Trường Đại học Luật Hà Nội Bài tập Học kỳ Luật Thương mại - Đề số 09 A PHẦN MỞ ĐẦU PS tượng kinh tế khách quan kinh tế thị trường mà hậu xung đột lợi ích bên tham gia quan hệ KD PS không xung đột lợi ích nợ khả toán với chủ nợ mà dẫn đến xung đột lợi ích tập thể người lao động làm việc sở nợ, đến lợi ích chung xã hội, đến tình hình trật tự trị an vùng lãnh thổ Ban hành PLPS mong muốn nhà làm luật sử dụng thuộc tính PL với tư cách công cụ điều chỉnh quan hệ xã hội điều kiện tồn Nhà nước tính quy phạm, tính bắt buộc chung… nhằm tác động cách hiệu đến quan hệ chủ thể quan hệ PS, giải xung đột lợi ích chủ thể Dưới đây, em chọn đề tài 08 (Bộ tập Luật Thương mại Bộ môn Luật Thương mại - ĐH Luật Hà Nội) “Thực tiễn thực pháp luật phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã” B NỘI DUNG I MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN DN, HTX lâm vào tình trạng PS Điều LPS 2004 quy định DN, HTX lâm vào tình trạng PS: “DN, HTX khả toán khoản nợ đến hạn chủ nợ có yêu cầu bị coi lâm vào tình trạng phá sản” Như vậy, so với LPSDN 1993, LPS 2004 đơn giản hoá khái niệm tình trạng PS nhằm tạo thuận lợi cho việc mở thủ tục PS DN, HTX bị coi lâm vào tình trạng PS “không có khả toán khoản nợ đến hạn chủ nợ có yêu cầu” Như vậy, tiêu chí xác định tình trạng PS quy định theo hướng ngắn gọn, đơn giản mà không vào thời gian thua lỗ, nguyên nhân tình trạng thua lỗ không đòi hỏi DN, HTX nợ áp dụng biện pháp để tự cứu mình, không đạt kết hay chưa LPSDN 1993 quy định Vai trò Luật Phá sản kinh tế thị trường - Thứ nhất, công cụ bảo vệ cách có hiệu quyền lợi lợi ích hợp pháp chủ nợ - Thứ hai, bảo vệ lợi ích nợ, tạo hội rút khỏi thị trường cách trật tự Lại Thuỳ Nhung – MSSV: 340357 Lớp N04.TL2 – Nhóm Trường Đại học Luật Hà Nội Bài tập Học kỳ Luật Thương mại - Đề số 09 - Thứ ba, góp phần vào việc bào vệ lợi ích người lao động - Thứ tư, góp phần vào việc bảo vệ lợi ích người lao động - Thứ năm, làm lành mạnh hóa KT, thúc đẩy hoạt động SX, KD hiệu II THỰC TIỄN VỀ TÌNH HÌNH BAN HÀNH VĂN BẢN HƯỚNG DẪN VÀ MỘT SỐ NHẬN XÉT Tình hình ban hành văn hướng dẫn thực Luật Phá sản năm 2004 LPSDN ban hành ngày 30/12/1993, có hiệu lực thi hành kể từ ngày 01/7/1994 đánh dấu đời hệ thống PLPS với tư cách phận quan trọng hệ thống PLKD bối cảnh nước ta thực KT nhiều thành phần định hướng XHCN Tuy nhiên, xây dựng điều kiện chuyển sang chế quản lý kinh tế nên LPSDN 1994 bộc lộ hạn chế, bất cập LPS Quốc hội thông qua ngày 15/6/2004 (có hiệu lực thi hành từ ngày 15/10/2004) thay Luật PSDN năm 1993 Sau LPS ban hành, quan nhà nước có thẩm quyền ban hành số văn hướng dẫn thi hành, cụ thể là: Nghị số 03/2005/NQ-TANDTC ngày 28/4/2005 Hội đồng thẩm phán TANDTC hướng dẫn thi hành số quy định LPS; Quyết định số 01/2005/QĐ-TANDTC ngày 27/4/2005 Chánh án TANDTC Quy chế làm việc Thẩm phán phụ trách tiến hành thủ tục PS; Nghị định số 94/2005/NĐ-CP Chính phủ ngày 15/7/2005 giải quyền lợi người lao động DN HTX bị PS; Nghị định số 67/2006/NĐ-CP Chính phủ ngày 11/7/2006 hướng dẫn việc áp dụng LPS DN đặc biệt tổ chức, hoạt động Tổ quản lý, lý tài sản số văn hướng dẫn thi hành khác quan soạn thảo trình Chính phủ chưa ban hành Theo phản ánh TANDTC Toà án, quan thi hành án dân địa phương việc hướng dẫn thi hành LPS 2004 chậm, chưa đầy đủ PLS có hiệu lực từ ngày 15/10/2004, gần năm sau, Nghị định số 67/NĐ-CP ngày 11/7/2006 Chính Phủ hướng dẫn việc áp dụng LPS DN đặc biệt tổ chức, hoạt động Tổ quản lý, lý tài sản ban hành Nhiều vấn đề phát sinh trình giải PSDN chưa có hướng dẫn cụ thể nên tạo thêm không khó khăn thực tiễn thi hành LPS Lại Thuỳ Nhung – MSSV: 