NHỮNG VĂN BẢN ÁP DỤNG TRONG BÀI VIẾT LIÊN QUAN ĐẾN VIỆC CHUYỂN ĐỔI CÔNG TY NHÀ NƯỚC THÀNH CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN - Luật doanh nghiệp 2005: Luật DN 2005 - Luật doanh nghiệp nhà nước 2003: Luật DNNN 2003 (đã hết hiệu lực sử dụng để làm rõ khái niệm) - Nghị định số 25/2010/NĐ-CP ngày 19/03/2010 chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Nhà nước làm chủ sở hữu: NĐ 25/2010 - Thông tư số 79/2010/TT-BTC ngày 24/05/2010 hướng dẫn xử lý tài chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên: TT 79/2010 MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU PHẦN NỘI DUNG 3.Việc kế thừa quyền nghĩa vụ sau chuyển đổi LỜI MỞ ĐẦU Hiện nay, xu hội nhập kinh tế khu vực quốc tế ngày vào chiều sâu Và sau 20 năm thực công đổi mới, Việt Nam đạt thành tựu to lớn mặt Với chủ trương tăng cường hợp tác, làm bạn với tất nước, bước hội nhập với kinh tế giới, Việt Nam gia nhập Hiệp hội nước Đông Nam Á (ASEAN), tham gia diễn đàn Hợp tác kinh tế Châu Á – Thái Bình Dương (APEC), diễn đàn Hợp tác Á – Âu (ASEM), gia nhập Tổ chức thương mại giới (WTO) Tham gia vào tổ chức có nghĩa Việt Nam phải thực hàng loạt cam kết mở cửa thị trường, cắt giảm Thuế quan, điều đem lại khơng khó khăn cho Việt Nam chế thị trường chưa hoàn chỉnh, khả cạnh tranh doanh nghiệp cịn Để khơng bị tụt hậu phải chọn đường hội nhập Tham gia kinh tế toàn cầu đồng nghĩa với việc quốc gia phải tính tốn, cân nhắc sách sở lợi ích tối đa Điều có ý nghĩa với kinh tế theo mơ hình kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Việt Nam Vì vậy, để doanh nhiệp nhà nước nói chung cơng ty nhà nước nói riêng thực vai trò chủ đạo hội nhập kinh tế quốc tế mà giữ quyền làm chủ mình, Việt Nam cần phải xây dựng lộ trình chuyển đổi cho doanh nghiệp sở quy định pháp luật Đây nội dung đề tài mà em lựa chọn “những quy định pháp luật hành chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên” PHẦN NỘI DUNG I NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ CHUYỂN ĐỔI CÔNG TY NHÀ NƯỚC THÀNH CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN Khái niệm “chuyển đổi doanh nghiệp” Theo khoản 16, Điều Luật DN 2005 “tổ chức lại doanh nghiệp việc chia, tách, hợp nhất, sáp nhập chuyển đổi doanh nghiệp” Từ rút định nghĩa sau: “Chuyển đổi doanh nghiệp biện pháp tổ chức lại doanh nghiệp thông qua trình tự thủ tục pháp luật quy định, kết từ doanh nghiệp loại chuyển thành doanh nghiệp loại khác” Định nghĩa mang tính chất tương đối làm sáng tỏ tính chất việc chuyển đổi doanh nghiệp Các hình thức chuyển đổi doanh nghiệp tại: chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn thành công ty cổ phần ngược lại; chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên thành công ty công ty trách nhiệm hữu hạn có từ hai thành viên trở lên; chuyển đổi cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên thành doanh nghiệp tư nhân; chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp tổ chức trị, xã hội thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên (bao gồm việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên) Chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên việc chuyển đổi công ty nhà nước hoạt động theo Luật DNNN 2003 thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên hoạt động theo Luật DN Chuyển đổi công ty nhà nước hành vi định đoạt công ty nhà nước, nguyên tắc, có quan nhà nước có thẩm quyền có quyền có quyền định chuyển đổi công ty nhà nước Công ty trách nhiệm hữu hạn thành lập phải đăng kí kinh doanh sau đăng kí kinh doanh công ty nhà nước chuyển đổi chấm dứt tồn Như vậy, thấy thực chất việc chuyển đổi thay đổi chất