MỤC LỤC 3.3 Phương thức Tòa án dân Phương thức bào vệ nhà đầu tư DANH MỤC CÁC CHỮ VIẾT TẮT thông qua tòa án dân 41 PHẦN MỞ ĐẦU 3.4 Bảo vệ nhà đầu tư thông qua chế giải tranh chấp Phương Tính cấp thiết đề tài thứcTrọng Tài Thương Mại Tình hình nghiên cứu 12 Phạm vi nghiên cứu 14 43 Phương pháp nghiên cứu 14 3.5 Phương thức Hình Kết nghiên cứu 14 45 CHƯƠNG 1: CƠ SỞ LÝ LUẬN BẢO VỆ 3.6 Thi hành án NHÀ ĐẦU TƯ TRÊN TTCK 47 16 CHƯƠNG 2: ĐÁNH GIÁ THỰC TRẠNG TTCK Nhà đầu tư TTCK PHÁP LUẬT VÀ CÁC PHƯƠNG 1.1 1.2 1.2.1 16 TTCK chế vận hành 16 Nhà đầu tư TTCK 19 Khái niệm đầu tư Chứng khoán THỨC BẢO VỆ NHÀ ĐẦU TƯ 1.2.2 1.3 19 Nhà đầu tư 20 Bảo vệ nhà đầu tư 23 Các qui định pháp luật bảo vệ 2.1 2.2 nhà đầu tư 27 Qui định chung 28 Các qui định chuyên ngành 28 Cách thức bảo vệ Nhà đầu tư 3.1 36 Tự thực Nhà đầu tư 3.2 3.2.1 3.2.2 3.2.3 36 Phương thức Hành Hoạt động giám sát 37 Hoạt động Thanh tra Hoạt động xử phạt 39 36 TRÊN TTCK 49 Tổng quan 2.1 49 Phương thức Hành 2.2 50 Phương thức Hình 2.3 54 Phương thức Tòa án 2.4 55 Phương thức Trọng tài 2.5 60 Thi hành án 60 38 CHƯƠNG 3: KẾT LUẬN VÀ KIẾN NGHỊ 66 3.1 3.2 Tổng quát 66 Các kiến nghị chi tiết Kỹ thuật 67 LỜI CẢM ƠN 71 VĂN BẢN LUẬT VÀ TÀI LIỆU THAM KHẢO 72 CÁC VĂN BẢN LUẬT ĐƯỢC TRÍCH DẪN 72 TÀI LIỆU THAM KHẢO 74 DANH MỤC BẢN BIỂU DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT BLTTDS : Bộ luật tố tụng dân TNHH BLTTHS : Bộ luật tố tụng hình TANDTC : Tòa án nhân dân tối cao BLDS : Bộ luật dân TAND : Toà án nhân dân BLHS : Bộ luật hình TTTT : Trung tâm trọng tài CBTT : Công Báo thông tin TTDS : Tố tụng dân CK : Chứng khoán TTHS : Tố tụng hình CP : Chính phủ TT : Thông tư GDCK : Giao dịch chứng khoán TANDTC : Tòa án nhân dân tối cao HĐQT : Hội đồng quản trị UBCK : Ủy ban chứng khoán HĐTT : Hội đồng trọng tài UBND : Ủy ban nhân dân HĐTP : Hội đồng thành phố VKS : Viện kiểm sát KT-XH : Kinh tế xã hội VKSND : Viện kiểm sát nhân dân LS : Luật sư VBQPPL : Văn qui phạm pháp luật PGS TS : Phó giáo sư Tiến sĩ TTCK XHCN : Thị trường chứng khoán VKSNDTC: Viện kiểm sát nhân dân tối cao : Trách nhiệm hữu hạn : Xã hội chủ nghĩa PHẦN MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Cho đến tháng năm nay, đánh dấu 12 ngày đời vận hành Thị trường Chứng khoán Việt Nam (TTCK), tháng 7/2000 - 7/2012; mốc son cho tiến trình hội nhập kinh tế quốc tế Việt Nam, với tính cách kinh tế thị trường theo định hướng XHCN Là thị trường mà kỳ vọng kênh dẫn vốn trung dài hạn hữu hiệu cho kinh tế; công cụ mà thông qua huy động nguồn lực xã hội cho đầu tư phát triển, để tiến đến xã hội “cổ đông”; “hàng thứ biểu” kinh tế đất nước Thật vậy, với ưu điểm vượt trội so với thị trường khác tính khoản, nhà đầu tư dễ dàng việc bỏ vốn vào rút khỏi thị trường, mà chờ đến kỳ hạn (gửi tiết kiệm) hay kèm theo kiện nào; với khả sinh lời cao dựa phần tăng thêm thị