340357 Lớp N04.TL2 – Nhóm Trường Đại học Luật Hà Nội Bài tập Học kỳ Luật Thương mại - Đề số 09 Một vài nhận định qua thực tiễn thi hành Luật Phá sản Thứ nhất, tỷ lệ DN, HTX bị yêu cầu mở thủ tục PS ít, chưa phản ánh thực trạng tài thực tế chủ thể kinh doanh PLS phát huy tác dụng việc lành mạnh hoá môi trường hoạt động SXKD; khắc phục phần tình trạng nhiều DN thực tế khả toán phải chấm dứt hoạt động tồn tại, gây ảnh hưởng đến hoạt động DN khác trước Thứ hai, trình tiến hành thủ tục PS bị kéo dài Từ Luật Phá sản có hiệu lực đến gần năm, hầu hết Tòa án địa phương việc giải PS tiến hành đến việc định mở thủ tục lý tài sản, việc định tuyên bố PS Thứ ba, tình trạng chấp hành quy định chế độ tài - kế toán DN yếu nguyên nhân làm suy giảm hiệu lực PLPS Nhiều DN không tuân theo quy định tài - kế toán hành, sổ sách kế toán sơ sài, chí có DN sổ sách kế toán, gian dối chứng từ Không minh bạch tài khiến Toà khó xác định tình trạng PS DN, ảnh hưởng đến tiến độ việc thi hành định lý tài sản DN Thứ tư, số lượng lực đội ngũ cán hạn chế, chưa đáp ứng yêu cầu công tác giải PSDN Việc giải PS đòi hỏi thẩm phán không am hiểu sâu sắc LPS mà lĩnh vực chuyên ngành khác tài chính, quản lý kinh tế, kế toán thống kê ngành luật khác Thực tế cho thấy, đội ngũ thẩm phán, chấp hành viên hạn chế trình độ, lực nước ta làm cho PLPS chưa thực phát huy hiệu công cụ xử lý nợ Thứ năm, hiệu giải PS kém; số nợ phải thu thấp số nợ phải trả, tỷ lệ thu hồi nợ thấp Đây lý chủ nợ không muốn thực quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục PS, thay vào, họ thực quyền khởi kiện vụ án dân để đòi nợ theo thủ tục tố tụng dân hiệu hơn, DN, HTX tài sản, thi hành án kết bán đấu giá tài sản phân chia Thứ sáu, tỷ lệ phục hồi DN sau mở thủ tục PS thấp Luật Phá sản năm 2004 xây dựng theo hướng công cụ nhằm phục hồi doanh nghiệp, nhiên, thực tế, Luật chưa phát huy hiệu Lại Thuỳ Nhung – MSSV: 340357 Lớp N04.TL2 – Nhóm Trường Đại học Luật Hà Nội Bài tập Học kỳ Luật Thương mại - Đề số 09 III THỰC TIỄN THI HÀNH LUẬT PHÁ SẢN NĂM 2004 - NHỮNG KHÓ KHĂN, VƯỚNG MẮC Tiến Luật Phá sản 2004 so với Luật Phá sản doanh nghiệp 1993 LPS 2004 bước phát triển PLPS Việt Nam Cụ thể:  Thứ nhất, Luật đơn giản hoá khái niệm tình trạng PS nhằm tạo thuận lợi cho việc mở thủ tục PS (đã nêu trên)  Thứ hai, Luật quy định rõ, đầy đủ hợp lý đối tượng có quyền, nghĩa vụ thủ tục, trình tự hồ sơ yêu cầu mở thủ tục PS, như: - Đơn giản hoá điều kiện mà chủ nợ phải đáp ứng nộp đơn yêu cầu mở thủ tục PS, không bắt chủ nợ phải cung cấp cho Toà án giấy tờ, tài liệu để chứng minh DN mắc nợ khả toán nợ đến hạn, cần chứng minh chủ nợ đòi nợ không DN mắc nợ toán nợ đến hạn - Xoá bỏ thời hạn nợ lương DN, HTX người lao động điều kiện để nộp đơn yêu cầu mở thủ tục PS Người lao động có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục PS DN, HTX họ không trả lương khoản nợ khác sở đó, họ cho rằng, DN, HTX thực lâm vào tình trạng PS - Quy định thời hạn mà chủ DN đại diện hợp pháp DN, HTX phải nộp đơn yêu cầu Toà án giải PS vi phạm nghĩa vụ phải chịu trách nhiệm theo quy định PL - Mở rộng quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục PS cho số đối tượng khác (chủ sở hữu DNNN, cổ đông CTCP thành viên HD CTHD) nhằm tạo thêm kênh để thúc đẩy việc làm đơn yêu cầu giải PS, chấm dứt tình trạng có DN thực chất hoạt động thực tế tồn mặt pháp lý  Thứ ba, Luật quy định nghĩa vụ pháp lý quan (Toà án, VKS, Thanh tra NN, quan quản lý vốn, tổ chức kiểm toán quan định thành lập DN mà chủ sở hữu NN DN) Lại Thuỳ Nhung – MSSV: 340357 Lớp N04.TL2 – Nhóm Trường Đại học Luật Hà Nội Bài tập Học kỳ Luật