doanh nghiệp Hậu pháp lý việc chuyển đổi tạo doanh nghiệp thuộc loại hình khác, Nhà nước làm chủ sở hữu Tính tất yếu khách quan việc chuyển đổi Đối với nước ta, khu vực kinh tế nhà nước ln giữ vai trị chủ đạo, trụ cột kinh tế quốc dân Tuy nhiên, kinh tế phát triển mạnh mẽ doanh nghiệp nhà nước nói chung cơng ty nhà nước nói riêng dần vị trí độc quyền Vậy vấn đề để doanh nghiệp nhà nước bắt kịp với xu hướng kinh tế mà giữ vai trị chủ đạo mình? Đến Đại hội Đảng lần thứ VI, tiến hành đổi xây dựng kinh tế thị trường định hướng XHCN Các doanh nghiệp nhà nước trao quyền chủ động việc sản xuất, kinh doanh Sự thay đổi mang lại hiệu rõ rệt phát triển kinh tế đất nước, tồn hạn chế: - Trong số 12.085 doanh nghiệp nhà nước có tới 4.584 đơn vị sản xuất kinh doanh thua lỗ, chiếm tới 30% tổng số doanh nghiệp nhà nước (số liệu tính đến năm 1990) Các sở có vốn cố định 38% tổng giá trị tài sản toàn khu vực kinh tế nhà nước Do đó, Nhà nước phải có hàng loạt sách bù giá, bù lương, bù chênh lệch ngoại thương hàng loạt khoản bao cấp khác - Mức tiêu hao vật chất tổng sản phẩm xã hội khu vực kinh tế nhà nước cao gấp 1.5 lần chi phí để tạo đồng thu nhập quốc dân thường cao gấp lần so với khu vực kinh tế tư nhân - Tỷ trọng tiêu hao vật chất doanh nghiệp nhà nước sản xuất cho giá trị đơn vị sản phẩm xã hội nước ta thường cao gấp 1.3 lần so với mức bình quân giới - Chất lượng sản phẩm nhiều doanh nghiệp nhà nước thấp khơng ổn định, trung bình khu vực kinh tế nhà nước có 15% đạt tiêu chuẩn xuất khẩu, 65% đạt tiêu chuẩn trung bình để tiêu dùng nội địa 20% sản phẩm chất lượng - Hàng năm nhà nước đầu tư 70% vốn đầu tư từ ngân sách toàn xã hội cho doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp tạo 34 - 35% tổng sản phẩm xã hội Do bao cấp Nhà nước tồn khoảng thời gian dài làm tính chủ động, sáng tạo doanh nghiệp nhà nước Sự tồn chủ yếu doanh nghiệp nhà nước kinh tế thị trương làm giảm tính cạnh tranh doanh nghiệp nhà nước Cũng quan liêu, bao cấp, cửa quyền dẫn đến tham nhũng, ỷ lại, chậm chạp cơng chức, trở thành thói quen, thói quen xấu, đáng bị lên án loại bỏ Như vậy, sau 50 hoạt động doanh nghiệp nhà nước bộc lộ yếu không hoạt động mà cịn cơng tác quản lý dẫn đến hiệu việc tạo sản phẩm xã hội Hơn nữa, doanh nghiệp nhà nước thành lập khơng với vai trị tạo sản phẩm xã hội làm tăng thu nhập quốc doanh mà cịn nhằm mục đích điều tiết kinh tế vĩ mô theo định hướng đặt ra, vậy, mục đích làm tăng thu nhập đơi bị lu mờ Bên cạnh xu hướng hội nhập giới Năm 2007, nước ta gia nhập WTO, điều thúc đẩy cần có đổi phát triển kinh tế đất nước để bắt kịp trình độ phát triển giới Từ sở lý luận sở thực tiễn trên, dẫn đến tất yếu việc chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước nói chung cơng ty nhà nước nói riêng thành loại hình doanh nghiệp khác II CÁC ĐẶC ĐIỂM CƠ BẢN CỦA CÔNG TY NHÀ NƯỚC VÀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN Công ty nhà nước a Định nghĩa Theo khoản 1, Điều Luật DNNN 2003 “cơng ty nhà nước doanh nghiệp Nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ, thành lập, tổ chức quản lý, đăng kí hoạt động” theo quy định Luật doanh nghiệp nhà nước b Đặc điểm Thứ nhất, sở hữu vốn nhà nước Nhà nước vừa nhà đầu tư, nhà kinh doanh chủ thể quyền lực công thực chức quản lý Quyền chủ sở hữu thực thông qua chế đại diện Có thể có nhiều quan thực chức đại diện, quan thực số quyền định số quyền sở hữu; quan đồng thời thực chức quản lý nhà nước mình, việc khiến cho quan không thật chuyên tâm việc thực chức đại diện Thứ hai, Nhà nước có quyền định chi phối thể quyền định đoạt điều lệ công ty, bổ nhiệm, cách chức chức danh chủ chốt, tổ chức quản