Thảo Luận Luật Kinh Tế Nâng Cao Nhóm - QLKT Danh sách nhóm: STT Nhóm - QLKT Họ Tên Trần Xuân Bách Mai Thị Ngọc Bích Hà Thế Dương Lê Thị Hương Giang Phạm Thúy Hà Dương Thị Thanh Hải Lại Thị Thúy Hằng Lê Bích Hằng Từ Hồng Hạnh Page Đề Tài Thảo Luận: Nhận xét nhận định sau: Các thương nhân nước lãnh thổ Việt Nam tự thực hoạt động thương mại thương nhân Việt Nam Nhóm - QLKT Page I Những vấn đề mặt luật pháp có lien quan đến nhận định Ngày nay, đời sống kinh tế ngày đẩy mạnh theo xu chung giới quốc tế hóa tồn cầu mặt Các nước phải thực sách nhằm tranh thủ vốn, khoa học công nghệ, kỹ quản lý tiên tiến nước ngồi để từ thúc đẩy kinh tế nước để bắt nhịp với kinh tế giới Do hoạt động thương nhân nước nước diễn sơi động nói chung Việt Nam nói riêng Chính vậy, việc tìm hiểu chế hoạt động quy định luật pháp thương nhân nước lãnh thổ Việt Nam có tự thực hoạt động thương mại thương nhân Việt Nam hay không cần thiết để từ xây dựng quy chế pháp lý đầy đủ nhằm đẩy mạnh kinh tế Việt Nam Theo Luật Thương Mại 2005, thương nhân tổ chức kinh tế thành lập theo quy định pháp luật cá nhân tiến hành hoạt động thương mại có tính thường xun, độc lập có đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật Thương nhân có quyền hoạt động thương mại ngành nghề, địa bàn, hình thức theo phương thức mà pháp luật không cấm Quyền hoạt động thương mại hợp pháp thương nhân Nhà nước bảo hộ Nhà nước thực độc quyền Nhà nước có thời hạn hoạt động thương mại số hàng hóa, dịch vụ số địa bàn để bảo đảm lợi ích quốc gia Chính phủ quy định cụ thể danh mục hàng hóa, dịch vụ, địa bàn độc quyền Nhà nước Chính phải ‘đăng ký kinh doanh”, nên nguyên tắc, thương nhân kinh doanh ngành nghề mà pháp luật cấm Chẳng hạn, doanh nghiệp mua bán chất ma túy chắn vi phạm pháp luật khơng có quan cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho doanh nghiệp đăng ký hoạt động lĩnh vực mua bán chất ma túy Pháp luật Việt Nam quy định (Điều 10 Luật Thương Mại 2005) thương nhân có quyền bình đẳng trước pháp luật hoạt động thương mại, không phân biệt thành phần kinh tế Tuy nhiên, “lý thuyết” vậy, thực tế thương nhân (doanh nghiệp) Nhà nước ( dù thời điểm khơng cịn nhiều) thường “ưu ái” có “đặc quyền đặc lợi” doanh nghiệp tư nhân nhiều Với nguyên tắc “bảo vệ lợi ích đáng người tiêu dùng”, luật Thương mại qui định trình thực hoạt động thương mại, thương nhân có nghĩa vụ thơng tin đầy đủ, trung thực cho người tiêu dùng hàng hoá dịch vụ mà kinh doanh phải chịu trách Nhóm - QLKT Page nhiệm tính xác thơng tin Thương nhân thực hoạt động thương mại phải chịu trách nhiệm chất lượng, tính hợp pháp hàng hố, dịch vụ mà kinh doanh Nhắc tới thương nhân theo luật nước Việt Nam khơng thể nhắc tới thương nhân Việt Nam mà phải đề cập đến thương nhân nước ngồi có hoạt động thương mại Việt Nam thương nhân góp phần khơng nhỏ việc thúc đẩy quan hệ ngoại giao, giao dịch, bn bán hàng hóa quốc tế với quốc gia khác khu vực quốc tế thương nhân nước hoạt động Việt Nam thương nhân nước ngồi có Văn phịng đại diện, Chi nhánh Việt Nam Nếu thương nhân nước ngồi thành lập doanh nghiệp Việt Nam doanh nghiệp xem thương nhân Việt Nam khơng phải thương nhân nước ngồi ( Điều 16 Luật Thương Mại 2005) Một số điều khoản luật thương mại 2015 liên quan đến thương nhân nước ngồi • Khái niệm thương nhân nước ngồi Theo Điều 16 Luật thương mại 2005 VN quy định Thương nhân nước hoạt động thương mại Việt Nam Thương nhân nước thương nhân thành lập, đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật nước pháp luật nước cơng nhận Thương nhân nước ngồi đặt Văn phòng đại diện, Chi nhánh Việt Nam; thành lập Việt Nam doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi theo hình thức pháp luật Việt Nam quy định Văn phòng đại diện, Chi nhánh thương nhân nước ngồi Việt Nam có quyền nghĩa vụ theo quy định pháp luật Việt Nam Thương nhân nước phải chịu trách nhiệm trước pháp luật Việt Nam toàn hoạt động Văn phịng đại diện, Chi nhánh Việt Nam Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi thương nhân nước thành lập Việt Nam theo quy định pháp luật Việt Nam điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên coi thương nhân Việt Nam • Quyền văn phịng đại diện Theo Điều 17 Luật thương mại 2005 quy định Quyền văn phòng đại diện Hoạt động mục địch, phạm vi, thời hạn quy định giấy phép Thuê trụ sở, nhà ở, thuê mua phương tiện, vận dụng cần thiết cho hoạt động văn phòng đại diện Tuyển dụng người lao động người Việt Nam, người nước đẻ làm việc văn phong đại diện theo quy định pháp luật VN Nhóm - QLKT Page Mở tài khoản ngoại tệ, đồng Vn có gốc ngoại tệ ngân hàng phép hoạt động VN phép sử dụng tài khoản vào họa động văn phòng đại diện Nhập vật dụng cần thiết cho hoạt động văn phòng đại diện phải nộp thuế theo quy định pháp luật Việt Nam Có dấu mang tên văn phòng đại diện theo quy định pháp luật Việt Nam Các quyền khác theo quy định pháp luật • Quyền nghĩa vụ chi nhánh thương nhân nước Việt Nam: Tại điều 19 luật thương mại 2015, chi nhánh thương nhân nước ngồi Việt Nam có quyền sau: Thuê trụ sở, thuê, mua phương tiện, vật dụng cần thiết cho hoạt động Chi nhánh Tuyển dụng lao động người Việt Nam, người nước để làm việc Chi nhánh theo quy định pháp luật Việt Nam Giao kết hợp đồng Việt Nam phù hợp với nội dung hoạt động quy định giấy phép thành lập Chi nhánh theo quy định Luật Mở tài khoản đồng Việt Nam, ngoại tệ ngân hàng phép hoạt động Việt Nam Chuyển lợi nhuận nước theo quy định pháp luật Việt Nam Có dấu mang tên Chi nhánh theo quy định pháp luật Việt Nam Thực hoạt động mua bán hàng hóa hoạt động thương mại khác phù hợp với giấy phép thành lập theo quy định pháp luật Việt Nam điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên Các quyền khác theo quy định pháp luật Điều 20 Nghĩa vụ Chi nhánh thương nhân nước Việt Nam Thực chế độ kế toán theo quy định pháp luật Việt Nam; trường hợp cần áp dụng chế độ kế tốn thơng dụng khác phải Bộ Tài nước Cộng hịa xã hội chủ nghĩa Việt Nam chấp thuận Báo cáo hoạt động Chi nhánh theo quy định pháp luật Việt Nam Các nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật Điều 21 luật thương mại 2015 quy định quyền nghĩa vụ doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Quyền nghĩa vụ doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi xác định theo quy định pháp luật Việt Nam điều ức quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên Nhóm - QLKT Page Nhận xét nhận định “Các thương nhân nước lãnh thổ Việt Nam tự thực hoạt động thương mại thương nhân Việt Nam.” Nhận xét Điều không Thương nhân nước ngồi đặt văn phịng đại diện, chi nhánh Việt Nam Theo khoản điều 18 luật Thương mại 2005 văn phịng đại diện không hoạt động sinh lợi trực tiếp Việt Nam thực hoạt động xúc tiến thương mại phạm vi mà luật cho phép Ngồi khơng giao kết hợp đồng, sửa đổi bổ sung hợp đồng giao kết thương nhân nước ngồi, trừ trường hợp Trưởng văn phịng đại diện có giấy ủy quyền hợp pháp thương nhân nước Điều thương nhân thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi theo quy định pháp luật Việt Nam điều ước quốc tế mà Việt Nam nước thành viên coi thương nhân Việt Nam Cụ thể sau : Theo quy định Khoản Điều Luật Đầu tư 2005 định nghĩa doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi doanh nghiệp nhà đầu tư nước thành lập để thực hoạt động đầu tư ViệtNam doanh nghiệp Việt Nam nhà đầu tư nước mua cổ phần, sáp nhập, mua lại Ngoài khoản 3, điều 11 nghị định số 102/2010/NĐ-CP phủ có quy định sau: II - Trừ trường hợp điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên pháp luật chuyên ngành có quy định khác, doanh nghiệp thành lập Việt Nam có sở hữu nhà đầu tư nước ngồi khơng q 49% vốn điều lệ áp dụng điều kiện đầu tư, kinh doanh nhà đầu tư nước - Trừ trường hợp điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên pháp luật chuyên ngành có quy định khác, doanh nghiệp thành lập Việt Nam có sở hữu nhà đầu tư nước ngồi 49% vốn điều lệ áp dụng điều kiện đầu tư, kinh doanh nhà đầu tư nước ngồi Phân tích Thương nhân nước ngồi hoạt động thương mại Việt Nam ba hình thức chi chánh, văn phòng đại diện doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi a) Văn phịng đại diện chi nhánh thương nhân nước Văn phòng đại diện đơn vị phụ thuộc doanh nghiệp, có nhiệm vụ đại diện theo ủy quyền cho lợi ích doanh nghiệp bảo vệ cho lợi ích Tổ chức Nhóm - QLKT Page hoạt động văn phòng đại diện theo quy định pháp luật Còn chi nhánh đơn vị phụ thuộc doanh nghiệp, có nhiệm vụ thực toàn phần chức đại diện theo ủy quyền Ngành, nghề kinh doanh chi nhánh phải phù hợp với ngành, nghề kinh doanh doanh nghiệp Chi nhánh, văn phòng đại diện thương nhân nước ngồi Việt Nam hình thức hoạt động đơn giản thương nhân nước Chi nhánh thương nhân nước thực hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, văn phịng đại diện không thực hoạt động kinh doanh sinh lợi trực tiếp khái niệm chi nhánh, văn phịng đại diện mà luật thương mại 2005 có nêu “Thực hoạt động mua bán hàng hoá hoạt động thương mại khác phù hợp với giấy phép thành lập theo quy định pháp luật Việt Nam điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên.” “ Văn phịng đại diện thương nhân nước ngồi thành lập theo quy định pháp luật Việt Nam để tìm hiểu thị trường thực số hoạt động xúc tiến thương mại mà pháp luật Việt Nam cho phép” Theo chi nhánh tiến hành theo mục đích sinh lợi chi nhánh thương nhân nước thành thành lập hoạt động thương mại; Văn phịng đại diện khơng trực tiếp tiến hành hoạt động sinh lợi văn phịng đại diện thương nhân nước để nghiên cứu thị trường xúc tiến thương mại Chi nhánh thương nhân nước ngồi đơn vị phụ thuộc hoạch tốn độc lập Căn vào quy định luật quản lý thuế số 78 ngày 29/11/2006 thông tư hướng dẫn số 85/2007 ngày 18/7/2007 hướng dẫn thi hành luật quản lý thuế việc đăng ký thuế có chi nhánh thương nhân nước đơn vị phụ thuộc cấp mã số thuế 10 số mã cấp cho người nộp thuế độc lập đơn vị chính, cịn với chi nhánh đơn vị khác nước dù lựa chọn hình thức hoạch tốn cấp mã số thuế 13 số dành cho đơn vị trực thuộc Văn phịng đại diện thương nhân nước ngồi khơng có chức đại diện cho thương nhân Đại diện cho thương nhân, theo luật thương mại 2005 việc thương nhân ủy nhiệm (gọi bên đại diện) thương nhân khác (gọi bên giao đại diện) để hoạt động thương mại với danh nghĩa, theo dẫn thương nhân hưởng thù lao việc đại diện Đại diện cho thương nhân luật thương mại có đặc điểm dạng đại diện theo ủy quyền luật dân quan hệ đại diện xác lập nguyên tắc thỏa thuận, theo ý chí bên Nguyên tắc thỏa thuận theo ý chí bên có hai chủ thể (bên đại diện bên đại diện) độc lập với Trong đó, văn phịng đại diện chủ thể tạo lập Nhóm - QLKT Page thương nhân nước ngoài, hay văn phịng đại diện thuộc thương nhân nước ngồi (thương nhân tạo lập) đặc điểm thỏa thuận, theo ý chí bên khơng thể có Vậy văn phịng đại diện thương nhân nước thừa ủy nhiệm thương nhân nước ngồi (thơng qua trưởng văn phịng đại diện) ký hợp đồng thay thương nhân nước mối quan hệ văn phịng đại diện thương nhân nước ngồi khơng xem mối quan hệ theo ủy quyền Theo luật thương mại 2005 văn phịng đại diện thương nhân nước ngồi thành lập với mục đích tìm hiểu thị trường thực số hoạt động thương mại Mặc dù văn phịng đại diện thương nhân nước ngồi có chức văn phịng liên lạc; Xúc tiến việc xây dựng dự án hợp tác ; nghiên cứu thị trường; Theo dõi, đôn đốc việc thực hợp đồng ký kết với đối tác Việt Nam liên quan đến thị trường Việt Nam thương nhân nước ngồi mà đại diện khơng ký kết hợp đồng mua bán, kinh doanh sinh lợi văn phòng đại diện phải thực hoạt động thiết yếu nhằm trì máy hoạt động ký kết hợp đồng thuê trụ sở, thuê mua phương tiện, vật dụng cần thiết cho hoạt động văn phòng đại diện, tiễn dụng lao động làm việc văn phịng Chính pháp luật nước ta cho phép văn phòng đại diện tự tiến hành ký kết hợp đồng Bên cạnh việc ký hợp đồng khơng có tính chất kinh doanh sinh lợi này, trưởng văn phòng đại diện thương nhân nước pháp luật cho phép ký hợp đồng hợp tác kinh doanh có mục đích sinh lợi theo ủy quyền văn thương nhân nước Như pháp luật Việt nam khơng hạn chế số lần ký kết văn phịng đại diện đáp ứng điều kiện lần ký kết phải có ủy quyền văn thương nhân nước Quy định phù hợp với thực tiễn thương mại hạn chế tình trạng thương nhân nước ngồi ủy quyền tồn diện cho văn phịng đại diện, theo văn phịng đại diện ký kết hợp đồng với doanh nghiệp Việt Nam cụ thể quy định điều 17 luật thương mại 2005 là: Hoạt động mục đích, phạm vi thời hạn quy định giấy phép thành lập Văn phòng đại diện Thuê trụ sở, thuê, mua phương tiện, vật dụng cần thiết cho hoạt động Văn phòng đại diện Tuyển dụng lao động người Việt Nam, người nước ngồi để làm việc Văn phịng đại diện theo quy định pháp luật Việt Nam Mở tài khoản ngoại tệ, đồng Việt Nam có gốc ngoại tệ ngân hàng phép hoạt động Việt Nam sử dụng tài khoản vào hoạt động Văn phịng đại diện Có dấu mang tên Văn Nhóm - QLKT Page phòng đại diện theo quy định pháp luật Việt Nam Các quyền khác theo quy định pháp luật Văn phịng đại diện khơng sử dụng tài khoản mở ngân hàng dùng cho hoạt động khác hoạt động văn phịng đại diện; Khơng thực hoạt động sinh lợi trực tiếp Việt Nam; Chỉ thực hoạt động xúc tiến thương mại phạm vi mà luật cho phép; Không giao kết hợp đồng, sửa đổi, bổ sung hợp đồng giao kết thương nhân nước ngoài; nghĩa vụ nộp thuế, phí, lệ phí thực nghĩa vụ tài khác; Nghĩa vụ báo cáo hoạt động theo quy định; Không thực chức làm đại diện cho thương nhân khác không cho thuê lại trụ sở chi nhánh, trụ sở văn phòng đại diện; Khơng thành lập văn phịng đại diện chi nhánh trực thuộc So với quy định cũ, luật thương mại 2005 văn hướng dẫn thi hành Nghị định 72/2006NĐ- CP có điểm quy định quyền nghĩa vụ cho chi nhánh, văn phòng đại diện thương nhân nước Việt Nam, đặt biệt quy định thêm thời hạn hoạt động tối đa chi nhánh văn phòng 05 năm thay khơng quy định trước Hồn thiện nhiều quy định quy định rõ chi nhánh, văn phòng đại diện thương nhân nước ngồi khơng thành lập chi nhánh, văn phịng đại diện thay quy định văn phịng đại diện khơng thành lập chi nhánh, chi nhánh khơng thành lập văn phịng đại diện Về nghĩa vụ tài văn phịng đại diện: Văn phịng đại diện khơng làm báo cáo thuế mà làm báo cáo vấn đề thu, chi, nhập xuất hàng Nói chung báo cáo trừ báo cáo thuế cho phía thương nhân tạo lập, việc theo dõi nội Sổ sách hình thức sổ sách hoạch tốn phụ thuộc vào phía thương nhân tạo lập Cụ thể luật quy định sau: Không thực hoạt động sinh lợi trực tiếp Việt Nam Chỉ thực hoạt động xúc tiến thương mại phạm vi mà Luật cho phép Không giao kết hợp đồng, sửa đổi, bổ sung hợp đồng giao kết thương nhân nước ngồi, trừ trường hợp Trưởng Văn phịng đại diện có giấy uỷ quyền hợp pháp thương nhân nước trường hợp quy định khoản 2, Điều 17 luật thương mại 2005 Nộp thuế, phí, lệ phí thực nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật Việt Nam Báo cáo hoạt động Văn phòng đại diện theo quy định pháp luật Việt Nam Các nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật b) Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Nếu thương nhân nước hoạt động Việt Nam hình thức doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi hoạt động doanh nghiệp phải hồn tồn Nhóm - QLKT Page tn thủ theo pháp luật Việt Nam, chí doanh nghiệp cịn có tư cách pháp nhân doanh nghiệp Việt Nam Chính tư cách pháp nhân doanh nghiệp không cho phép thương nhân nước ngồi tham gia vào hoạt động loại hình mà tạo lập Điều có nghĩa doanh nghiệp hoạt động độc lập với chủ thể tạo lập Thương nhân thành lập doanh nghiệp 100% vốn nước doanh nghiệp liên doanh để hoạt động thương mại Việt Nam điều kiện thủ tục thành lập khó khăn, phức tạp so với hình thức chi nhánh hay văn phòng đại diện Điều kiện để doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi cấp giấy phép kinh doanh hoạt động mua bán hàng hóa Việt Nam hình thức đầu tư phải phù hợp với lộ trình cam kết điều ước quốc tế mà nước Việt Nam thành viên phù hợp với pháp luật Việt Nam; phù hợp với cam kết mở cửa thị trường Việt Nam Trong trường hợp nhà đầu tư nước lần đầu tư vào Việt Nam có đầu tư vào hoạt động mua bán hàng hóa, hoạt động liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hóa nộp hồ sơ để làm thủ tục đầu tư quan nhà nước quản lý đầu tư Cơ quan nhà nước quản lý đầu tư lấy ý kiến Bộ thương mại cấp giấy chứng nhận đầu tư vào hoạt động mua bán hàng hóa hoạt động liên quan đến mua bán hàng hóa Bộ thương mại chấp nhận văn Ngày 1/10/2010 phủ ban hành nghị định số 102/2010/NĐ-CP thay đổi số quy định việc đối xử với doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi.hiện với doanh nghiệp thành lập mà có số vốn đầu tư nước ngồi khơng q 49% áp dụng điều kiện đầu tư, kinh doanh nhà đầu tư nước Còn doanh nghiệp có sở hữu số vốn đầu tư nước ngồi 49% vốn điều lệ áp dụng điều kiện đầu tư, kinh doanh nhà đầu tư nước Kết Luận Nhận định Các thương nhân nước lãnh thổ Việt Nam tự thực hoạt động thương mại thương nhân Việt Nam thương nhân thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước Việt Nam Các trường hợp khác việc thành lập chi nhánh văn phòng đại diện họ Nhóm - QLKT Page 10 bị ràng buộc thực hoạt động mà luật pháp cho phép thương nhân nước ngồi thực Việt Nam Nhóm - QLKT Page 11