Thương mại - Đề số 09 Theo đó, trình thực thi công việc thuộc thẩm quyền, phát DN, HTX lâm vào tình trạng PS quan, tổ chức có trách nhiệm thông báo việc nhằm tạo điều kiện cho chủ nợ biết mà thực quyền yêu cầu mở thủ tục PS  Thứ tư, Luật đa dạng hoá loại thủ tục áp dụng DN, HTX lâm vào tình trạng PS Bao gồm: (1) thủ tục phục hồi hoạt động KD, (2) thủ tục lý tài sản, (3) thủ tục tuyên bố PS Sau thụ lý đơn yêu cầu định mở thủ tục PS, Toà án xem xét, phân tích tình trạng tài khả phục hồi hoạt động DN, HTX để định áp dụng thủ tục cho phù hợp với tình hình cụ thể DN, HTX  Thứ năm, tăng cường biện pháp bảo toàn tài sản DN, HTX lâm vào tình trạng PS nhằm tạo khả phục hồi cho DN lâm vào tình trạng PS Cụ thể: - Quy định biện pháp nhằm ngăn chặn DN mắc nợ làm thất thoát tài sản sau có định mở thủ tục PS Toà án: nghiêm cấm DN, HTX lâm vào tình trạng PS thực số hoạt động định kể từ ngày nhận định mở thủ tục PS; quy định số hoạt động DN, HTX sau nhận định mở thủ tục PS phải đồng ý văn Thẩm phán thực (Điều 31) Các giao dịch DN, HTX cố tình thực bị Toà án tuyên bố vô hiệu tài sản DN, HTX chuyển giao giao dịch vi phạm bị thu hồi - Tuyên bố vô hiệu số giao dịch mà DN, HTX thực khoảng thời gian tháng (Luật PSDN 1993 quy định tháng) trước ngày Toà án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục PS với mục đích cất giấu, tẩu tán tài sản, gây thiệt hại cho chủ nợ (Điều 43, 44) Tài sản thu hồi từ việc tuyên bố giao dịch nói phải nhập vào khối tài sản DN, HTX - Bổ sung quy định xử lý hợp đồng có hiệu lực DN, HTX (Điều 45, 46 47) Trong trình tiến hành thủ tục PS, xét thấy việc đình thực hợp đồng thực chưa thực có lợi cho Lại Thuỳ Nhung – MSSV: 340357 Lớp N04.TL2 – Nhóm Trường Đại học Luật Hà Nội Bài tập Học kỳ Luật Thương mại - Đề số 09 DN chủ nợ, DN, HTX lâm vào tình trạng PS, Tổ trưởng Tổ quản lý, lý tài sản có quyền yêu cầu Toà án đình thực hợp đồng (Điều 45) Trường hợp tài sản mà DN, HTX lâm vào tình trạng PS nhận từ hợp đồng tồn khối tài sản DN, HTX phía bên hợp đồng có quyền đòi lại Nếu tài sản không bên hợp đồng có quyền chủ nợ bảo đảm Trường hợp việc đình thực hợp đồng gây thiệt hại cho bên đối tác hợp đồng bên có quyền chủ nợ bảo đảm khoản thiệt hại việc đình thực hợp đồng gây (Điều 47) - Bổ sung quy định bù trừ nghĩa vụ chủ nợ với DN, HTX lâm vào tình trạng PS Theo quy định Điều 48, chủ nợ DN, HTX lâm vào tình trạng PS thực việc bù trừ nghĩa vụ giao dịch xác lập trước có định mở thủ tục PS - Quy định trách nhiệm Tổ trưởng Tổ quản lý, lý tài sản việc thực đăng ký giao dịch bảo đảm giao dịch DN, HTX (Điều 54) - Quy định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời nhằm bảo toàn tài sản DN, HTX Tổ quản lý, lý tài sản có quyền đề nghị Thẩm phán phụ trách tiến hành thủ tục PS định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời để bảo toàn tài sản nợ theo quy định PL thi hành án dân - Bổ sung trách nhiệm ngân hàng, nhân viên người lao động DN, HTX bị mở thủ tục PS  Thứ sáu, xử lý rõ mối quan hệ thủ tục PS thủ tục khác liên quan - Về quan hệ thủ tục PS thủ tục Tố tụng hình Trong trình tiến hành thủ tục PS, phát có dấu hiệu tội phạm Thẩm phán cung cấp tài liệu (bản sao) cho VKSND cấp để xem xét việc khởi tố hình tiến hành thủ tục PS theo quy định Luật (Điều 8) - Về quan hệ thủ tục PS thủ tục giải tranh chấp dân sự, kinh tế Kể từ ngày Toà án định mở thủ tục PS, việc giải vụ án có liên quan đến nghĩa vụ tài sản mà DN, HTX lâm vào tình trạng PS bên đương vụ án bị đình giao cho Toà án tiến hành thủ tục PS giải Lại Thuỳ Nhung – MSSV: 340357 Lớp N04.TL2 – Nhóm Trường Đại học Luật Hà Nội Bài tập Học kỳ Luật Thương mại - Đề số 09 (Điều 57) Toà án tiến hành thủ tục PS phải xem xét, định nghĩa vụ tài sản mà DN, HTX lâm vào tình trạng PS phải thực nghĩa vụ tài sản mà bên đương phải thực DN, HTX (Khoản Điều 58) - Về quan hệ thủ tục PS thủ tục thi hành án dân LPS 2004 quy định đầy đủ rõ ràng Theo chế LPS 2004 thủ tục thi hành án, định dân sự, kinh tế có hiệu lực PL bị tạm đình kể từ ngày thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục PS (Điều 27) bị đình kể từ ngày Toà án định mở thủ tục PS (Điều 57) Người thi hành án có quyền nộp đơn cho Toà án yêu cầu toán khối tài sản DN, HTX chủ nợ bảo đảm chủ nợ có bảo đảm, có án, định Toà án có hiệu lực PL kê biên tài sản DN, HTX để bảo đảm thi hành án (Điều 57) Những hạn chế, vướng mắc thực tiễn thưc Luật Phá sản 2004 Mặc dù có nhiều điểm tiến vừa nêu thực tế, việc thi hành LPS năm qua gặp nhiều khó khăn, vướng mắc Những khó khăn, vướng mắc xuất phát từ nhiều nguyên nhân khác nhau, đó, đáng lưu ý hạn chế, khiếm khuyết thân PLPS 2004 văn có liên quan Thực tiễn áp dụng PLPS có nhiều vướng mắc, nhiên, tầm nhận thức hạn chế mình, em đưa vài ý kiến, cụ thể sau: 2.1 Về tiêu chí doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản Theo quy định hành tiêu chí DN lâm vào tình trạng PS đơn giản hoá theo hướng, DN, HTX không toán khoản nợ đến hạn có chủ nợ yêu cầu bị coi lâm vào tình trạng PS (Điều PLS 2004) Tuy nhiên, quy định định tính, không phản ánh tình trạng tài thực tế DN bị lâm vào tình trạng PS Trên thực tế, quy định Điều luật phù hợp tiêu chí cụ thể để hướng dẫn, dễ dẫn đến việc số DN vào điều luật “lạm dụng” quyền nộp đơn nhằm gây ảnh hưởng xấu đến danh dự, uy tín, hoạt động KD DN khác Nhiều trường hợp, Lại Thuỳ Nhung – MSSV: 340357 Lớp N04.TL2 – Nhóm Trường Đại học Luật Hà Nội Bài tập Học kỳ Luật Thương mại - Đề số 09 chủ nợ thay khởi kiện vụ án dân sự, kinh tế đòi nợ, họ lại làm đơn yêu cầu tòa án mở thủ tục PS để đòi nợ (thậm chí với khoản nợ nhỏ) Tòa án từ chối yêu cầu Điều không giúp cải thiện bao số vụ việc PS mà làm cho DN thêm “cảnh giác” với LPS Điều 19 LPS có quy định nghĩa vụ, trách nhiệm người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục PS: “Nếu người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục PS không khách quan gây ảnh hưởng xấu đến danh dự, uy tín, hoạt động KD DN, HTX có gian dối việc yêu cầu mở thủ tục PS tuỳ theo tính chất, mức độ mà bị xử lý kỷ luật, xử phạt hành bị truy cứu trách nhiệm hình sự; gây thiệt hại phải bồi thường theo quy định PL” Tuy nhiên, quy định chưa rõ ràng tiêu chí cụ thể để xác định không khách quan gây ảnh hưởng xấu đến danh dự, uy tín DN, HTX bị yêu cầu mở thủ tục PS Thực tế chưa có văn quy định chế tài cụ thể để xử lý hành vi nêu 2.2 Về việc nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản 2.1 Thành phần chủ thể có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục PS bị hạn chế Theo LPS chủ nợ có bảo đảm không quyền nộp đơn yêu cầu tuyên bố PS (Điều 13) Điều vừa không cho phép chủ nợ có bảo đảm sử dụng chế PS để phòng vệ trường hợp họ thấy cách an toàn hiệu việc yêu cầu phát mại tài sản bảo đảm Việc LPSDN 1993 LPS 2004 quy định không cho phép chủ nợ có bảo đảm quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục PS xuất phát từ quan điểm cho rằng, chủ nợ có bảo đảm lợi ích họ bảo đảm tài sản chấp, cầm cố DN hay người thứ ba, vậy, việc DN, HTX có bị tuyên bố PS hay không lợi ích họ bảo đảm Quy định không hợp lý Thủ tục PS phương thức đòi nợ đặc biệt Việc không cho chủ nợ có bảo đảm nộp đơn yêu cầu mở thủ tục PS làm quyền lựa chọn phương thức đòi nợ hữu hiệu chủ nợ có bảo