lý định quản lý quan trọng công ty nhà nước Thứ ba, công ty nhà nước hoạt động khơng với mục đích lợi nhuận mà cịn có chức điều tiết kinh tế thị trường theo định hướng mà Nhà nước đặt ra, đó, đơi mục đich lợi nhuận bị lu mờ, trái với mục đích hoạt động nghĩa doanh nghiệp Thứ tư, công ty nhà nước có tư cách pháp nhân c Các hình thức Cũng theo quy định khoản 1, Điều Luật DNNN 2003 cơng ty nhà nước tổ chức hình thức cơng ty nhà nước độc lập tổng công ty nhà nước Thứ nhất, theo khoản 9, Điều Luật DNNN 2003 “công ty nhà nước độc lập công ty nhà nước không thuộc cấu tổ chức tổng công ty nhà nước” Thứ hai, tổng cơng ty nhà nước: hình thức liên kết kinh tế sở tự đầu tư, góp vốn công ty nhà nước, công ty nhà nước với doanh nghiệp khác hình thành sở tổ chức liên kết đơn vị thành viên có mối quan hệ gắn bó với lợi ích kinh tế - kĩ thuật nhằm tăng cường khả kinh doanh thực lợi ích đơn vị thành viên tồn tổng công ty d Cơ cấu tổ chức - Đối với cơng ty nhà nước khơng có hội đồng quản trị cấu tổ chức gồm: Giám đốc, phó giám đốc kế tốn trưởng - Đối với cơng ty nhà nước có hội đồng quản trị cấu tổ chức gồm: Hội đồng quản trị, ban kiểm soát, Tổng giám đốc, kế toán trưởng máy giúp việc Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên a Định nghĩa Theo khoản 1, Điều 63 Luật DN 2005 “Cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên doanh nghiệp tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu, chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty” b Đặc điểm Thứ nhất, khơng có quyền phát hành cổ phần; chủ sở hữu cơng ty khơng có trực tiếp rút phần toàn số vốn góp vào cơng ty mà có quyền rút vốn cách chuyển nhượng phần toàn số vốn cho tổ chức cá nhân khác; chủ sở hữu không rút lợi nhuận công ty khơng tốn đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản đến hạn phải trả Thứ hai, chủ sở hữu chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty Thứ ba, có tư cách pháp nhân c Cơ cấu tổ chức - Cơ cấu tổ chức công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên cá nhân có: Chủ tịch công ty, Giám đốc Tổng giám đốc Chủ sở hữu công ty đồng thời chủ tịch công ty - Cơ cấu tổ chức công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tổ chức có: Hội đồng thành viên, Chủ tịch cơng ty, Giám đốc Tổng giám đốc Kiểm soát viên III PHÂN TÍCH NHỮNG QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ CHUYỂN ĐỔI CÔNG TY NHÀ NƯỚC THÀNH CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN Đối tượng chuyển đổi Theo NĐ số 25/2010 đối tượng chuyển thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên là: - Công ty nhà nước độc lập - Công ty nhà nước cơng ty mẹ tập đồn kinh tế nhà nước, công ty mẹ tổng công ty nhà nước, công ty mẹ tổng công ty thuộc tập đồn kinh tế nhà nước, cơng ty mẹ mơ hình cơng ty mẹ - cơng ty (gọi chung công ty mẹ) - Công ty thành viên hạch tốn độc lập tổng cơng ty nhà nước, tập đoàn kinh tế nhà nước - Đơn vị thành viên hạch tốn phụ thuộc tổng cơng ty nhà nước, cơng ty mẹ tập đồn kinh tế nhà nước, công ty mẹ tổng công ty nhà nước - Công ty nông nghiệp, công ty lâm nghiệp, nông trường quốc doanh, lâm trường quốc doanh Điều kiện chuyển đổi (theo quy định Điều NĐ 25/2010) a Các doanh nghiệp tổ chức lại, chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên đáp ứng đủ điều kiện sau: - Công ty nhà nước độc lập - Công ty mẹ tổng công ty thuộc - Công ty nhà nước cơng ty mẹ tập tập đồn kinh tế nhà nước đồn kinh tế nhà nước, cơng ty mẹ- cơng ty thành viên hạch tốn độc lập tổng cơng ty nhà nước, công ty tổng công ty nhà nước, tập đồn mẹ tổng cơng ty thuộc tập đồn kinh tế nhà nước kinh tế nhà nước, cơng ty mẹ trong- đơn vị thành viên hạch toán phụ mơ hình cơng ty mẹ - cơng ty - thuộc tổng công ty nhà nước, công ty công ty nơng nghiệp, cơng ty lâm mẹ tập đồn kinh tế nhà nước, nghiệp, nông trường quốc doanh, lâm công ty mẹ tổng công ty nhà nước trường quốc doanh Những công ty không thuộc diện Những công ty phải thuộc ngành, Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ, lĩnh vực, địa bàn mà Nhà nước cần có vai trị đặc biệt quan trọng nắm giữ 100% vốn, Thủ tướng hoạt động sản xuất kinh doanh, Chính phủ phê duyệt chiến lược phát triển, nắm giữ bí kinh doanh, cơng nghệ, thơng tin tổng cơng ty, tập đồn mà tổng cơng ty, tập đồn cần nắm giữ 100% vốn điều lệ - Còn vốn nhà nước sau xử lý tài Thủ tướng Chính phủ định bổ sung vốn Nếu kinh doanh ngành, nghề mà pháp luật quy định phải có vốn pháp định vốn điều lệ (dự kiến) cơng ty khơng thấp vốn pháp định b Đối với Đơn vị thành viên hạch tốn phụ thuộc tổng cơng ty nhà nước, cơng ty mẹ tập đồn kinh tế nhà nước, công ty mẹ tổng công ty nhà nước ngồi điều kiện quy định cịn phải đáp ứng điều kiện sau: • Có thể tách thành đơn vị hạch tốn độc lập; • Việc chuyển đổi đơn vị thành viên hạch tốn phụ thuộc thành cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên không gây khó khăn ảnh hưởng đến hiệu sản xuất, kinh doanh tổng công ty nhà nước, công ty mẹ c Doanh nghiệp thuộc diện cổ phần hóa chưa triển khai thực cổ phần hóa thực theo trình tự, thủ tục chuyển đổi doanh nghiệp thành công ty cổ phần dự kiến đến ngày 01 tháng năm 2010 chưa có định xác định giá trị doanh nghiệp cấp có thẩm quyền Sau chuyển thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên phải tiếp tục chuyển thành cơng ty cổ phần theo lộ trình Thủ tướng Chính phủ phê duyệt Việc kế thừa quyền nghĩa vụ sau chuyển đổi Theo quy định Điều NĐ 25/2010 sau chuyển đổi cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên có trách nhiệm kế thừa quyền, lợi ích hợp pháp nghĩa vụ doanh nghiệp chuyển đổi theo quy định pháp luật Việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên thực chất việc chuyển doanh nghiệp nhà nước chịu điều chỉnh Luật DNNN 2003 sang hoạt động theo Luật DN 2005 Việc chuyển đổi không làm thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp chuyển đổi, Nhà nước Vì sau chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên hưởng quyền doanh nghiệp nhà nước như: nhận vốn nhà nước đầu tư bao gồm vốn từ ngân sách nhà nước, kế thừa quyền sử dụng đất doanh nghiệp chuyển đổi… Bên cạnh quyền tiếp nhận nghĩa vụ: kế thừa khoản nợ phải trả cho chủ nợ theo cam kết… Trình tự chuyển đổi a Chuẩn bị chuyển đổi (được quy định Điều 9, NĐ 25/2010) Thủ tướng phủ, trưởng, chủ tịch ủy ban nhân dân cấp tỉnh, hội đồng quản trị công ty mẹ, tổng công ty nhà nước định lộ trình danh sách chuyển đổi (quyết định theo thẩm quyền quy định Điều 11 NĐ 25/2010) Người giao thực quyền, nghĩa vụ chủ sở hữu thơng báo cho doanh nghiệp kế hoạch, lộ trình chuyển đổi Tiếp bước thành lập ban chuyển đổi Về thẩm quyền định lập ban chuyển đổi quy định điểm a, khoản 2, Điều NĐ 25/2010 Ban chuyển đổi doanh nghiệp có trách nhiệm tổ chức thực công việc chuyển đổi doanh nghiệp thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Thành phần ban chuyển đổi gồm: Trưởng ban Chủ tịch Hội đồng quản trị Tổng giám đốc (Giám đốc) công ty; ủy viên thường trực Kế tốn trưởng; ủy viên gồm Chủ tịch Cơng đồn sở, trưởng phịng ban: đổi phát triển doanh nghiệp, kế hoạch, kinh doanh, tổ chức cán bộ, lao động; mời Bí thư Đảng ủy (chi bộ) tham gia ủy viên Sau có định chuyển đổi, cơng ty nhà nước phải thông báo tới tất người lao động công ty biết thời hạn 10 ngày b Xây dựng đề án chuyển