hiện nghiệp vụ tự doanh chứng khoán (là điều kiện bắt buộc dù ko là chính thức đối với chủ thể muốn tiến hành nghiệ vụ bảo lãnh phát hành chứng khoán trên TTCK) Hợp đồng dịch vụ bảo lãnh phát hành chứng khoán: + Là sự thỏa thuận bằng văn... chức bảo lãnh phát hành chứng khoán (bên cung ứng dịch vụ) với tổ chức phát hành chứng khoán (bên sử dụng dịch vụ) Theo đó bên cung ứng dịch vụ cam kết thực hiện các thủ tục trước khi chào bán chứng khoán, nhận mua một phần hay toàn bộ chứng khoán của tổ chức phát hành để bán lại hoặc mua số chứng khoán còn lại chưa bán hết hoặc hỗ trợ tổ chức phát hành trong việc phân phối chứng khoán ra công chúng +... bán và phân phối chứng khoán ra công chúng  Quyền yêu cầu tổ chức phát hành thanh toán phí dịch vụ bảo lãnh phát hành chứng khoán theo thỏa thuận  Nghĩa vụ mua lại số chứng khoán chưa đc phân phối hết cho người đầu tư trong trường hợp cam kết bảo lãnh chắc chắn  Nghĩa vụ thanh toán số tiền thu được từ việc phát hành chứng khoán cho tổ chức phát hành chứng khoán • Môi giới chứng khoán: Khái niệm:... 20 – LCK) Môi giới chứng khoán là việc công ty chứng khoán làm trung gian thực hiện mua, bán chứng khoán cho khách hàng để hưởng hoa hồng Đặc trưng: + Luôn được thực hiện bởi chủ thể đặc thù là công ty chứng khoán Để tiến hành hoạt động môi giới chứng khoán, chủ thể này phải được cấp giấy phép thành lập và hoạt động KDCK đồng thời phải thực hiện việc ĐKKD dịch vụ môi giới chứng khoán tại CQNN có thẩm