đảm 2.2 Về nghĩa vụ nộp đơn doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản Trên thực tế, DN chưa nhận thức cách đắn rằng, thủ tục PS thủ tục nhằm tạo hội cho họ tổ chức lại hoạt động sản xuất, Lại Thuỳ Nhung – MSSV: 340357 Lớp N04.TL2 – Nhóm Trường Đại học Luật Hà Nội Bài tập Học kỳ Luật Thương mại - Đề số 09 kinh doanh, giúp họ khắc phục khó khăn tài để trở lại hoạt động bình thường nên phát lâm vào tình trạng PS đa số họ không tự nguyện nộp đơn yêu cầu giải PS Một tâm lý chung thịnh hành giới doanh nhân là, DN bị đưa Toà để giải theo thủ tục PS danh dự, uy tín bị tổn thương, đó, DN lâm vào tình trạng khó khăn tài không muốn làm đơn Toà mà tự cứu chữa đến lúc cứu chưa làm đơn Toà Nhiều trường hợp có đơn yêu cầu mở thủ tục PS đến Tòa án DN không tài sản đáng kể, gây khó khăn cho việc giải PS 2.3 Về quyền nộp đơn chủ nợ người lao động doanh nghiệp Đối với chủ nợ thủ tục PS họ sử dụng phương thức đòi nợ không giải pháp khác Khi DN mắc nợ lâm vào tình trạng PS, chủ nợ thường tìm đủ cách để thu hồi tài sản Nếu chủ động yêu cầu PSDN chủ nợ không ưu tiên chủ nợ khác, đồng thời, lại có nguy phải chia phần tài sản lại nợ với chủ nợ khác, đó, không thu hồi hết nợ Thực tế nay, thay việc sử dụng đường nộp đơn yêu cầu mở thủ tục PS nợ, chủ nợ thường tìm giải pháp khác có lợi qua việc thu xếp kín đáo khoản nợ Đối với ngân hàng thương mại nhà nước việc xử lý khoản nợ xấu, khó đòi DNNN hình thức xoá nợ, giảm nợ, khoanh nợ, giãn nợ sử dụng phổ biến thay nộp đơn xin PSDN Đối với người lao động, trường hợp DN, HTX không trả lương, khoản nợ khác cho người lao động người lao động xem chủ nợ bảo đảm có quyền, nghĩa vụ chủ nợ không bảo đảm Nhưng LPS hành lại quy định người lao động không tự nộp đơn mà phải cử người đại diện thông qua đại diện công đoàn để nộp đơn Thủ tục cử người đại diện cho người lao động quy định LPS phức tạp khó thực thi Do vậy, LPS vô hình chung hạn chế, gần vô hiệu hóa quyền nộp đơn người lao động DN 2.4 Khó khăn việc lập danh sách chủ nợ; xử lý nợ doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản Lại Thuỳ Nhung – MSSV: 340357 Lớp N04.TL2 – Nhóm Trường Đại học Luật Hà Nội Bài tập Học kỳ Luật Thương mại - Đề số 09 10  Thứ nhất, doanh nghiệp bị mở thủ tục phá sản chậm nộp tài liệu Theo quy định LPS DN, HTX lâm vào tình trạng PS nộp đơn yêu cầu mở thủ tục PS phải gửi cho Toà án giấy tờ, tài liệu theo Điều 15 Nhưng thực tế, mặc dù, số hồ sơ đủ tài liệu với nội dung mà phận thụ lý cho thụ lý Thẩm phán định mở thủ tục PS Do đó, để có đủ tài liệu để lập danh sách chủ nợ số nợ thực tế, Tổ quản lý, lý tài sản phải yêu cầu DN bị mở thủ tục PS phải làm lại báo cáo Nhưng sau hai ba tháng, kể từ có định mở thủ tục PSDN gửi tài liệu kể lúc Tổ quản lý, lý tài sản bắt đầu hoạt động được, làm cho thời gian giải phá sản bị kéo dài Trong đó, pháp luật hành chưa quy định rõ biện pháp chế tài mà Tổ quản lý, lý tài sản áp dụng để xử lý vấn đề này, DN không chịu hợp tác, kéo dài thời gian  Thứ hai, xử lý trường hợp có tranh chấp khoản nợ Trong trường hợp này, theo quy định Nghị 03 Tổ quản lý, lý tài sản phải báo cáo với Thẩm phán phụ trách để xem xét giải Khi Tổ Thẩm phán giải xong việc tranh chấp xác định số nợ Tổ quản lý, lý tài sản đưa tên chủ nợ hay người mắc nợ vào danh sách chủ nợ, người mắc nợ với số nợ xác định Tuy nhiên, số trường hợp, Tổ quản lý, lý tài sản tự định chứng từ mà Tổ quản lý, lý tài sản thu thập lên danh sách Đây vi phạm nghiêm trọng pháp luật cần phải khắc phục Điều không rõ ràng quy định Khoản Điều 26 Nghị định 67 Theo đó, có quy định vào sổ giấy báo nợ, Tổ quản lý, lý tài sản