đổi Việc xây đề án chuyển đổi ban chuyển đổi tiến hành Thực hiên theo bước sau: Bước 1: Chuẩn bị hồ sơ, tài liệu có liên quan đến chuyển đổi doanh nghiệp Bước 2: Kiểm kê, phân loại, xác định vốn, tài sản doanh nghiệp quản lý, sử dụng Tài sản doanh nghiệp quản lý, sử dụng bao gồm: tài sản doanh nghiệp sử dụng; tài sản nhu cầu sử dụng; tài sản chờ lý; tài sản hao hụt, mát tổn thất khác tài sản doanh nghiệp; tài sản thuê, mượn, nhận giữ hộ, nhận ký gửi, nhận vốn góp liên doanh, liên kết; tài sản dôi thừa; khoản phải thu; khoản phải trả; khoản phải thu khơng có khả thu hồi Theo quy định Điều TT 79/2010 doanh nghiệp thuộc đối tượng chuyển đổi thành cơng ty TNHH có trách nhiệm kiểm kê tài sản, nguồn vốn quỹ có, lập báo cáo tài (báo cáo tài hợp công ty mẹ) để xây dựng đề án chuyển đổi ghi vào định chuyển đổi Cụ thể: • Kiểm kê, phân loại, xác định số lượng tài sản có doanh nghiệp (bao gồm tài sản ngắn hạn tài sản dài hạn, tài sản thuê, cho thuê, mượn, nhận giữ hộ, nhận ký gửi, nhận góp vốn liên doanh, liên kết), đối chiếu với số liệu ghi sổ kế toán để xác định số thừa, thiếu, tài sản thuộc quyền quản lý, sử dụng; tài sản không thuộc quyền quản lý, sử dụng; xác định rõ nguyên nhân, trách nhiệm người có liên quan đề xuất hướng xử lý tài sản thừa, thiếu; tài sản không thuộc quyền quản lý, sử dụng Đánh giá thực trạng phân loại tài sản có nhu cầu sử dụng, tài sản khơng có nhu cầu sử dụng, tài sản ứ đọng chờ lý để kiến nghị biện pháp xử lý loại tài sản 10 • Kiểm kê đối chiếu khoản công nợ phải thu, phải trả, nguồn vốn, quỹ, số dư tài khoản ngân hàng, … đánh giá, phân loại nợ theo quy định hành - Đối với nợ phải thu: Phải xác định rõ nợ thu hồi được, nợ khó địi nợ khơng có khả thu hồi Trong đó, phân tích ngun nhân, xác định trách nhiệm cá nhân tập thể khoản nợ khó địi, nợ khơng có khả thu hồi kiến nghị biện pháp xử lý - Đối với nợ phải trả: Phải lập danh sách chủ nợ xác định khoản nợ phải trả Trong phân tích rõ khoản nợ hạn, nợ hạn, nợ gốc, nợ lãi, nợ phải trả không đối tượng trả, trách nhiệm cá nhân tập thể khoản nợ hạn để kiến nghị giải pháp xử lý Bước 3: Lập danh sách, phân loại lao động phương án sử dụng diện tích đất doanh nghiệp quản lý Sau lập danh sách phân loại lao động, lao động dơi dư xử lý theo quy định Nghị định số 91/2010/NĐ-CP ngày 20 tháng năm 2010 Thông tư số 38/2010/TT-BLĐTBXH ngày 24 tháng 12 năm 2010 hướng dẫn thi hành Nghị định Bước 4: Lập phương án xử lý tài chính, tài sản; phương án xếp lại lao động; báo cáo tài dự kiến vốn điều lệ • Lập phương án xử lý tài chính, tài sản Căn kết kiểm kê, phân loại tài sản, vốn số liệu báo cáo tài chính, cơng ty lập phương án xử lý vấn đề tài để báo cáo cấp có thẩm quyền phê duyệt Sau phương án chuyển đổi (trong có phương án xử lý tài chính) phê duyệt, cơng ty chủ động thực việc xử lý vấn đề tài theo quy định đây, đồng thời lập lại báo cáo tài Thứ nhất, tài sản Tất tài sản doanh nghiệp thực chuyển đổi phải tính giá trị Tài sản khơng có nhu cầu sử dụng, tài sản ứ đọng chờ lý cơng ty nhượng bán, lý Khoản chênh lệch số tiền thu từ nhượng bán, lý với giá trị cịn lại tài sản chi phí lý, nhượng bán hạch tốn vào thu nhập cơng ty 11 Đối với tài sản thuê, mượn, nhận giữ hộ, nhận ký gửi, nhận góp vốn liên doanh; liên kết cơng ty thống với người có tài sản để tiếp tục kế thừa lý hợp đồng trước chuyển đổi Đối với tài sản hình thành từ quỹ khen thưởng, phúc lợi phục vụ lợi ích tập thể cán cơng nhân viên công ty nhà nước chuyển giao để quản lý, sử dụng để phục vụ tập thể người lao động công ty Đất rừng tài sản đất rừng chuyển giao nguyên trạng xảy chênh lệch kiểm kê tài sản doanh nghiệp phải xác định rõ nguyên nhân thừa thiếu xử lý sau: - Đối với tài sản dôi thừa không xác định nguyên nhân chủ sở hữu: giá trị tài sản cộng vào vốn chủ sở hữu - Đối với tài sản hao hụt, mát, tổn thất: cần xác định trách nhiệm bồi thường thuộc Vẫn chênh lệch khoản chênh lệch bù đắp quỹ dự phịng tài chính, quỹ khơng đủ hạch tốn vào chi phí sản xuất, kinh doanh doanh nghiệp Thứ hai, khoản nợ phải thu, phải trả - Đối với khoản nợ phải thu: Cơng ty TNHH có trách nhiệm tiếp nhận khoản nợ phải thu doanh nghiệp, thu hồi khoản nợ đến hạn trước chuyển đổi, thực quản lý nợ phải thu theo quy định hành nhà nước Còn khoản nợ phải thu khơng có khả thu hồi: cơng ty TNHH sử dụng khoản dự phịng nợ phải thu khó địi quỹ dự phịng tài để bù đắp sau trừ tiền bồi thường cá nhân, tập thể có liên quan Nếu khoản dự phịng nợ phải thu khó địi quỹ dự phịng tài khơng đủ bù đắp phần chênh lệch thiếu hạch tốn vào chi phí quản lý doanh nghiệp - Đối với khoản nợ phải trả: Công ty TNHH có trách nhiệm kế thừa tốn khoản nợ phải trả cho chủ nợ theo cam kết, kể nợ thuế khoản nợ ngân sách, nợ cán cơng nhân viên, tốn khoản nợ đến hạn Các khoản nợ phải trả khơng cịn đối tượng trả cơng ty hạch tốn tăng vốn chủ sở hữu Thứ ba, khoản dự phòng giảm giá hàng tồn kho, dự phòng tổn thất khoản đầu tư tài chính, dự phịng nợ phải thu khó địi, quỹ dự phịng tài chính, dự phịng trợ cấp việc làm, sau xử lý để bù đắp khoản tổn 12 thất tài sản, nợ phải thu khơng thu hồi cịn số dư doanh nghiệp chuyển số dư sang cho cơng ty TNHH để tiếp tục sử dụng • Báo cáo tài dự kiến vốn điều lệ - Sau thực phương án xử lý tài phương án chuyển đổi phê duyệt tiến hành lập báo cáo tài cuối - Vốn điều lệ cơng ty có sau tiến hành bước xử lý tài theo nguyên tắc nêu xác định sở báo cáo tài Căn vào mục tiêu, nhiệm vụ, chiến lược phát triển công ty, người định chuyển đổi doanh nghiệp người ủy quyền có trách nhiệm phối hợp với Bộ Tài thống mức vốn điều lệ (điều chỉnh tăng giảm vốn điều lệ) nguồn bổ sung vốn điều lệ theo hướng dẫn Bộ Tài Lưu ý: Đối với ngành, nghề kinh doanh mà pháp luật quy định phải có vốn pháp định vốn điều lệ công ty TNHH không thấp vốn pháp định c Xây dựng mơ hình cấu tổ chức công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên; xây dựng dự thảo điều lệ - Xây dựng, đề xuất mơ hình cấu công ty TNHH Nếu chủ sở hữu bổ nhiệm hai người làm đại diện theo ủy quyền cấu tổ chức quản lý công ty bao gồm: hội đồng thành viên, giám đốc tổng giám đốc kiểm soát viên Trường hợp người bổ nhiệm làm đại diện theo ủy quyền cấu quản lý công ty bao gồm chủ tịch công ty, giám đốc tổng giám đốc kiểm sát viên Sau ban đổi trình lên quan nhà nước có thẩm quyền đê phê duyệt - Xây dựng dự thảo điều lệ kiến nghị vốn công ty TNHH: Sau chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên hoạt động kinh doanh doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp Vì cơng ty cần phải có điều lệ riêng để điều chỉnh hoạt động tổ chức kinh doanh Nội dung điều lệ công ty quy định chi tiết Điều 15 NĐ 25/2010 d Thẩm định, phê duyệt, triển khai thực đề án chuyển đổi định chuyển đổi - Người định thành lập doanh nghiệp thẩm định phê duyệt Đề án chuyển đổi công ty nhà nước độc lập, công ty mẹ trình; - Hội đồng quản trị tổng cơng ty nhà nước, cơng ty mẹ tập đồn kinh tế nhà 13 nước, công ty mẹ tổng công ty nhà nước thẩm định phê duyệt Đề án chuyển đổi công ty thành viên tổng công ty nhà nước, tập đồn kinh tế nhà nước trình; - Ban chuyển đổi doanh nghiệp tổ chức triển khai thực đề án chuyển đổi e Bổ nhiệm người đại diện theo uỷ quyền chủ sở hữu chức danh quản lý, điều hành công ty Thủ tướng Chính phủ bổ nhiệm thành viên Hội đồng thành viên, Kiểm soát viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên cơng ty mẹ tập đồn kinh tế nhà nước, công ty mẹ chuyển đổi từ tổng công ty Thủ tướng Chính phủ định thành lập sở đề nghị Bộ trưởng Bộ quản lý ngành Các quan, tổ chức phân công, phân cấp thực quyền, nghĩa vụ chủ sở hữu quy định Điều Nghị định bổ nhiệm thành viên Hội đồng thành viên, Kiểm soát viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên Chủ tịch công ty Hội đồng thành viên Chủ tịch công ty bổ nhiệm thuê Tổng giám đốc công ty Đối với doanh nghiệp tổ chức theo mơ hình Hội đồng quản trị chủ sở hữu định bổ nhiệm lại thành viên Hội đồng quản trị làm thành viên Hội đồng thành viên; Chủ tịch Hội đồng quản trị làm Chủ tịch Hội đồng thành viên f Đăng ký kinh doanh Đây giai đoạn cuối hồn tất quy trình chuyển đổi, cơng ty nhà nước chấm dứt hoạt động định chuyển đổi Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên mà Nhà nước chủ sở hữu thức đời định đăng kí kinh doanh Cơng ty chuyển đổi tiến hành đăng kí kinh doanh sau có định chuyển đổi Hồ sơ trình tự thủ tục đăng kí kinh doanh theo Luật doanh nghiệp 2005 quy định Ngồi ra, cơng ty cịn phải thông báo công khai phương tiện thông tin đại chúng việc chuyển đổi thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Sau cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh, cơng ty phải thực thủ tục đăng kí lại quyền sở hữu quan nhà nước có thẩm quyền, việc mà công ty nhà nước chưa phải thực Với thủ tục này, với 14 việc chuyển giao tài sản, chủ sở hữu chuyển giao quyền sở hữu tài sản cho công ty Như vậy, quyền sở hữu tài sản công ty chủ sở hữu tách bạch, trách nhiệm công ty chủ sở hữu xác định rõ ràng Cơng ty có quyền độc lập tài sản, có đủ lực để chịu trách nhiệm hữu hạn khoản nợ nghĩa vụ khác tài sản Mặt khác chủ sở hữu chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ khác phạm vi số vốn đầu tư vào doanh nghiệp g Gửi định chuyển đổi đến chủ nợ doanh nghiệp thông báo cho người lao động doanh nghiệp Trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày có định chuyển đổi, doanh nghiệp phải gửi định chuyển đổi đến chủ nợ thông báo cho người lao động doanh nghiệp IV ƯU ĐIỂM VÀ HẠN CHẾ CỦA VIỆC CHUYỂN ĐỔI THEO NGHỊ ĐỊNH SỐ 25/2010/NĐ-CP ngày 19/03/2010 Ưu điểm Các quy định NĐ 25/2010 chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tạo thay đổi chất công ty chuyển đổi Thứ nhất, công ty nhà nước, tồn lớn tác động xấu đến hiệu sản xuất, kinh doanh tình trạng khơng rõ tài sản, vai trò chủ sở hữu sau chuyển đổi, tồn khắc phục, thể hiện: tài sản chủ sở hữu tài sản công ty tách bạch rõ ràng thông qua việc xác định rõ vốn công ty thủ tục đăng kí lại quyền sở hữu tài sản; khẳng định tính chịu trách nhiệm hữu hạn nhà nước với tư cách chủ sở hữu cơng ty; thay đổi hình thức pháp lý phương thức quản lý công ty Đây thay đổi lớn mang tính chất Thứ hai, quy định pháp luật chuyển công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên điều chỉnh đầy đủ bao quát quan hệ có liên quan đến công ty nhà nước, sau chuyển đổi như: xác định rõ đối tượng chuyển đổi, xác định rõ quy trình chuyển đổi, xử lý vấn đề tồn trước chuyển đổi, đặc biệt vấn đề công nợ lao động dôi dư…, quy định chặt chẽ, rõ ràng nội dung quan hệ công ty sau chuyển đổi như: mối quan hệ chủ sở hữu công ty, tổ chức quản lý 15 cơng ty, vốn vấn đề tài chính, lao động tiền lương Bên cạnh , quan hệ công ty sau chuyển đổi không điều chỉnh pháp luật mà điều chỉnh điều lệ công ty, quy chế pháp lý riêng công ty Thứ ba, việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên việc chuyển đổi doanh nghiệp chịu điều chỉnh Luật doanh nghiệp nhà nước sang chịu điều chỉnh luật