MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH CÁC CHỦ THỂ KINH DOANH CHỨNG KHOÁN Posted on 03/02/2008 by Civillawinfor TS PHẠM THỊ GIANG THU – Khoa Pháp luật kinh tế, trường ĐH Luật Hà Nội Thị trường chứng khoán Việt Nam qua năm thức vận hành Yếu tố có ảnh hưởng quan trọng tới thị trường chứng khoán tập trung Việt Nam hệ thống văn pháp luật điều chỉnh toàn thị trường Bài viết xin trao đổi số nội dung pháp lý cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật điều chỉnh chủ thể kinh doanh chứng khoán “Chủ thể kinh doanh chứng khoán hiểu đối tượng pháp luật cho phép tiến hành hoạt động kinh doanh chứng khoán Chủ thể kinh doanh chứng khoán bao gồm: công ty chứng khoán, công ty quản lý quỹ, công ty tư vấn đầu tư”1 Với quan điểm vậy, cho rằng, quy định vấn đề sau cần sớm giải Thứ nhất, xác định rõ nội hàm khái niệm kinh doanh chứng khoán Kinh doanh chứng khoán hoạt động cụ thể kinh doanh, có nét đặc thù riêng Nếu hoạt động chứng khoán hàm chứa đầy đủ đặc tính kinh doanh phải coi hoạt động kinh doanh chứng khoán Nếu lập luận chấp nhận, hình thức kinh doanh chứng khoán mà pháp luật quy định, cho có hoạt động khác kinh doanh chứng khoán Việc chưa xác định đầy đủ nội hàm kinh doanh chứng khoán tạo đối xử khác cho loại hành vi nhau, có nghĩa không công Cần phải xác định rõ tiêu chí để nhận diện hoạt động kinh doanh chứng khoán Chúng cho hoạt động liên quan đến chứng khoán chủ thể đủ điều kiện thực hiện, tiến hành nhằm mục đích kiếm lời hoạt động kinh doanh chứng khoán mà không thiết bảo lãnh phát hành, môi giới, tự doanh, quản lý danh mục đầu tư, tư vấn đầu tư Những hoạt động có liên quan đến chứng khoán có đủ yếu tố nêu hoạt động quản lý quỹ đầu tư chứng khoán, hoạt động lưu ký chứng khoán Trong tương lai, xuất thêm loại hành vi định mức tín nhiệm Thực tế, khái niệm kinh doanh chứng khoán quốc gia có thị trường định nghĩa theo cách khác nhau, thường lựa chọn phương án đưa dấu hiệu nhận diện phương án liệt kê Mỗi phương án có ưu nhược điểm riêng nên có xu hướng xích lại gần cách định nghĩa kinh doanh chứng khoán Các nước có thị trường chứng khoán thường xác định theo phương pháp liệt kê họ tạo cửa mở cho hoạt động hình thành Cũng có ý kiến cho kinh doanh chứng khoán ngành nghề đặc biệt nên phải xác định rõ nội dung kinh doanh ngành nghề này, nhiên theo quan điểm chúng tôi, thời điểm tại, chủ thể thực hoạt động chứng khoán nêu tuân thủ điều kiện luật định Pháp luật hành quy định tổ chức muốn hoạt động lưu ký chứng khoán, công ty quản lý quỹ đầu tư chứng khoán phải Ủy ban Chứng khoán Nhà nước cấp giấy phép hoạt động lưu ký, hoạt động quản lý quỹ Nhân viên hành nghề lưu ký, quản lý quỹ đầu tư người Ủy ban chứng khoán cấp giấy phép hành nghề lưu ký, kinh doanh chứng khoán2 Nếu so sánh với tiêu chuẩn hoạt động kinh doanh chứng khoán ghi nhận Nghị định 48/1998/NĐ-CP ngày 11/7/1998 điểm khác biệt Việc xác định nội hàm hoạt động kinh doanh chứng khoán theo có ý nghĩa quan trọng Để đảm bảo tính tôn nghiêm pháp luật, chủ thể có điều kiện, môi trường kinh doanh, đối tượng kinh doanh mục đích kinh doanh, phải có quy định pháp luật điều chỉnh Nói cách khác, chủ thể tiến hành kinh doanh chứng khoán phải đối xử quyền nghĩa vụ, quan quản lý, thực chế độ tài kế toán báo cáo tài kế toán Chẳng hạn vấn đề liên quan đến nghĩa vụ thuế, quỹ phòng ngừa rủi ro, dự trữ bắt buộc cần phải áp dụng thống mà thực tế vấn đề chưa thực Thứ hai, xác định cụ thể chất pháp lý công ty quản lý quỹ đầu tư chứng khoán, chủ thể khác tham gia hoạt động chứng khoán điều kiện khả thi để mô hình thức đời Xuất phát từ luận giải khái niệm kinh doanh đề cập, cho rằng, đôi với việc xác định lại nội hàm khái niệm kinh doanh chứng khoán, cần phải xem xét chất pháp lý công ty quản lý quỹ đầu tư chứng khoán Nếu xét nội dung hoạt động đầu tư chứng khoán thông qua chứng quỹ đầu tư chế hoạt động công ty quản lý quỹ chế ba bên: công ty quản lý quỹ đầu tư chứng khoán; ngân hàng giám sát; nhà đầu tư Thực tiễn thị trường thời gian qua cho thấy chưa có công ty quản lý quỹ đầu tư chứng khoán thức đời (có thể giai đoạn manh nha, bước khởi động ban đầu cho chế đầu tư ấy) Dự định liên doanh Dragol Capital với Ngân hàng cổ phần Thương Tín, Prudential Việt Nam coi ví dụ Câu hỏi đặt cho nhà quản lý, cho quan có thẩm quyền ban hành văn pháp luật thời điểm tại, chưa có mô hình tồn thực tế ? Có lẽ nguyên nhân xuất phát từ nội dung quy định pháp luật hành Pháp luật hành quy định pháp nhân thực hoạt động quản lý quỹ đầu tư chứng khoán, chất có phải công ty chứng khoán hay không lại chưa có khẳng định rõ ràng Qua nghiên cứu, nhận thấy nhà làm luật nhà quản lý công nhận loại công ty chứng khoán Chẳng hạn quan điểm “Đối với Việt Nam, công ty chứng khoán phép thực tất hình thức kinh doanh chứng khoán Riêng hình thức quản lý quỹ đầu tư, yêu cầu phải hoạt động tách rời hình thức công ty độc lập”3 phổ cập đến đông đảo người quan tâm Điều có nghĩa hoạt động quản lý đầu tư chứng khoán hoạt động kinh doanh chứng khoán công ty quản lý quỹ đầu tư chứng khoán công ty chứng khoán Tuy nhiên, suy diễn diễn giải “ngoài hành lang”, mà quy định pháp luật Điều thực gây khó khăn cho trình áp dụng pháp luật Việc đưa đề xuất liên quan đến chất công ty quản lý quỹ đầu tư chứng khoán không xuất phát từ yêu cầu áp dụng pháp luật mà đòi hỏi khách quan người có dự định kinh doanh chứng khoán theo hình thức Nếu nội dung liên quan đến công ty chứng khoán coi rõ ràng công ty quản lý quỹ đầu tư chứng khoán mở Chẳng hạn, việc xác định loại thu nhập công ty quản lý quỹ, ưu đãi miễn trừ nghĩa vụ trường hợp định có áp dụng tương tự công ty chứng khoán Về vấn đề này, Ủy ban chứng khoán Nhà nước thừa nhận “là không thực tế”4, cần phải sớm điều chỉnh lại cho phù hợp Vì hoạt động quản lý quỹ đầu tư chứng khoán thực theo chế giám sát ba bên (trong Hội đồng người đầu tư, Điều lệ quỹ nội dung không rõ ràng nên lòng tin người đầu tư vấn đề cần tiếp tục xem xét) vai trò ngân hàng giám sát phải đặc biệt đề cao Nhiệm vụ ngân hàng bảo quản, lưu ký tài sản quỹ đầu tư nên hoạt động gắn với chứng khoán Mặc dù hoạt động ngân hàng, chưa nằm nội hàm kinh doanh chứng khoán nên không xác định pháp lý cho loại hình hoạt động này, biện pháp an toàn kinh doanh ngân hàng có áp dụng hoạt động hay không? Cần phải có quy định mới, cụ thể chi tiết liên quan đến chế giám sát ngân hàng giám sát, quy định bảo đảm an toàn tài sản quỹ (tách bạch khỏi khối tài sản mà ngân hàng thực hoạt động kinh doang ngân hàng thông thường) Ngoài ra, cho người đầu tư giống người có tiền gửi tổ chức tín dụng, người “thiếu hiểu biết cách tình” kinh doanh ngân hàng, kinh doanh chứng khoán, cần phải bảo vệ quyền lợi họ thông qua chế bảo hiểm bắt buộc tài sản quỹ Tham gia thị trường chứng khoán, nhà phát hành, người đầu tư, công ty chứng khoán mà có nhiều loại chủ thể khác tham gia với mục đích kiếm lời Họ nhà kinh doanh chuyên nghiệp (không phải người đầu tư kể trường hợp đầu tư có tổ chức) Việc tham gia họ không tạo hội sử dụng vốn người đầu tư trực tiếp, mà tạo sức cạnh tranh cho thị trường, tạo ổn định thị trường cạnh tranh Chúng đặt vài loại chủ thể đại diện Nếu hoạt động định mức tín nhiệm hoạt động phổ biến thị trường quốc gia vấn đề Việt Nam Đó việc “đánh giá khả người phát hành toán nợ gốc lãi chứng khoán suốt thời gian tồn loại công cụ này”5 Việc tồn tổ chức định mức tín nhiệm tạo niềm tin cho người đầu tư vào trái phiếu lưu hành thị trường, tạo hội xác định đắn giá chứng khoán, lựa chọn đầu tư người đầu tư Đối với ngân hàng lưu ký, toán chứng khoán, thực tiễn tiến hành hành vi gắn với giao dịch chứng khoán, với mục đích kiếm lời, có phải chủ thể kinh doanh chứng khoán hay không? Pháp luật hành chưa xét tới vấn đề Câu hỏi liên quan đến chế độ chịu trách nhiệm ngân hàng lưu ký với nhà đầu tư chứng khoán Ngoài ra, hoạt động lưu ký, toán ngân hàng có tách bạch hoàn toàn với nghiệp vụ ngân hàng hay không? Theo Báo cáo Ngân hàng đầu tư phát triển (Ủy ban chứng khoán định ngân hàng toán) thực nhiều nghiệp vụ gắn với giao dịch chứng khoán, báo cáo việc tách bạch hoạt động với hoạt động kinh doanh ngân hàng khác6 Ở chưa tính tới phương hướng mở rộng nghiệp vụ Ngân hàng Đầu tư tương lai vấn đề Với lý lẽ đó, cho cần sớm phải xác định lại vị trí ngân hàng lưu ký, ngân hàng toán tổng thể loại chủ thể tham gia kinh doanh chứng khoán Gắn liền với vấn đề “ngân hàng định toán, ngân hàng đầu mối” đề xuất sớm mở rộng đối tượng tham gia vào hoạt động này, lẽ thực tiễn áp dụng chế độ định, biểu rõ nét tính độc quyền kinh doanh, mà độc quyền Nhà nước (thông qua quan chức thực hiện), không phù hợp với yêu cầu chế kinh tế Chúng hoàn toàn đồng tình với quan điểm kinh tế thị trường nước ta nhiều trường hợp không tránh khỏi độc quyền nhà nước (không đồng nghĩa với độc quyền tự nhiên), lĩnh vực “vật liệu nổ, hóa chất độc, chất phóng xạ, hệ thống truyền tải điện quốc gia, mạng trụ thông tin quốc gia quốc tế, sản xuất thuốc điếu”7 Ngay trường hợp chấp nhận có độc quyền, không phép đẩy độc quyền nhà nước thành độc quyền doanh nghiệp Thứ ba, xây dựng lại chuẩn hóa số điều kiện thành lập hoạt động công ty chứng khoán, kể điều kiện chủ thể có yếu tố nước Là loại hình kinh doanh lĩnh vực đặc biệt, công ty chứng khoán giống nhóm loại chủ thể doanh nghiệp bảo hiểm, tổ chức tín dụng, cần có mức vốn tối thiểu trước thực hành vi kinh doanh thực tế, tức cần có vốn pháp định Tuy nhiên, cho rằng, mức vốn pháp định quy định cho lĩnh vực kinh doanh chưa phù hợp với thực tiễn chưa đáp ứng yêu cầu bình đẳng kinh doanh Khảo sát thực tế công ty chứng khoán cho thấy công ty ngân hàng thương mại tổ chức tài phi ngân hàng Vấn đề chỗ, công ty mẹ đầu tư vốn thông qua việc thành lập công ty chứng khoán phải sử dụng vốn sở hữu chủ, mà theo tỷ lệ định tổng số vốn sở hữu chủ Đây cách nhìn nhận hoàn toàn đắn công ty mẹ để phân tán rủi ro tìm kiếm lợi nhuận tối đa Câu hỏi đặt họ đầu tư mức tối đa bao nhiêu? Kết điều tra cho thấy doanh nghiệp đầu đàn Việt Nam hàng không, điện lực, bưu viễn thông, xi măng, dầu khí chưa có kế hoạch thành lập công ty chứng khoán Các doanh nghiệp khác, vốn sở hữu chủ khiêm tốn, kinh doanh chứng khoán lĩnh vực mẻ, chưa có nhu cầu tham gia8 Việc xác định mức vốn pháp định cho công ty chứng khoán, theo ý kiến cần phải xem xét tới quy định có liên quan đến lĩnh vực kinh doanh đặc thù, gắn liền với tiền tệ Cần phải cải tiến lại phương pháp xác định mức vốn, đảm bảo bình đẳng cho chủ thể tham gia hoạt động kinh doanh Pháp luật hành quy định mức vốn pháp định riêng cho hình thức kinh doanh chứng khoán nhằm hạn chế rủi ro cho nhà đầu tư đồng thời tăng tiềm lực tối đa cho công ty chứng khoán Nếu muốn thực đồng thời nhiều loại hình kinh doanh chứng khoán, công ty chứng khoán phải có vốn pháp định tổng số vốn quy định cho loại hình So sánh với quy định vốn pháp định tổ chức tín dụng, có khác biệt lớn, mà thiệt thòi thuộc công ty chứng khoán Luật Tổ chức tín dụng quy định doanh nghiệp muốn kinh doanh tiền tệ, cần phải có vốn điều lệ vốn pháp định Khi có đủ điều kiện nêu trên, họ phép thực tất loại hình kinh doanh ngân hàng khác theo tính chất doanh nghiệp thành lập9 Đối với doanh nghiệp bảo hiểm, Luật kinh doanh bảo hiểm quy định tương tự Luật tổ chức tín dụng10, họ phép thực hoạt động kinh doanh bảo hiểm khác mà hạn chế vốn cho sản phẩm bảo hiểm Theo quan điểm chúng tôi, hoạt động kinh doanh chứng khoán giống hoạt động kinh doanh bảo hiểm, kinh doanh ngân hàng, hoạt động có độ rủi ro lớn; đối tượng kinh doanh phương tiện tài nên quy định khác biệt vốn pháp định cho công ty chứng khoán không đảm bảo bình đẳng kinh doanh Xét quy định số quốc gia có thị trường, nhận thấy quy định vấn đề cụ thể Luật Chứng khoán Trung Quốc quy định vốn pháp định cho công ty chứng khoán đa 500 triệu NDT; công ty môi giới 50 triệu NDT11 Điểm khác biệt công ty chứng khoán đa chúng thực tất loại hình kinh doanh chứng khoán mà không tách bạch điều kiện vốn cho loại hình Trong Luật Chứng khoán Singapore lại quy định vốn ròng triệu USD12 Với phân tích trên, quan điểm cần quy định mức vốn pháp định cho công ty chứng khoán theo hướng nhóm hoạt động môi giới chứng khoán, tư vấn đầu tư chứng khoán, có đủ điều kiện môi giới có nhu cầu tư vấn đầu tư Ủy ban Chứng khoán cấp phép mà không cần tăng vốn Nhóm hoạt động bảo lãnh phát hành, tự doanh, quản lý danh mục đầu tư quy định điều kiện riêng vốn cho hình thức kinh doanh phép bảo lãnh phát hành thực thêm hoạt động khác mà không cần tăng vốn Giải vấn đề không đơn giản tạo hội cho chủ thể kinh doanh chứng khoán hữu mà quan trọng hơn, kích hoạt cho nhà đầu tư dự định thành lập công ty Gắn với đời công ty chứng khoán việc thành lập cho phép hoạt động kinh doanh chứng khoán quan nhà nước có thẩm quyền Trước xác định điều kiện, trình tự, thủ tục đời pháp nhân kinh doanh chứng khoán, muốn đề cập tới chất pháp lý pháp nhân Đối với doanh nghiệp hình thành nguồn vốn nước, việc thành lập hoạt động dựa sở Luật Doanh nghiệp, Luật Doanh nghiệp nhà nước, luật đơn hành Đối với doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, việc thành lập dựa sở Giấy phép đầu tư quan nhà nước có thẩm quyền Thực tế đặt có nhu cầu thành lập công ty chứng khoán liên doanh trách nhiệm cho đời pháp nhân thuộc ai? Hoặc trường hợp doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài, thành lập Việt Nam, có nhu cầu thành lập công ty con, sở pháp lý để thành lập loại hình văn pháp lý nào? Thực tiễn quản lý chủ thể kinh doanh chứng khoán nhà quản lý lúng túng, vướng mắc vấn đề Ủy ban Chứng khoán nhà nước quy định “các tổ chức kinh doanh chứng khoán nước muốn kinh doanh chứng khoán Việt Nam phải thành lập công ty liên doanh với đối tác Việt Nam theo giấy phép Ủy ban Chứng khoán Nhà nước cấp”13 Quy định hiểu công ty chứng khoán liên doanh Ủy ban Chứng khoán thành lập cấp giấy phép hoạt động, không phù hợp với tinh thần Nghị định 48/1998/NĐ-CP ngày 11/7/1998 Theo quan điểm chúng tôi, cần phải có thống Ủy ban Chứng khoán Nhà nước Bộ Kế hoạch đầu tư trình thực hiện, lẽ Luật Đầu tư nước quy định cụ thể việc thành lập doanh nghiệp có vốn có nguồn gốc vốn nước ngoài; Nghị định 48/1998/NĐ-CP quy định cụ thể nhiệm vụ Ủy ban Chứng khoán Nhà nước “cấp giấy phép hoạt động cho công ty chứng khoán”14 Tuy nhiên, khả khác lựa chọn có nên cho phép Ủy ban Chứng khoán Nhà nước cấp giấy phép thành lập hoạt động cho công ty chứng khoán hay không? Xét theo quy định văn Luật điều chỉnh lĩnh vực đặc thù lại có điểm chung với kinh doanh chứng khoán kinh doanh ngân hàng, kinh doanh bảo hiểm Ngân hàng Nhà nước cấp giấy phép thành lập hoạt động cho tổ chức tín dụng hoạt động lãnh thổ Việt Nam15; Bộ Tài cấp giấy phép thành lập hoạt động cho doanh nghiệp kinh doanh bảo hiểm lãnh thổ Việt Nam16 Lựa chọn theo phương án theo có nhiều ưu điểm lẽ kinh doanh chứng khoán hoạt động kinh doanh có điều kiện, yêu cầu quản lý chặt chẽ, rải nhiệm vụ cho quan quản lý khác thực tiễn khó khăn cho chủ thể dự định đầu tư; đồng thời có công đoạn gặp rắc rối cho đối tượng quản lý đối tượng bị quản lý Nếu chấp nhận phương án cho công ty quản lý quỹ loại công ty chứng khoán đề xuất nêu áp dụng công ty quản lý quỹ Tuy nhiên, nội dung liên quan đến xác định có cho phép hình thành quỹ đầu tư liên doanh đồng thời với việc thành lập công ty hay không; trình tự thủ tục liên quan cần làm rõ Về điều kiện chuyên môn thành viên sáng lập vấn đề cần phải xem xét thêm Điều kiện Giám đốc người kinh doanh phải có giấy phép hành nghề kinh doanh chứng khoán17 khó có tính khả thi Để có điều người đề nghị cấp giấy phép hành nghề phải “đáp ứng đủ điều kiện sau theo đề nghị công ty chứng khoán”18 Quy định dẫn tới vòng lẩn quẩn lẽ thân pháp nhân công ty chứng khoán cố gắng để thành lập Trước xin cấp giấy phép hoạt động, phải chờ thời gian “30 ngày kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ”19 để xin Giấy phép hành nghề, có nghĩa cần phải có thời gian đáng kể mà 30 ngày Nếu xem xét góc độ nhà kinh doanh, cho rằng, thủ tục phiền hà mà hiệu quả, làm hội kinh doanh Một phương án khác đặt ra, cá nhân hành nghề công ty chứng khoán khác chuyển thành lập làm việc cho công ty chứng khoán xin giấy phép hoạt động có phải phương án phù hợp? Phương án không thực phù hợp lẽ vấn đề cho trường hợp liệu có khả việc “ra đi” họ kèm theo hệ đề nghị bị thu hồi giấy phép hành nghề hay không? Thứ tư, mở rộng phạm vi hoạt động công ty chứng khoán Khó nói công ty chứng khoán theo mô hình đa hay mô hình chuyên doanh Vì vậy, liên quan đến hoạt động chủ thể kinh doanh chứng khoán, đề xuất đến số yêu cầu cụ thể sau: Pháp luật hành quy định công ty chứng khoán “chỉ phép kinh doanh chứng khoán theo nội dung giấy phép”20 Quy định hiểu theo hai hướng Hướng thứ nhất, chủ thể phép hoạt động kinh doanh theo hình thức ghi nhận hoạt động kinh doanh chứng khoán đăng ký cấp phép, mà không phép thực hoạt động kinh doanh khác, kể hoạt động liên quan đến chứng khoán Với cách hiểu có đề xuất nhằm mở rộng hội kinh doanh cho chủ thể kinh doanh chứng khoán Một nên cho phép công ty chứng khoán thực hoạt động kinh doanh ngân hàng… Thực tiễn công ty chứng khoán công ty ngân hàng thương mại gặp khó khăn việc cung ứng dịch vụ cho khách hàng Vì vậy, cho phép công ty chứng khoán thực thêm số hoạt động kinh doanh ngân hàng mà hoạt động gắn liền với hoạt động kinh doanh chứng khoán giải khó khăn đó; đồng thời xóa bất lợi công ty chứng khoán độc lập Để hạn chế rủi ro xảy cho nhà đầu tư chứng khoán cho hoạt động kinh doanh ngân hàng, việc quy định trước phạm vi khách hàng nội dung kinh doanh ngân hàng hoàn toàn cần thiết Xét đề nghị với quy định Luật Tổ chức tín dụng hoàn toàn phù hợp21 đồng thời thực tế Ngânhàng Nhà nước cấp phép hoạt động kinh doanh ngân hàng cho tổ chức kinh tế tổ chức tín dụng22 Hai là, nội dung kinh doanh chứng khoán, pháp luật phải có quy định rõ cụ thể nội dung Chẳng hạn như, bảo lãnh phát hành chứng khoán, bao gồm nội dung nào, tương tự môi giới, tự doanh, tư vấn… Với quy định “việc lập hồ sơ xin phép phát hành phải công ty tham gia tư vấn chịu trách nhiệm phạm vi tư vấn”23 Vậy tư vấn phát hành nằm nội dung hoạt động kinh doanh nào? Trong giai đoạn bảo lãnh phát hành hay tư vấn đầu tư chứng khoán? Quy định gây khó khăn cho chủ thể kinh doanh chứng khoán Việc rõ nội hàm nội dung kinh doanh chứng khoán tránh tượng xâm lấn nội dung kinh doanh sang nội dung kinh doanh khác; đồng thời dễ dàng nhiều cho quan quản lý tìm kiếm cứ, sở pháp lý để xác định hành vi có vi phạm pháp luật hay không Về phía chủ thể kinh doanh chứng khoán, họ cần biết phải biết giới hạn phạm vi kinh doanh họ Pháp luật không dành riêng cho nhà quản lý Ba là, kiến nghị đề cập, phương án xác định mở rộng khái niệm kinh doanh chứng khoán rộng so với quy định hành chấp nhận đồng nghĩa với việc chủ thể kinh doanh chứng khoán có hội xác định nội dung kinh doanh Vấn đề không đề cập tới công ty chứng khoán, công ty quản lý quỹ đầu tư mà chủ thể khác thực tế thực hoạt động gắn trực tiếp với chứng khoán Thứ năm, chuẩn hóa quy định phá sản loại chủ thể kinh doanh chứng khoán Đối với phá sản công ty chứng khoán, có nhiều quan điểm khác vấn đề Một số chuyên gia pháp lý cho rằng, kinh doanh chứng khoán lĩnh vực đặc thù, việc giải thể phá sản công ty chứng khoán có ảnh hưởng định đến thị trường, đến lợi ích nhà đầu tư gây hậu mang tính dây chuyền… Có thể có công ty chứng khoán nhà nước (trong điều kiện hình thành thị trường chứng khoán) không phá sản phá sản có điều kiện Một số ý kiến cho rằng, công ty chứng khoán bị tuyên bố phá sản doanh nghiệp khác Chúng cho rằng, công ty chứng khoán bị tuyên bố phá sản theo trình tự phá sản có điều kiện thiết phải quy định cụ thể vấn đề văn pháp luật tương xứng Luật Chứng khoán nhiều quốc gia giới không quy định cụ thể vấn đề phá sản công ty chứng khoán, Luật Công ty thường lại quy định cụ thể vấn đề Chẳng hạn, Luật Công ty Trung Quốc quy định cụ thể việc tuyên bố phá sản mà không quy định luật chuyên ngành Quá trình sửa đổi Luật Phá sản doanh nghiệp phải đưa doanh nghiệp kinh doanh chứng khoán diện phá sản có điều kiện Tuy nhiên, liệu công ty chứng khoán thực dịch vụ môi giới chứng khoán, dịch vụ tư vấn đầu tư chứng khoán thiết phải nằm diện phá sản có điều kiện không? Đây vấn đề cần bàn Các công ty chứng khoán bị tuyên bố phá sản theo đề nghị Ủy ban Chứng khoán Nhà nước, sau khắc phục tình trạng khả toán chi trả mà không khôi phục Mặt khác, giống việc khắc phục hậu xảy sau phá sản doanh nghiệp tổ chức tín dụng, doanh nghiệp kinh doanh bảo hiểm (trừ doanh nghiệp chuyên môi giới bảo hiểm), phải quy định rõ việc chuyển trách nhiệm nghĩa vụ có liên quan công ty chứng khoán khách hàng Thứ sáu, kiến nghị khác nhằm ổn định thị trường cho chủ thể kinh doanh chứng khoán Một phải cụ thể hóa nguyên tắc bảo đảm quyền lợi khách hàng Tiến hành hoạt động kinh doanh chứng khoán, đối tượng thường xuyên chủ thể kinh doanh khách hàng Họ nhà đầu tư có tổ chức người đầu tư cá thể Nhưng xét mối tương quan với chủ thể kinh doanh chứng khoán, họ thường thiếu hiểu biết Sự thiếu hiểu biết hoàn toàn chấp nhận pháp luật bảo hộ cho thiếu hiểu biết Liên quan đến vấn đề này, có số đề xuất cụ thể: - Phải tách bạch hoạt động công ty chứng khoán để đảm bảo quyền lợi cho người đầu tư, gắn trách nhiệm công ty chứng khoán người hành nghề kinh doanh chứng khoán với thiệt hại công ty gây cho khách hàng, kể biện pháp ký quỹ nhân viên kinh doanh chứng khoán Quy định cụ thể để tách bạch hoạt động Việt Nam mỏng, chưa đủ để giám sát việc thực thực tế chế tài hình thức, chưa gây áp lực đối tượng có hành vi vi phạm Yêu cầu tách bạch hoạt động môi giới tự doanh công ty chứng khoán phải thực sớm, có lợi cho người đầu tư - Khi hành nghề, công ty chứng khoán nhân viên công ty chứng khoán phải gắn trách nhiệm với thiệt hại gây cho khách hàng, kể trách nhiệm vật chất Đối với hoạt động tư vấn đầu tư chứng khoán, giống hoạt động tư vấn khác, phải có tiêu chuẩn định cho người hành nghề Pháp luật nước đề quy định cụ thể, chí áp dụng tiền ký quỹ tổ chức tư vấn đầu tư chuyên gia tư vấn Đây biện pháp đảm bảo chừng mực định chất lượng tư vấn Lỗi giao dịch xuất thị trường “đại gia” mà “chễm chệ” thị trường chứng khoán Việt Nam Lỗi giao dịch Công ty Chứng khoán Sài Gòn 14/1/2002 ví dụ điển hình - Cũng liên quan đến việc hành nghề chứng khoán, cho rằng, không yêu cầu công ty chứng khoán nhân viên phải chịu trách nhiệm vật chất thiệt hại gây cho khách hàng mà phải gắn trách nhiệm thân nhân viên công ty với công ty Hai tăng cường công tác hậu kiểm chủ thể kinh doanh chứng khoán Kể từ nước ta chyển chế quản lý từ chế hành trực tiếp sang chế thị trường, vai trò thành viên xã hội ngày đề cao Gắn với hoạt động kinh tế chế mở cho chủ thể kinh doanh Pháp nhân kinh tế hình thành chủ yếu theo định sở hữu chủ Nhà nước người xác nhận đời tổ chức Nhưng kèm với chế độ công nhận biện pháp giám sát việc tuân thủ pháp luật kinh doanh chủ thể kinh doanh – công tác hậu kiểm Các chủ thể kinh doanh chứng khoán không nằm chung Thực trạng công tác hậu kiểm quan quản lý nhà nước, quan xét xử chuyên gia vấn đề thừa nhận bị bỏ lửng yếu Câu hỏi đặt công tác hậu kiểm áp dụng nào? Riêng công ty chứng khoán, thực thể thực tế tồn tham gia vào hoạt động kinh doanh chứng khoán nay, có quy định cụ thể chế độ báo cáo tài chính, báo cáo kết kinh doanh24 chủ thể có liên quan khác, quy định thiếu chưa rõ ràng, có xâm lấn công tác hậu kiểm hoạt động kinh doanh chứng khoán với hoạt động kinh doanh khác Câu hỏi thứ hai quan thực công tác hậu kiểm? Theo quy định pháp luật hành, có lúc nhiều quan có thẩm quyền yêu cầu chủ thể kinh doanh chứng khoán báo cáo kết hoạt động Có thể số chủ thể mang tính đại diện như: Ủy ban Chứng khoán Nhà nước với tư cách quan quản lý chuyên ngành; Cơ quan kế hoạch đầu tư doanh nghiệp thành lập theo Luật Doanh nghiệp Doanh nghiệp chứng khoán có vốn đầu tư nước ngoài; Bộ chủ quản doanh nghiệp chứng khoán công ty doanh nghiệp nhà nước hạch toán toàn ngành Nếu chấp nhận tất quan có thẩm quyền trình tự thứ tự báo cáo thực nào? Không có câu trả lời xác cho vấn đề từ quy định pháp luật hành Vì phải xác định xác, thức văn pháp luật có hiệu lực cao để giải vấn đề Đề xuất này, cho hoàn toàn phù hợp với yêu cầu, nội dung công tác cải cách hành mà tâm thực Câu hỏi thứ ba là, doanh nghiệp kinh doanh chứng khoán không làm tốt công tác hậu kiểm chế tài áp dụng mức độ áp dụng có tương xứng thỏa đáng hay không? Nghị định 22/2000/NĐ-CP ngày 10/7/2000 xử phạt hành lĩnh vực chứng khoán thị trường chứng khoán bị vướng Pháp lệnh xử lý vi phạm hành chính25 Mức phạt, hình thức xử lý Nghị định 22 chưa tương xứng với hậu pháp lý hậu kinh tế mà hành vi vi phạm gây Nói khác đi, với mức phạt cao doanh nghiệp kinh doanh chứng khoán nhiều ngại ngần, chí sẵn sàng nộp phạt Các chuyên gia vấn đề rằng: “Các chế tài quy định vi phạm kinh tế chưa đủ sức ngăn chặn vi phạm”26 