lập danh sách chủ nợ số nợ phải trả, danh sách người mắc nợ số nợ phải đòi doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản “Sổ giấy báo nợ” hiểu nợ xác định, tranh chấp 2.5 Về phân chia tài sản doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản  Về thứ tự phân chia tài sản phá sản Theo quy định Điều 37 LPS thứ tự ưu tiên toán tài sản lại DN ưu tiên toán phí PS khoản nợ lương, trợ cấp việc, BHXH theo quy định PL quyền lợi khác theo thoả ước lao động tập thể Lại Thuỳ Nhung – MSSV: 340357 Lớp N04.TL2 – Nhóm Trường Đại học Luật Hà Nội Bài tập Học kỳ Luật Thương mại - Đề số 09 11 hợp đồng lao động ký kết Các chủ nợ bảo đảm toán từ phần tài sản lại theo tỷ lệ tương ứng với số nợ Thứ tự ưu tiên toán chưa khuyến khích chủ nợ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục PS Thực tế, dù chủ nợ phát DN lâm vào tình trạng PS chủ nợ nộp đơn đến Toà án Do đó, chủ nợ làm đơn yêu cầu giải tuyên bố PSDN có khả họ không thu hồi nợ có thu hồi chẳng đáng bao tài sản DN mắc nợ thường mà chủ nợ thường lại đông, thêm vào tài sản lại DN mắc nợ toán theo thứ tự ưu tiên nên hy vọng toán mỏng manh Xuất phát từ chất thủ tục PS nên theo suy nghĩ chủ nợ việc đòi nợ theo thủ tục PS phương thức đòi nợ hiệu nhất, sử dụng mà biện pháp đòi nợ khác không đạt hiệu Vì vậy, thông thường, chủ nợ sau gửi giấy đòi nợ mà không DN toán họ tự tìm biện pháp khác để thu hồi nợ mà không nộp đơn yêu cầu  Về quyền lợi người lao động Theo Điểm b Điều 37 LPS 2004, tự phân chia tài sản khoản BHXH ưu tiên toán với khoản nợ lương trợ cấp việc Trong thực tiễn nhiều DN sau trả khoản nợ có đảm bảo không đủ, không để toán khoản nợ khác Vấn đề đặt là, không trả khoản nợ BHXH mà trước hàng tháng DN phải trích nộp không nộp mà nợ lại số tiền lớn đến vài trăm triệu hàng tỷ đồng, BHXH không chi trả chế độ cho người lao động LPS có quy định thứ tự chi trả khoản nợ Tuy nhiên, gặp trường hợp cấp Tòa án lúng túng, khó khăn lo lắng trước sức ép người lao động Cá biệt phải chịu sức ép quyền địa phương người lao động khiếu kiện đông người đến quan Đảng Chính quyền địa phương Trong trường hợp người lao động không toán nợ lương, trợ cấp việc, BHXH, Luật cần có quy định để giảm bớt khó khăn cho người lao động khoản trợ cấp để họ tạo lập công việc khác Lại Thuỳ Nhung – MSSV: 340357 Lớp N04.TL2 – Nhóm Trường Đại học Luật Hà Nội Bài tập Học kỳ Luật Thương mại - Đề số 09 12 Theo phản ánh Toà án địa phương việc giải sách xã hội nghỉ hưu, chế độ khác quan BHXH yêu cầu phải có Quyết định tuyên bố PSDN Muốn có Quyết định tuyên bố PSDN phải thực xong phương án phân chia tài sản Như đề cập việc thu hồi nợ trường hợp dễ dàng nên nhiều vụ để có Quyết định tuyên bố PSDN thời gian phải kéo dài vài ba năm Việc liên quan đến sách an sinh xã hội , sức ép người lao động lên Toà án cao III MỘT SỐ KIẾN NGHỊ VỀ PHÁP LUẬT PHÁ SẢN HIỆN HÀNH  Thứ nhất, đối tượng áp dụng LPS Đối tượng áp dụng LPS cần mở rộng theo hướng tổ chức, cá nhân có hoạt động sản xuất KD có đăng ký KD không phân biệt loại hình tổ chức, quy mô ngành nghề KD lâm vào tình trạng khả toán nợ đến hạn bị đưa Toà để giải theo thủ tục PS  Thứ hai, việc nộp đơn, thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục PS việc mở không mở thủ tục PS Trước tiên, nên cho phép chủ nợ có bảo đảm nộp đơn yêu cầu mở thủ tục PS Trên thực tế, nợ chủ nợ bảo đảm nộp đơn yêu cầu bắt đầu thủ tục PS, thường vào thời điểm mà nợ không tài sản lại Do đó, PL số nước cho phép chủ nợ có bảo đảm có quyền nộp đơn yêu cầu bắt đầu thủ tục PS Cũng có ý kiến cho rằng, cần phải nghiên cứu, xem xét cách kỹ lưỡng có nên quy định chủ nợ có