doanh nghiệp Giữa hai luật có khác biệt lớn, pháp luật hành xây dựng quy định có tính chất bắc cầu khác hồn thiện để điều chỉnh, bổ sung cho doanh nghiệp sau chuyển đổi NĐ 25/2010 khắc phục hạn chế Nghị định số 95/2006/NĐCP Trước Nghị định số 95 quy định chuyển DNNN sang công ty TNHH thành viên, không quy định tổ chức quản lý với doanh nghiệp sau chuyển đổi, khơng có chế tài thực hiện, đó, việc thực đạt kết thấp NĐ 25/2010 quy định công ty TNHH thành viên tổ chức phân công, phân cấp thực quyền nghĩa vụ chủ sở hữu, cụ thể như: Thủ tướng Chính phủ định uỷ quyền cho Bộ trưởng định lộ trình chuyển đổi doanh nghiệp Thủ tướng Chính phủ định thành lập Hạn chế Có thể thấy rằng, việc thực NĐ 25/2010 xuất bất cập, là: - Khơng thực mục tiêu đặt chuyển DNNN chưa cổ phần hố sang mơ hình cơng ty TNHH thành viên thời hạn trước 01/7/2010, lẽ: + Số lượng DNNN phải chuyển đổi số lớn (hơn 1.500 DN) thuộc nhiều ngành nghề hoạt động khác nhau, điều kiện cụ thể chuyển đổi khác nhau, đó, có phận doanh nghiệp lý định khó thực thời hạn + Nguyên nhân chậm chuyển đổi là: Chuyển sang công ty TNHH thành viên làm thay đổi (giảm) quyền lợi chức danh lãnh đạo doanh nghiệp nhà nước hưởng theo cách xếp hạng DNNN, chưa thấy ưu điểm công ty TNHH thành viên 16 PHẦN KẾT LUẬN Như vậy, qua tìm hiểu quy định pháp luật việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên không đơn giản việc thay đổi vỏ bọc công ty mà để chuyển đổi phải trải qua nhiều khâu trung gian cần có tính tốn vơ kĩ lưỡng Việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên khơng mang tính đột phá cổ phần hóa, cần thiết có ý nghĩa định với việc chuyển đổi doanh nghiệp mà Nhà nước giữ 100% vốn thành công ty TNHH thành viên, bên cạnh mục tiêu để thực thống Luật doanh nghiệp, nhằm mục đích đổi tổ chức quản lý, chế hoạt động, tạo bình đẳng với loại hình doanh nghiệp khác Đây q trình “cơng ty hóa” công ty nhà nước, tạo vị “công ty” cho cơng ty nhà nước – có địa vị pháp lý pháp nhân kinh tế, có tài sản độc lập với cá nhân tổ chức khác, kể với Nhà nước, có quyền nhân danh cơng ty tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập việc chuyển đổi sang Luật doanh nghiệp nhằm đáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế, tạo mặt pháp lý với thành phần kinh tế khác, thực cam kết WTO Nhà nước thực quyền chủ sở hữu tương tự chủ doanh nghiệp hay cổ đông khác Nhà nước DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 17 Luật doanh nghiệp 2005 Luật doanh nghiệp nhà nước 2003: Luật DNNN 2003 Nghị định số 25/2010/NĐ-CP ngày 19/03/2010 chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Nhà nước làm chủ sở hữu Thông tư số 79/2010/TT-BTC ngày 24/05/2010 hướng dẫn xử lý tài chuyển đổi cơng ty nhà nước thành cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại Việt Nam, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội 2006 Vũ Tuấn Anh, Khóa luận tốt nghiệp, Tìm hiểu vấn đề pháp lý chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, Hà Nội 2007 18 ... hội thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên (bao gồm việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên) Chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu. .. ? ?những quy định pháp luật hành chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên? ?? PHẦN NỘI DUNG I NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ CHUYỂN ĐỔI CÔNG TY NHÀ NƯỚC THÀNH CÔNG TY TRÁCH NHIỆM... chất việc chuyển đổi doanh nghiệp Các hình thức chuyển đổi doanh nghiệp tại: chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn thành công ty cổ phần ngược lại; chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên