TRƯỜNG ĐẠI HỌC CẦNVIÊN THƠ NHẬN XÉT CỦA GIÁO KHỎA LUẬT Bộ MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI *** LUẬN VĂN TỐT NGHIỆP KHÓA 31 (2005 - 2009) ’ ĐÈ TÀI: QUY CHẾ PHÁP LÝ VÈ Cơ CẤU TỔ CHỨC, QUẢN LÝ VÀ HOẠT ĐỘNG CỦA CÔNG TY TRÁCH NHIÊM HỮU HAN • • Gỉáo viên hướng dẫn: Phạm Mai Phương Bộ Môn Luật Thương Mại Sình viên thực hỉện: Phan Thị Kim Tuyền MSSV: 5055004 Lóp: Thương mại - K31 CẢN THƠ, 04/2009 MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU .1 Tính cấp thiết đề tài .1 Mục đích đề tài Phạm vi nghiên cứu .2 P hương pháp nghiên cứu .2 Kết cấu luận văn CHƯƠNG 1: NHŨNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN 1.1 S ự đời, khái niệm đặc điểm công ty trách nhiệm hữu hạn 1.1.1 Sự đời công ty trách nhiệm hữu hạn 1.1.2 Khái niệm đặc điểm công ty trách nhiệm hữu hạn 1.1.2.1 Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 1.1.2.2 Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 1.2 Thảnh lập công ty trách nhiệm hữu hạn theo Luật Doanh nghiệp 1.2.1 Điều kiện chủ thể 1.2.1.1 T hành lập quản lý công ty 10 1.2.1.2 G óp vốn vào công ty 10 1.2.2 Đ iều kiện ngành nghề kinh doanh .11 1.2.2.1 N gành nghề cấm kinh doanh .11 1.2.2.2 Ngành, nghề kinh doanh có điều kiện điều kiện kinh doanh 13 2.3.1 Quyền nghĩa vụ thảnh viên công ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên trở lên 2.3.1.1 Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên trở lên cỏ quyền sau đây: .32 2.3.1.2 Nghĩa vụ thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên ừở lên 33 2.3.2 Quyền nghĩa vụ thảnh viên công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên .33 2.3.2.1 C hủ sở hữu công ty tổ chức có quyền sau đây: 33 2.3.2.2 C hủ sở hữu công ty cá nhân có quyền sau đây: 34 2.3.2.3 Nghĩa vụ chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 35 2.4 Tổ chức lại công ty theo Luật Doanh nghiệp 35 2.4.1 Chia công ty 35 Quy chế pháp lý cấu tổ chức, quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn LỜI MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Trong công cải cách, đổi toàn diện đất nước thức bắt đầu sau Đại hội Đại biểu toàn quốc lần thứ VI (tháng 12/1984) Đảng Nhà nước ta chủ trưomg phát triển kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa, xóa bỏ chế tập trung quan liêu bao cấp, hình thành chế thị trường có quản lý Nhà nước pháp luật, kế hoạch, sách công cụ khác Đổi chế quản lý sau xây dựng kinh tế thị trường lảm thay đổi quan hệ kinh doanh, phản ánh đày đủ thay đổi quan hệ kinh doanh phù họp với xu hội nhập kinh tế khu vực giới Trong thị trường đời với hoạt động trao đổi hàng hóa ngày phát triển mở rộng, hình thành hệ thống thị trường hoàn chỉnh Đặc biệt, Việt Nam gia nhập WTO, kinh tế nước ta bước vào giai đoạn - giai đoạn xu hội nhập quốc tế với tham gia nhiều thảnh phần kinh tế có chế độ sở hữu khác làm nảy sinh nhiều vấn đề mà cần có quản lý chặt chẽ Nhà nước cách thông qua việc xây dựng hệ thống pháp luật điều chỉnh hoạt động kinh doanh tạo hành lang pháp lý vững thông thoáng cho doanh nghiệp tạo điều kiện cho doanh nghiệp lựa chọn loại hình kinh doanh phù họp Bên cạnh đó, thân tất thảnh phần kinh tế phải nổ lực phát huy hết khả để đem lại phát triển hưng thịnh cho đất nước, tạo sở vững cho kinh tế hội nhập vào thị trường giới, thúc đẩy kinh tế vận động tiến lên nhằm đảm bảo lợi ích cho xã hội Trong loại hình doanh nghiệp thi loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn ưa chuộng điều kiện nước ta thích họp với mô hình kinh doanh vừa nhỏ, số lượng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn không nhiều thành viên thường quen biết, tin cậy