bảo đảm có quyền khởi kiện vụ án PS hay không? Bởi, chủ nợ có bảo đảm không thu nợ hạn, họ có quyền thi hành quyền bảo đảm Vậy quyền yêu cầu bắt đầu thủ tục PS quan hệ với quyền này? Tuy nhiên, nên thống với vấn đề rõ ràng: chủ nợ có bảo đảm cần tham gia vào thủ tục tố tụng PS thủ tục PS bắt đầu Bên cạnh đó, nên bổ sung quy định quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục PS số chủ thể đặc biệt Lĩnh vực hoạt động ngân hàng – tín dụng có tính chất nhạy cảm cao, dễ gây ảnh hưởng dây truyền hệ thống tiền tệ kinh tế nên yêu cầu đặt cần có quy định hạn chế tình trạng tuỳ tiện nộp đơn yêu cầu mở thủ tục PS gây ảnh hưởng xấu đến hệ thống Tuy nhiên, theo LPS 2004 Lại Thuỳ Nhung – MSSV: 340357 Lớp N04.TL2 – Nhóm Trường Đại học Luật Hà Nội Bài tập Học kỳ Luật Thương mại - Đề số 09 13 hai quan quan tư cách nộp đơn yêu cầu mở thủ tục PS điều chưa Luật Ngân hàng Luật tổ chức tín dụng ghi nhận Một điều nữa, Điều 20 quy định trách nhiệm thông báo doanh nghiệp, HTX lâm vào tình trạng PS, cần bổ sung vào quy định Cơ quan Thi hành án dân có thẩm quyền thông báo DN, HTX lâm vào tình trạng PS Ngoài ra, nên cho phép DN lâm vào tình trạng PS lựa chọn thủ tục giải PS Hơn hết, DN người hiểu nắm rõ thực trạng tài khả phục hồi DN Nếu họ chọn hình thức “phục hồi sản xuất kinh doanh” tức họ phải có suy nghĩ, hình thành biện pháp phục hồi mà họ cho khả thi LPS cần quy định chế cụ thể nội dung Nếu họ chọn hình thức “thanh lý” tức họ suy nghĩ tìm cách không khả phục hồi Trường hợp LPS nên quy định khoảng thời gian cụ thể sau thụ lý đơn Tòa án định mở thủ tục PS ngay, không nên kéo dài việc xem xét  Thứ ba, thứ tự phân chia tài sản phá sản Để khuyến khích chủ nợ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục PS, LPS cần ưu tiên toán chi phí mà chủ nợ bỏ tham gia vào thủ tục PS Đối với chủ nợ đứng đơn yêu cầu mở thủ tục PS Luật cần ưu tiên toán trước khoản nợ chủ nợ so với chủ nợ thông thường khác  Thứ tư, chế giám sát chủ nợ trình giải thủ tục PS LPS 2004 cần quy định chế hoạt động Hội nghị chủ nợ cách độc lập khỏi can thiệp Toà án (thẩm phán), hạn chế tình trạng hành hoá quan hệ dân sự, kinh tế Chủ nợ có bảo đảm cần tham gia cách tích cực vào việc xem xét thông qua kế hoạch phục hồi hoạt động sản SXKD DN Hội nghị chủ nợ phải quyền cử người thay người quản lý điều hành DN, HTX lâm vào tình trạng PS trường hợp xét thấy người quản lý DN, HTX khả điều hành tiếp tục điều hành hoạt động KD lợi cho việc bảo toàn tài sản DN, HTX Vì thế, nên sửa đổi LPS theo hướng cho phép thành lập Uỷ ban chủ nợ với tư cách quan thường trực Hội nghị chủ nợ có thẩm quyền giải số vấn đề định không Hội nghị chủ nợ không họp Quy định việc thành lập Uỷ ban chủ nợ với Lại Thuỳ Nhung – MSSV: 340357 Lớp N04.TL2 – Nhóm Trường Đại học Luật Hà Nội Bài tập Học kỳ Luật Thương mại - Đề số 09 14 tham gia số chủ nợ định nhằm tạo chế tham gia cách thường xuyên, liên tục chủ nợ vào trình giải phá sản  Thứ tư, quy định tài sản phá sản Việc quy định tài sản PS cách xử lý tài sản PS Điều 49 chưa hợp lý, chưa đầy đủ, ảnh hưởng xấu đến quyền lợi ích hợp pháp nợ bị PS Toàn tài sản mà nợ có từ thời điểm có Quyết định Toà án việc thụ lý đơn yêu cầu giải PS hợp thành khối thống gọi tài sản PS Việc xác định phạm vi khối tài sản có ý nghĩa quan trọng không ảnh hưởng đến quyền lợi chủ nợ mà có ý nghĩa lớn việc định phương hướng giải vụ việc PS cụ thể Nếu Toà án xác định rằng, tài sản nợ không không đáng kể Toà án tuyên bố nợ bị PS chấm dứt vụ việc mà không cần phải tiến hành thủ tục pháp lý khác Vấn đề tài sản PS quy định Điều 49 LPS 2004 cần sửa đổi theo hướng: - Bổ sung số loại tài sản, quyền tài sản vào tài sản PS DN mắc nợ như: Tài sản quyền tài sản thu hồi từ giao dịch không công nợ; Tài sản quyền tài sản có thu hồi từ giao dịch vô hiệu nợ; Tài sản quyền tài sản có chủ DNTN thành viên HD CTHD thừa kế; Tài sản quyền tài sản có sau ngày mở thủ tục PS Theo quy định LPS sau mở thủ tục PS, hoạt động kinh doanh nợ tiến hành cách bình thường Vì vậy, việc nợ có thêm tài sản quyền tài sản sau ngày bắt đầu vụ kiện điều hoàn toàn xảy Do đó, việc đưa tài sản quyền tài sản mà nợ có sau ngày mở thủ tục PS vào tài sản PS cần thiết - Bổ sung vào Điều 49 khoản, quy định loại tài sản miễn trừ khỏi tài sản PS Theo thông lệ nước tài sản, quyền tài sản miễn trừ bao gồm: đồ vật phục vụ cho sinh hoạt hàng ngày mang tính chất tối thiểu nợ khoản trợ cấp cho nợ không khả lao động, bệnh tật, việc làm; tiền lương hưu, khoản nhận từ hợp đồng bảo hiểm nhân thọ, khoản cấp dưỡng sau ly hôn, Lại Thuỳ Nhung – MSSV: 340357 Lớp N04.TL2 – Nhóm Trường Đại học Luật Hà Nội Bài tập Học kỳ Luật Thương mại - Đề số 09 15 tiền bồi thường sức khoẻ bị tổn hại hành vi vi phạm PL người khác gây C KẾT LUẬN Tiếp theo Luật Đầu tư nước Việt Nam ngày 29/12/1987, Luật Công ty LDN tư nhân 1990, LPSDN 1993 nhìn nhận tiếp nối lôgic việc thể chế sách đổi kinh tế Đảng Nhà nước ta LPSDN 1993 đạo luật phá sản Nhà nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam ban hành khoảng thời gian ngắn ngủi bước vào kinh tế thị trường Kinh nghiệm kinh tế thị trường nói chung phá sản nói riêng hạn chế, ỏi Kinh nghiệm lập pháp PS hoàn toàn Có thể nói LPS 1993 xây dựng chủ yếu dựa sở nghiên cứu kinh nghiệm lập pháp nước LPS 2004 đời đánh cố gắng nhà lập pháp nước ta việc nâng cao hiệu điều chỉnh pháp luật tượng kinh tế khách quan có vai trò không nhỏ đời sống kinh tế việc khắc phục hạn chế, bất cập LPSDN 1993, bổ sung nội dung sở tổng kết thực tiễn năm áp dụng LPSDN 1993, tham khảo kinh nghiệm nước ngoài, thể chế hóa sách kinh tế Đảng, Nhà nước ta giai đoạn phát triển đất nước Lại Thuỳ Nhung – MSSV: 340357 Lớp N04.TL2 – Nhóm Trường Đại học Luật Hà Nội Bài tập Học kỳ Luật Thương mại - Đề số 09 16 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật Thương mại, Nxb CAND, Hà Nội, 2009 ; Khoa Luật – Đại học quốc gia Hà Nội, Giáo trình Luật kinh tế, Nxb Đại học quốc gia, Hà Nội, 2009 ; Trường Đại học Luật Hà Nội, Từ điển giải thích thuật ngữ luật học, Nxb.CAND, Hà Nội, 2000 ; PGS.TS Dương Đặng Huệ - Trung tâm tư vấn pháp luật bồi dưỡng nghiệp vụ - Bộ tư pháp, Thực trạng pháp luật phá sản việc thực môi trường pháp luật kinh doanh Việt Nam, Hà Nội, 2008 ; Luật Doanh nghiệp 2005 ; Luật Phá sản 2004 ; Nghị Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao số 03/2005 ngày 28 tháng năm 2005 hướng dẫn thi hành số quy định Luật Phá sản ; Nghị định phủ số 67/2006/NĐ-CP ngày 11 tháng năm 2006 hướng dẫn việc áp dụng Luật Phá sản doanh nghiệp đặc biệt tổ chức, hoạt động tổ quản lý, lý tài sản ; Một số trang web liên quan Lại Thuỳ Nhung – MSSV: 340357 Lớp N04.TL2 – Nhóm ... Trường Đại học Luật Hà Nội Bài tập Học kỳ Luật Thương mại - Đề số 09 16 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật Thương mại, Nxb CAND, Hà Nội, 2009 ; Khoa Luật – Đại... Thuỳ Nhung – MSSV: 340357 Lớp N04.TL2 – Nhóm Trường Đại học Luật Hà Nội Bài tập Học kỳ Luật Thương mại - Đề số 09 Một vài nhận định qua thực tiễn thi hành Luật Phá sản Thứ nhất, tỷ lệ DN, HTX... Thuỳ Nhung – MSSV: 340357 Lớp N04.TL2 – Nhóm Trường Đại học Luật Hà Nội Bài tập Học kỳ Luật Thương mại - Đề số 09 III THỰC TIỄN THI HÀNH LUẬT PHÁ SẢN NĂM 2004 - NHỮNG KHÓ KHĂN, VƯỚNG MẮC Tiến