Trên số ý kiến cá nhân xin trao đổi với bạn đọc với mong muốn cuối cùng: Thị trường chứng khoán Việt Nam ngày phát triển thịnh vượng TÀI LIỆU THAM KHẢO Nguồn: Ủy ban Chứng khoán nhà nước: Giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật chủ thể kinh doanh chứng khoán, Đề tài nghiên cứu khoa học cấp Bộ, Mã số UB.02.09, 2002, tr Nguồn: Hệ thống hóa văn pháp luật chứng khoán thị trường chứng khoán, tập 1, tr 255-256, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 1998 Nguồn: Chứng khoán thị trường chứng khoán – Những kiến thức bản, tr 81, Ủy ban Chứng khoán Nhà nước, 1/1999 Nguồn: Tờ trình Thủ tướng Chính phủ việc ban hành Nghị định thay Nghị định 48/1998/NĐ-CP ngày 11/7/1998, tr 4, Ủy ban Chứng khoán Nhà nước, 2002 Nguồn: Vai trò tổ chức định mức tín nhiệm thị trường chứng khoán nổi, Công ty tài quốc tế, 1997 Nguồn: Báo cáo tổng kết hoạt động ngân hàng định toán từ tháng 7/2000 đến tháng 6/2002 phương hướng mục tiêu, Ngân hàng Đầu tư Phát triển Việt Nam, 7/2002 Nguồn: Nghị hội nghị lần thứ ba Ban chấp hành Trung ương Đảng (khóa IX) tiếp tục xếp, đổi mới, phát triển nâng cao hiệu doanh nghiệp nhà nước, Phần – Các giải pháp lớn Nguồn: Khả thành lập công ty chứng khoán doanh nghiệp Hy vọng – dè dặt trước hội mới, Hồ Khôi, Tạp chí Chứng khoán, số (22) 2000, tr 21 – 25 Nguồn: Điều 83 Luật Tổ chức tín dụng văn hướng dẫn thi hành vốn pháp định áp dụng tổ chức tín dụng 10 Nguồn: Luật kinh doanh bảo hiểm, 2000 11 Nguồn: Điều 121, 122 Luật Chứng khoán nước Cộng hòa nhân dân Trung Hoa, 1998 12 Nguồn: Matthew Harrison: Asia – Pacific Securities Market, page 440 Longman Group (far East) Ltd, 1991 13 Nguồn: Điều 12 khoản Quy chế tổ chức hoạt động công ty chứng khoán ban hành kèm theo Quyết định 04/1998/QĐ-UBCK3 ngày 13/10/1998 14 Nguồn: Điều 29 khoản Nghị định 48/1998/NĐ-CP ngày 11/7/1998 15 Nguồn: Điều khoản Luật Ngân hàng Nhà nước Việt Nam 16 Nguồn: Luật Kinh doanh bảo hiểm 17 Nguồn: Khoản 4, Điều 30 Nghị định 48/1998/NĐ-CP ngày 11/7/1998 18 Nguồn: Điều 12 Quy chế tổ chức hoạt động công ty chứng khoán ban hành kèm theo Quyết định 04/1998/QĐ-UBCK3 ngày 13/10/1998 19 Nguồn: Điều 16 khoản Quy chế tổ chức hoạt động công ty chứng khoán ban hành kèm theo Quyết định 04/1998/QĐ-UBCK3 ngày 13/10/1998 20 Nguồn: Điều Khoản Quy chế tổ chức hoạt động công ty chứng khoán ban hành kèm theo Quyết định 04/1998/QĐ-UBCK3 ngày 13/10/1998 21 Nguồn: Điều 13, 14, 22 Luật Tổ chức tín dụng 22 Nguồn: Báo cáo tổng kết hoạt động Ngân hàng Nhà nước Việt Nam 1999 – 2001 23 Nguồn: Thông tư 02/2001/TT-UBCK ngày 28/9/2001 24 Nguồn: Điều 23-30 Quy chế tổ chức hoạt động công ty chứng khoán ban hành kèm theo Quyết định 04/1998/QĐ-UBCK3 ngày 13/10/1998 25 Nguồn: Lời nói đầu Nghị định 22/2000/NĐ-CP ngày 10/7/2000 26 Nguồn: Những tảng pháp lý kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Việt Nam, tr 23, Bộ Tư pháp – Ngân hàng Phát triển Châu Á, 2002 SOURCE: TẠP CHÍ KHOA HỌC PHÁP LÝ SỐ 2/2003 ... Đối v i doanh nghiệp hình thành nguồn v n nước, việc thành lập hoạt động dựa sở Luật Doanh nghiệp, Luật Doanh nghiệp nhà nước, luật đơn hành Đối v i doanh nghiệp có v n đầu tư nước ngoài, việc... hành vi có vi phạm pháp luật hay không V phía chủ thể kinh doanh chứng khoán, họ cần biết phải biết giới hạn phạm vi kinh doanh họ Pháp luật không dành riêng cho nhà quản lý Ba là, kiến nghị. .. thể v n đề v n pháp luật tương xứng Luật Chứng khoán nhiều quốc gia giới không quy định cụ thể v n đề phá sản công ty chứng khoán, Luật Công ty thường lại quy định cụ thể v n đề Chẳng hạn, Luật