giá; khả định lượng luân chuyển tốt dòng tiền kinh tế, dựa vào khả sinh lời định chế sử dụng vốn; lực tích tụ tư bản, nơi tạo dựng nhân tố có tính sáng tạo ( Micosofrt, Google, Apple, Facebook,…), đồng thời “đào thải” không thương tiếc nhân tố không thích hợp Với thị trường tiềm đầy thử thách vậy, không ngạc nhiên du nhập vào Việt Nam vào khoảng thập niên 1990 kỷ trước, với định chế tài khác như: Công ty Cổ Phần, TNHH, Sàn giao dịch…, TTCK tạo “hiện tượng” nói “bất thường” đời sống KT- XH Việt Nam thời kỳ sau thống Đất nước (1975) Hàng trăm khóa học, hàng vạn người tham gia với đủ thành phần Hàng trăm sách, hàng ngàn tài liệu nghiên cứu nhiều cấp độ khác đời Và sau nhiều lần trì hoãn, TTCK Việt Nam mở dè đặt, với mã cổ phiếu niêm yết (SACOM REE) sàn GDCK TP HCM, khoản 3.000 tài khoản giao dịch Thế nhưng, sau 12 năm Theo ông Vũ Bằng – Chủ tịch UBCK Nhà nước, (Tạp Chí Chứng Khoán số – tháng 7/2012), TTCK Việt Nam có đến 705 công ty niêm yết tổng số 913 công ty đại chúng, Sở GDCK gần 1.200.000 triệu tài khoản giao dịch Cụ thể, theo số liệu website UBCK Nhà nước, Sở GDCK Hà Nội Sở GDCK Tp.HCM, tính đến thời điểm tháng 8/2012, có đến 105 công ty Chứng Khoán tham gia thị trường, với số vốn đăng ký 35.000 tỷ đồng: Sở GDCK Hà Nội, số chứng khoán niêm yết 1.037 mã, tổng giá trị 27.253.031.079 000 đồng, đó, cổ phiếu 395 mã, giá trị 84.731.910.020.000 đồng; trái phiếu 510 mã, giá trị 169.173.662.000.000; Sàn Upcom 132 mã, giá trị 18.626.738.770.000đ Sở GDCK TP.HCM, có đến 351 mã chứng khoán, giá trị 1.631.600.419 triệu đồng, 303 Cổ phiếu, giá trị: 1.541.370.239; chứng quỹ đầu tư: 6, mã giá trị: 300.107.240 triệu đồng; trái phiếu: 42 mã, giá trị: 60.292.810 triệu đồng Cũng theo ông Vũ Bằng – Chủ tịch UBCK NN ( Tạp chí Chứng khoán tháng 7/2012), thời gian này, TTCK huy động khoảng 700 nghìn tỷ đồng, có khoản tỷ USD từ Nhà đầu tư nước cho kinh tế Đất nước TTCK tạo hàng ngàn việc làm mới; đóng góp đáng kể cho ngân sách Nhà nước; đặc biệt thúc đẩy mạnh mẽ hội nhập Doanh nghiệp Việt Nam, kinh tế Việt Nam vào kinh tế giới mặt Quản trị doanh nghiệp, Kế toán, Kiểm toán, Thanh toán…; bước tiệm cận với chuẩn mực chung giới moi phương diện Đỉnh điểm “phấn khích” kể đến vào năm 2007, số VNINDEX liên tục tăng cao ghi nhận vào ngày 12/3/2007, đạt 1.179, 32 điểm Thế nhưng, sau xác lập kỷỹ luậtục này, TTCK bắt đầu đảo chiều mạnh mẽ lúc lên Lúc này, theo giới tài ví von “con Gấu húc đỗ Bò” Biểu số VNINDEX xụt giảm theo phương thẳng đứng thấp 285,56 điểm vào ngày 9/12/2008 số VNINDEX giao động ngưỡng 500 điểm kéo dài ngày Kèm theo tác động khủng hoảng kinh tế toàn cầu, khiếm khuyết che lấp bắt đầu bị lộ Biểu đồ mô tả diễn biến TTCK từ tháng 7/2000 đến Với hàng loạt hành vi thao túng, làm giả, mua bán nội gián TTCK “hội”, “đội lái “ “người quản lý lên tổ chức phát hành” Có lúc, TTCK “chợ trời” Chính người có thẩm quyền đại biểu Quốc Hội Trần Du Lịch diễn đàn (kỳ hộp thứ Quốc Hội khóa 13) Quốc Hội phải lên , “TTCK Việt Nam không theo tiêu chí hay chuẩn mực cả” Hàng loạt hành vi vi phạm thao túng, mua bán nội gián, làm giá chứng khoán bị xử lý trường hợp Công ty Cổ phần Dược Viễn Đông (VDV), Công ty Cổ phần Nhựa An Phát (AAA); hành vi vi phạm quyền lợi Nhà đầu tư ngành CK Công ty Chứng khoán Trường Sơn, Công ty Chứng khoán SME Đặc biệt, xuất hiện tượng lừa đảo, kinh doanh trái phép TTCK với số tiền lên đến hàng ngàn tỷ đồng, mà điển hình vụ việc bà Huỳnh Thị Huyền Như bị khởi tố tội lừa đảo chiếm đoạt tài sản (vào tháng 9/2011), với số tiền lên đến 4.600 tỷ đồng (Báo Pháp luật Tp.HCM ngày số, ngày….…) Và gần trường hợp ông Nguyễn Đức Kiên, bị khởi tố vụ lừa đảo chiếm đoạt tài sản kinh doanh trái phép (Báo pháp luật Tp.HCM số … ngày …), làm cho TTCK khoảng 100.000 ngàn tỷ đồng (tương đương tỷ USD) sau vài phiên giao dịch Các hành vi vi phạm minh chứng rõ qua số liệu thống kê xử lý quan giám sát, Thanh tra UBCK NN sau: Tính năm UBCK NN xử lý 700 trường hợp vi phạm pháp luật CK TTCK Về hoạt động giám sát, năm 2010 có đến 387 trường hợp vi phạm CBTT Năm 2011 có đến 575 trường hợp vi phạm CBTT, xử phạt 164 trường hợp, công ty bị hủy niêm yết, công ty tạm ngưng giao dịch, 28 công ty bị đưa vào diện cảnh báo 14 công ty đưa vào diện kiểm soát Về công ty chứng khoán, có đến công bị đưa vào diện kiểm sát đặc biệt Riêng Sở GDCK Tp HCM năm 2011 phát 1.982 trường hợp giao dịch bất thường, phát phân tích 221 cổ phiếu có dấu hiệu bất thường Riệng tháng năm 2012, có đến 73 trường hợp bị xử lý vi phạm (Ttạp chí chứng khoán1+2/2010 trang 7, 8, 45, 49) Tôi giảm mức độ xuống, anh cần lưu ý Quốc hội ta ¾ đại biểu nghiệp dư, năm họp có vài lần, thư ký, nhân viên hỗ trợ, tiền, kinh nghiệm => theo ý anh mà giao cho họ làm luật nguy hiểm Thêm nữa, QH máy, họ làm luật mà Chính phủ làm ngơ sao, (còn nhớ Luật giao dịch điện tử QH chết yểu) Thành sửa để giữ ý anh, GS chấm, họ không bắt bẻ 144 Các văn qui phạm pháp luật cần phải bổ sung tính ràng buộc tính cưỡng chế thi hành Nhằm ngăn ngừa, hạn chế cho hành vi gây tổn hại cho Nhà đầu tư, công cụ giám sát, tra, hay giải pháp kỷ thuật gửi tiền vào tài khoản ngân hàng …Tránh tình trạng, có cấm đoán buộc thực hiện, không thực lại biện pháp giải 145 Nên tách UBCK NN khỏi Bộ tài chính, mà trực thuộc Chính Phủ trở thành thể chế độc lập nước khác Để giảm bớt tầng xuất quản lý, linh hoạt điều hành độc lập xử lý công việc Đồng thời phải thiết lập hành chuyên nghiệp, thực thi công vụ nghiêm minh 146 Trong Tòa án chưa đảm trách việc pháp xử, nên thành lập quan tài pháp CK, thuộc UBCK NN, để chuyển xét xử, giải vụ án có tính tính dân lĩnh vực chứng khoán Hiện nay, với lực lượng tra, kiểm tra chưa đáp ứng yêu cầu; đồng thời liên quan đến bồi thường thiệt hại không phán xử 64 3.2 Một số kiến nghị cụ thểVề mặt kỹ thuật: 147 Về mặt chủ thể nhà đầu tư CK, nên xác định lại cho rõ ràng tư cách chủ thể “Pháp nhân”, không “tổ chức” Theo , nên thêm hộ gia đình vào với tư cách nhà đầu tư Vì thực tế, hộ gia đình chủ thể lâu đời, hữu nắm kể nguồn lực quốc gia Ý chưa hay đâu, hộ gia đình với tư cách nông hộ có ý nghĩa, đời sống đô thị công nghiệp, khái niệm hộ dần ý nghĩa 148 Về quản trị doanh nghiệp Các nghiên cứu rằng, người quản lý công ty có nhiều hội để “ bốc lột” cổ đông thiểu số, nhà đầu tư không quản lý công ty Do vậy, với qui định hành, chưa thật tạo chế mà khống chế, chế ước giảm thiểu việc lạm dụng Với qui định điều 95, Luật Doanh Nghiệp, Thông tư 121/2012 ngày 26/07/2012 Bộ tài quản trị Công ty đại chúng, cấu tổ chức tổ chức phát hành, ta dễ nhận thấy quyền lợi tập trung nhiều vào người đại diện theo pháp luật Như vậy, pháp luật tạo hội cho việc lạm quyền Do đó, cần thiết phải phân tán quyền người theo pháp luật Tăng cường thực quyền cho chức danh quan khác chức danh phụ trách phận tài chính, đầu tư, hành chính, Ban Kiểm sát Theo đó, dành cho quan chức danh định, phối hợp, phụ thuộc với người đại diện theo pháp luật Để thực điều cần phải đổi điều 91, 143 BLDS Theo cần xác định người đại diện có thẩm quyền pháp nhân đe tham gia giao dịch, thông qua chế ủy quyền 149 Riêng kiểm soát nội bộ, đề nghị tăng thẩm quyền cho BKS; giao việc giao dịch với đơn vị kiểm toán BKS, chư BGĐ; Tổng giám đốc, Chủ tịch HĐQT phải ký vào hồ sơ Kiểm toán Điều không cần thiết phải sửa luật thực được, mà cần bổ sung Thông tư 211 áp dụng 65 150 Trong hoạt động phát hành niêm yết Hiện luật ta có qui định bắt buộc ý kiến kiểm toán viên hồ sơ niêm yết., mà chưa có ý kiến Luật sư Điều rõ ràng không không phù hợp với thông lệ quốc tế, mà đánh hội “ kiểm duyệt” bên thứ ba, có chuyên môn việc đảm bảo tính trung thực, xác thực hợp pháp thông tin tổ chức niêm yết Vì ýà kiếnm Luật sư qui định bắt buộc hồ sơ niêm yết => có phải anh muốn nói tới due diligence? Chưa rõ ý 151 Về giao dịch Đến mặt dù có qui đinh, xong chưa thi hành triệt để tách bạch tài khoản Nhà đầu tư công ty chứng khoán; công ty chứng khoán phải mua bảo hiểm đảm bảo lợi ích cho Nhà đầu tư Do vậy, thay chờ đợi tự nguyện Công ty Chứng khoán UBCK Nhà nước dùng biện pháp kỹ thuật phần mềm hệ thống buộc giao dịch phải hội đủ điều kiện A,B,C kích hoạt Nếu không giao dịch không thực Và UBCK Nhà nước váo thông tin tài khoản Nhà đầu tư, tự động trừ thẳng tiến công ty Chứng khoán vào tài khoản đơn vị bảo hiểm, hạng định công ty Chứng khoán không thực 152 Công báoố thông tin Đây cách tuân thủ nguyên tắc “ minh bạch” TTCK Với việc ban hành Quyết định 515/QĐ/2012 đáp ứng yêu cầu mặt kỷ thuật tính khả thi việc công báo thông tin Tuy nhiên, theo số liệu thống kê cho thấy, CBTT có số vi phạm cao Chứng tỏ, qui định có vấn đề Hoặc việc yêu cầu báo thông tin nhiều làm cho tổ chức phát hành e ngại dẫn đến bị lộ bí mật kinh doanh họ Hoặc qui định với tính cưỡng chế thi hành chưa cao, chưa đủ tính đe để đối tượng công báo thông tin tự nguyện thi hành Do đó, đề nghị cần làm rõ nội hàm việc công báo thông tin 153 UBCK NN không tăng tầng suất tra hay kiểm tra, mà cần xác định lại chiến lược quản lý thị trường Nên mạnh dạng bổ nhiệm người có kinh 66 nghiệm kiến thức lĩnh vực chứng khoán vào đảm trách công việc UBCK NN Tất nhiên, phải có cớ chế đãi ngộ thích hợp Và mạnh dạng ứng dụng ưu điểm công nghệ thông tin hoạt động quản lý mình., không giám sát, bao quát hết thị trường 154 Các Sở GDCK nên cổ phần hóa, không loại hình TNHH M1TV Vì đảm tính minh bạch, công khai quản lý Đây cách nhằm để Sở giao dịch chủ động, độc lập việc vận hành thị trường, trách phải phụ thuộc nhiều vào UBCK NN [...]... Cách thức bảo vệ nhà đâu tư là các phương thức tiến hành hoạt động bảo vệ nhà đầu tư Tức là bảo vệ các quyền của nhà đầu tư dựa trên nền tảng pháp luật Với xã hội dân sự và Nhà nước pháp quyền, thì hoặc là nhà đầu tư tự bảo vệ hoặc việc bảo vệ được 34 thông cơ quan Nhà nước có thẩm quyền (điều 169BLDS) Phương thức tTự bảo vệ là nhà đầu tư tự thực hiện các quyền năng của mình; còn thông qua cơ quan Nhà. .. ngân hàng 17 Tựu trung, các sách, giáo trình hoặc các bài nghiên cứu hiện tại, nhìn chung đều có đề cập đến Pháp luật bảo vệ Nhà đầu tư Song, chỉ dừng lại ở tầm mức chung nhất về bảo vệ Nhà đầu tư; hoặc bảo vệ đầu tư trong một định chế tài nhất định; hoặc chỉ bảo vệ 13 Nhà đầu tư nhỏ; hoặc bảo vệ Nhà đầu tư theo Luật Doanh Nghiệp; hoặc các biện pháp bảo vệ Nhà đầu tư; hoặc các đề tài đã có trước khi... độ còn để “ ngỏ” đóò Đó là pháp luật và việc thực thi pháp luật trong việc bảo vệ Nhà đầu tư trên TTCK Việt Nam Cụ thể, đề tài sẽ làm rõ các vấn đề chính yếu như sau: - Nêu ra cơ sở lý luận và căn cứ pháp lý trong việc bảo vệ Nhà đầu tư trên TTCK - Đánh giá thực trạng pháp luật trong việc bảo vệ nhà đầu tư, bởi các công cụ hay phương thức Hành chính, Tòa Dân sự, Trọng tài và Điều tra hình sự - Từ đó... các vấn đề lý luận và căn cứ pháp lý về nhà đầu tư và bảo vệ nhà đâu tư Phần tiếp theo này, chúng tôi sẽ đề cập đến các qui định cụ thể của pháp luật trong việc bảo vệ nhà đầu tư, cũng như cách thức thực hiện các qui định này Để từ đó, phân tích, đánh giá xem tính hợp lý và khả thi của các qui định và đưa ra các giải pháp khắc phục 2.1 Quy định chung: 50 Thứ nhất, quyền sở hữu tài sản của nhà đầu tư. .. chủ đề Bảo vệ nhà đầu tư nhỏ trên TTCK Việt Nam” , trên tạp chí ngân hàng số 20/2010 ngày 05/12/2010; bài viết “hoàn chỉnh cơ chế pháp lý bảo vệ Nhà đầu tư chứng khoán trong giai đoạn giao dịch chứng khoán ngày 02/03/2011 của Th.S Phan Phương Nam trên Báo pháp luật chứng khoán; bài viết bảo vệ tiền Nhà đầu tư, cách nào?” của tác giả Giang Thanh, ngày 16/01/2012 đăng trên Đầu tư chứng khoán điện tử;... quyền lợi nhà đầu tư chứng khoán là tổng hợp các phương thức và biện pháp do nhà nước và/ hoặc tự bản thân nhà đầu tư và/ hoặc các chủ thể khác thực hiện, nhằm đề phòng, ngăn chặn, loại bỏ các hành vi xâm hại đến quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư Kể cả các biện pháp nhằm cải tạo, phục hồi quyền và lợi ích đó trong trường hợp bị xâm hại” 40 Với định nghĩa này, thì việc bảo vệ nhà đầu tư là cần... mọi nguồn lực trong xã hội cho đầu tư và phát triển Với tính cách là nhân tố quyết định của thị trường, nhà đầu tư được Nhà nước, thông qua công cụ pháp luật bảo 26 vệ quyền sở hữu tài sản dưới dạng tiền hoặc /và quyền tài sản Và các qui định cụ thể của pháp luật về bảo vệ nhà đầu tư sẽ được đề cập ở mục tiếp theo 2 Các qui phạm pháp luật hiện hành trong việc bảo vệ nhà đầu tư: 49 Như vậy, ở mục 1 chương... 4&5); 8 Các bài viết trên các tạp chí chuyên ngành: Hoàn thiện các biện pháp bảo vệ nhà đầu tư trên TTCK, của Th.S Hoàng Thị Quỳnh Chi, Viện Khoa học kiểm sát VKSNDTC trên tạp chí nghiên cứu lập pháp số 87,11/2006; hoàn chỉnh cơ cấu bảo vệ nhà đầu tư chứng khoàn trong giai đoạn giao dịch chứng khoán của tác giả Th.S Phan Phương Nam, 3/2011 trên tạp chí nghiên cứu lập pháp điện tử; bảo vệ nhà đầu tư trên. .. điều 3 Luật đầu tư) Như vậy, với việc đầu tư của nhà đầu tư trên TTCK chịu sự điều chỉnh của Luật CK là đầu tư gián tiếp, không tham gia vào hoạt động quản trị công ty 1.2.2 Nhà đầu tư : 30 Còn nhà đầu tư, được hiểu là người bỏ vốn ra đầu tư Vậy người bỏ vồn ra đầu tư này là ai? Theo các qui định hiện hành tại khoản 9 điều 6 của Luật chứng khoán thì “ nhà đầu tư là tổ chức cá nhân Việt Nam và tổ chức... giới các năm 2009, 2010 và 2011 đánh giá chung về việc bảo vệ nhà đầu tư trong nền kinh tế- xã hội Việt Nam; 2 Giáo trình những vấn đề cơ bản về chứng khoán và thị trường chứng khoán của trung tâm nghiên cứu và bồi dưỡng nghiệp vụ chứng khoán (Ủy Ban Chứng Khoán Nhà Nước); 3 Luật Doanh nghiệp bảo vệ Cổ đông và thành viên của TS.Bùi Xuân Hải, xuất bản năm 2011 (chương 3,4&6); 4 Cơ chế pháp lý bảo vệ nhà ... định pháp luật quản lý quỹ đầu tư chứng khoán (khoản điều 125 Luật CK) 60 Cách thức bảo vệ nhà đầu tư: Cách thức bảo vệ nhà đâu tư phương thức tiến hành hoạt động bảo vệ nhà đầu tư Tức bảo vệ quyền... Đó pháp luật việc thực thi pháp luật việc bảo vệ Nhà đầu tư TTCK Việt Nam Cụ thể, đề tài làm rõ vấn đề yếu sau: - Nêu sở lý luận pháp lý việc bảo vệ Nhà đầu tư TTCK - Đánh giá thực trạng pháp luật. .. sách, giáo trình nghiên cứu tại, nhìn chung có đề cập đến Pháp luật bảo vệ Nhà đầu tư Song, dừng lại tầm mức chung bảo vệ Nhà đầu tư; bảo vệ đầu tư định chế tài định; bảo vệ 13 Nhà đầu tư nhỏ; bảo