nên việc quản lý, điều hành không phức tạp; công ty chịu trách nhiệm phạm vi số vốn góp vào công ty nên gây rủi ro cho người góp vốn Vì lẻ mà Luật Doanh nghiệp 2005 thức ghi nhận tồn công ty trách nhiệm hữu hạn theo hướng thông thoáng, phù họp hơn, đặc biệt điều kiện hội nhập Đe đảm bảo cho loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn hoạt động có hiệu cần phải có quan tâm can thiệp Nhà nước hệ thống pháp luật hoàn chỉnh thống để điều chỉnh hoạt động công ty trách nhiệm GVHD: Phạm Mai Phương SVTH: Phan Thị Kim Tuyền Quy chế pháp lý cấu tổ chức, quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn hữu hạn Chính lý đó, người viết chọn việc nghiên cứu “Quy chế pháp lý cấu tổ chức, quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn” làm đề tài luận văn tốt nghiệp cử nhân luật Mục đích đề tài Mục tiêu luận văn nghiên cứu sở lý luận chung công ty trách nhiệm hữu hạn, đặc biệt luận văn sâu làm rõ vấn đề cấu tổ chức, thẩm quyền hoạt động quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn, từ có đánh giá đưa hướng hoàn thiện quy định pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn để đảm bảo cho hoạt động công ty điều chỉnh hệ thống pháp luật ngày phù họp đáp ứng yêu cầu phát ừiển kinh tế đất nước hội nhập kinh tế quốc tế Phạm vi nghiên cứu Đề tài luận văn nghiên cứu quy chế pháp lý cấu tổ chức, quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn nên phạm vi nghiên cứu đề tài tập trung chủ yếu Luật Doanh nghiệp 2005 văn luật có liên quan Song song đó, người viết viện dẫn số quy định Luật Doanh nghiệp 1999 để đối chiếu, so sánh Phương pháp nghiên cứu Trong phạm vi nghiên cửu này, đề tài sử dụng phương pháp nghiên cứu như: +Phương pháp vật biện chứng chủ nghĩa Mác - Lênin tư tưởng Hồ Chí Minh, quan điểm đổi Đảng Nhà nước ta +Phương pháp phân tích tổng hợp: Chủ yếu phân tích điều khoản luật từ có đánh giá, nhìn nhận vấn đề +Phương pháp so sánh: so sánh quy định tiến luật so với luật cũ Kết cấu luận văn Luận văn cỏ kết cấu gồm chương: ♦♦♦ Chương 1: khái quát chung công ty trách nhiệm hữu hạn ❖ Chương 2: Quy chế pháp lý cấu tổ chức, quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn ♦♦♦ Chương 3: Thực trạng hoạt động hướng hoàn thiện GVHD: Phạm Mai Phương SVTH: Phan Thị Kim Tuyền Quy chế pháp lý cấu tổ chức, quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn Trong trình thực luận văn này, em cố gắng khả đạt để viết tốt hon với kiến thức giới hạn sinh viên tốt nghiệp trường, đặc biệt tài liệu hạn chế chưa áp dụng thực tiễn, tất điều làm ảnh hưởng đến kết đạt luận văn, em mong đóng góp ý kiến quý thầy cô bạn bè để luận văn hoàn thiện hom GVHD: Phạm Mai Phương SVTH: Phan Thị Kim Tuyền Quy chế pháp lý cấu tổ chức, quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn CHƯƠNG 1; NHỮNG VẮN ĐÈ CHUNG VÈ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN 1.1 Sự đòi, khái niệm đặc điểm công ty trách nhiệm hữu hạn 1.1.1 Sự đời công ty trách nhiệm hữu hạn Cũng tượng kinh tế khác, công ty đời tồn phát triển điều kiện định Trong xã hội, sản xuất hàng hóa phát triển đến mức độ định, để mở mang kinh doanh nhà kinh doanh càn phải cỏ nhiều vốn Để đáp ứng nhu cầu vốn cho kinh doanh, buộc nhà kinh doanh phải liên kết với Trên sở vốn tin tưởng lẫn họ liên kết theo hình thức định tạo mô hình tổ chức kinh doanh công ty kinh doanh Mặc khác, sản xuất hàng hóa phát triển cạnh tranh thị trường ngày khốc liệt hom, doanh nghiệp có vốn đầu tư thấp thường vào vị trí bất lợi trình cạnh tranh Vì nhà kinh doanh phải liên kết vói thông qua hình thức góp vốn để thành lập doanh nghiệp, tạo đứng vững thị trường Hơn nữa, kinh doanh thuờng gặp rủi ro để phân chia rủi ro cho nhiều người, nhà kinh doanh liên kết với để có rủi ro nhiều người gánh chịu, điều có lợi so với doanh nghiệp chủ Khi hai hay nhiều người góp vốn để thành lập doanh nghiệp, để tiến hành hoạt động kinh doanh kiếm lời chia có nghĩa họ thành lập công ty Mô hình liên kết tỏ phù họp với kinh tế thị trường hấp dẫn cho người kinh doanh Do vậy, công ty nhà kinh doanh tiếp thu áp dụng Như vậy, đời công ty quy luật khách quan kinh tế thị trường Công ty đời kết việc thực nguyên tắc tự kinh doanh, tự kết ước tự lập hội Vào khoảng kỉ XIII, thành phố lớn số nước châu Âu có điều kiện địa lý thuận lợi cho việc giao lưu buôn bán, xuất công ty thương mại đối nhân đầu tiên; sang đầu kỉ XVII công ty đối vốn đời Khác với tất loại hình công ty, công ty trách nhiệm hữu hạn sản GVHD: Phạm Mai Phương SVTH: Phan Thị Kim Tuyền Giáo trình Luật kinh tế - Trường Đại học Luật Hà Nội Quy chế pháp lý cấu tổ chức, quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn nhiệm hữu hạn Đức ban hành, nhả làm luật Đức đưa mô hình công ty trách nhiệm hữu hạn với lập luận sau: Mô hình công ty cổ phần không thích hcrp với nhà đầu tư vừa nhỏ Các quy định phức tạp luật công ty cổ phần không cần thiết cho loại công ty vừa nhỏ có thành viên thường họ quen biết Chế độ chịu trách nhiệm vô hạn công ty đối nhân không thích họp với tất nhà đầu tư Nhiều nhà đầu tư muốn hưởng chế độ trách nhiệm hữu hạn để tránh rủi ro lớn Biết hạn chế rủi ro yếu tố quan trọng để thành đạt kinh doanh Do nhà làm luật Đức sáng tạo loại hình Công ty trách nhiệm hữu hạn, vừa kết họp ưu điểm chế độ chịu trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phàn ưu điểm thành viên quen biết công ty đốii nhân Nhà đầu tư kinh doanh quy mô nhỏ vừa Nó khắc phục nhược điểm phức tạp thành lập điều hành công ty cổ phần nhược điểm không phân chia rủi ro công ty đối nhân Công ty trách nhiệm hữu hạn mang dấu ấn công ty đối nhân mang chất công ty đối vốn Công ty có tư cách pháp nhân độc lập chịu trách nhiệm khoản nợ tài sản công ty, thành viên công ty phải chịu trách nhiệm phạm vi vốn góp vào công ty Neu công ty bị tuyên bố phá sản thành viên công ty không bị ảnh hưởng nhiều, họ bị phần vốn góp vào công ty mà lấy tài sản riêng để trả nợ thay cho công ty Với ưu điểm công ty vậy, nên sau có luật công ty trách nhiệm hữu hạn 1982 Đức ban hành, hình thức công ty trách nhiệm đa số nhà đầu tư lựa chọn, số lượng công ty trách nhiệm hữu hạn tăng nhanh Ví dụ năm 1917 Đức có 20.000 công ty trách nhiệm hữu hạn, năm 1936 cỏ 70.000, cuối năm 1989 có 401.687 công ty trách nhiệm hữu hạn với hom 180 tỷ mác vốn pháp định Hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn không công nhận rộng rãi Đức mà hầu châu Âu lục địa nhiều nước giới áp dụng hình thức công ty Hiện hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn phố biến nước Ở Việt Nam, nhà kinh doanh thích thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn Từ sau có luật công ty đến số lượng công ty trách nhiệm hữu hạn nhiều hom hẳn công ty cổ phần1 GVHD: Phạm Mai Phương SVTH: Phan Thị Kim Tuyền Quy chế pháp lý cấu tổ chức, quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn 1.1.2 Khái niệm đặc điểm công ty trách nhiệm hữu hạn I.I.2.I Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Trong trình phát triển, pháp luật công ty có quan niệm công ty thừa nhận mô hình công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Thực tiễn kinh doanh nước ta, doanh nghiệp tổ chức trị, trị - xã hội chất tổ chức hoạt động giống công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên (một chủ sở hữu) Luật doanh nghiệp năm 1999 quy định công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tố chức; Luật doanh nghiệp năm 2005 phát triển mở rộng cá nhân có quyền thành lập công ty trách nhiệm hữu thảnh viên Theo công ty trách nhiệm hữu thành viên doanh nghiệp tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu (gọi chủ sở hữu công ty) Chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ * Từ khái niệm trên, công ty trách nhiệm thành viên có đặc điểm sau đây: - Do thành viên tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu - Chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm hữu hạn khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty - Việc chuyển nhượng phần vốn góp chủ sở hữu thực theo quy định pháp luật Chủ sở hữu công ty không trực tiếp rút phần toàn số vốn góp vào công ty Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn có quyền chuyển nhượng phần hay toàn vốn cho tổ chức hay cá nhân khác, công ty phải đăng kí chuyển dổi thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên thời hạn mười lăm ngày kể từ ngày chuyển Chủ sở hữu công ty không rút lợi nhuận công ty công ty không toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác đến hạn phải trả - Công ty trách nhiệm hữu hạn loại hình doanh nghiệp có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Do đó, chủ sở hữu công ty công ty hai thực thể pháp 11 riêng biệt - Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên không quyền phát hành cổ phiếu (được quy định khoản điều 63 Luật doanh nghiệp 2005) Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên có đầy đủ đặc thù công ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên Điểm khác biệt công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai GVHD: Phạm Mai Phương SVTH: Phan Thị Kim Tuyền Ths Lê Minh Toàn- Những điều cần biết Luật Doanh nghiệp Nhà xuất trị quốc gia, Hà Nội 2003, trang Quy chế pháp lý cấu tổ chức, quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn 118,119,120,121 122 thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên có thành viên thành viên cá nhân tổ chức có tư cách pháp nhân 1.1.2.2 Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Công ty trách nhiệm hữu hạn loại hình công ty gồm không 50 thành viên góp vốn thành lập công ty chịu trách nhiệm khoản nợ công ty tài sản Theo điều 38 luật doanh nghiệp 2005 công ty trách nhiệm hữu hạn có đặc điếm sau: - Thành viên tổ chức cá nhân số lượng thành viên không vượt 50 người nguyên tắc, chất công ty ừách nhiệm hữu hạn số lượng thành viên công ty loại không lớn Tuy đặt số tuyệt đối (trong trường họp 50) để giới hạn mức tối đa số thành viên công ty sức thuyết phục mặt lý thuyết Nhưng xét mặt thực tiễn, nước ta công ty trách nhiệm hữu hạn có 10 thành viên Việc xác định mức tối đa số lượng thành viên nhằm tạo thêm điểm khác biệt mặt pháp lý công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần Theo cách này, luật công ty số nước xác định giới hạn mức tối đa số thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn (ví dụ số thành viên tối đa công ty trách nhiệm hữu hạn Cộng hòa Liên Bang Nga không 50 người, Cộng hòa Nam Phi không 30 người) Ngoài ra, số lượng thành viên lớn, khả hành động tập thể nhằm bảo vệ lợi ích thành viên, đặc biệt thành viên thiểu số nhỏ Trong trường họp qui chế pháp lý công ty cổ phần có tác dụng nhiều việc bảo vệ quyền lợi cổ đông thiểu số Đây 11 giải thích việc quy định mức tối đa số lượng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, để tất công ty có số lượng thành viên vượt mức tối đa định phải chuyển sang công ty cổ phần2 - Thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn cam kết góp vào doanh nghiệp Theo quy định thành viên phải góp vốn đầy đủ hạn cam kết Trường họp có thành viên không góp đầy đủ hạn số vốn cam kết số vốn chưa góp coi nợ thảnh viên công ty; thành viên phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh không góp đủ GVHD: Phạm Mai Phương SVTH: Phan Thị Kim Tuyền Quy chế pháp lý cấu tổ chức, quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị hợp 2.4.4 Sáp nhập công ty Sáp nhập công ty biện pháp tổ chức lại công ty theo công ty loại (gọi công ty bị sáp nhập) sáp nhập vào công ty khác (gọi công ty nhận sáp nhập) cách chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập đồng thời chấm dứt tồn công ty bị sáp nhập Theo quy định khoản Điều 153 Luật Doanh nghiệp 2005, thủ tục sáp nhập công ty quy định sau: - Các công ty liên quan chuẩn bị hợp đồng sáp nhập dự thảo Điều lệ công ty nhận sáp nhập Hợp đồng sáp nhập phải có nội dung chủ yếu tên, địa trụ sở công ty nhận sáp nhập; tên, địa trụ sở công ty bị sáp nhập; thủ tục điều kiện sáp nhập; phưomg án sử dụng lao động; thủ tục, thời hạn điều kiện chuyển đổi tài sản, chuyển đổi phần vốn góp công ty nhận sáp nhập; thời hạn thực sáp nhập; - Các thành viên chủ sở hữu công ty công ty liên quan thông qua hợp đồng sáp nhập, Điều lệ công ty nhận sáp nhập tiến hành đăng ký kinh doanh công ty nhận sáp nhập theo quy định Luật Trong trường hợp này, hồ sơ đăng ký kinh doanh phải kèm theo hợp đồng sáp nhập Hợp đồng sáp nhập phải gửi đến tất chủ nợ thông báo cho người lao động biết thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua - Sau đăng ký kinh doanh, công ty bị sáp nhập chấm dứt tồn tại; công ty nhận sáp nhập hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu hách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị sáp nhập Trường hợp sáp nhập mà theo công ty nhận sáp nhập có thị phần từ 30% đến 50% thị trường liên quan đại diện hợp pháp công ty phải thông báo cho quan quản lý cạnh tranh trước tiến hành sáp nhập, trừ trường hợp pháp luật cạnh tranh có quy định khác Cấm trường hợp sáp nhập công ty mà theo công ty nhận sáp nhập có thị phần 50% thị trường liên quan, trừ trường hợp pháp luật cạnh tranh có quy định khác GVHD: Phạm Mai Phương 38 SVTH: Phan Thị Kim Tuyền Quy chế pháp lý cấu tổ chức, quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn 2.4.5 Chuyển đổi công ty Chuyển đổi công ty biện pháp tổ chức lại công ty mà theo công ty trách nhiệm hữu hạn chuyển đổi thành công ty cổ phần ngược lại Thủ tục chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần (gọi công ty chuyển đổi) thành công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn (gọi công ty chuyển đổi) thực theo khoản Điều 154 Luật Doanh nghiệp 2005: - Hội đồng thành viên chủ sở hữu công ty công ty thông qua định chuyển đổi Điều lệ công ty chuyển đổi Quyết định chuyển đổi phải có nội dung chủ yếu tên, địa trụ sở công ty chuyển đổi; tên, địa trụ sở công ty chuyển đổi; thời hạn điều kiện chuyển tài sản, phần vốn góp công ty chuyển đổi thảnh tài sản, phần vốn góp công ty chuyển đổi; phưomg án sử dụng lao động; thời hạn thực chuyển đổi; - Quyết định chuyển đổi phải gửi đến tất chủ nợ thông báo cho người lao động biết thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua định; - Việc đăng ký kinh doanh công ty chuyển đổi tiến hành theo quy định Luật Trong trường họp này, hồ sơ đăng ký kinh doanh phải kèm theo định chuyển đổi Sau đăng ký kinh doanh, công ty chuyển đổi chấm dứt tồn tại; công ty chuyển đổi hưởng quyền lợi ích họp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, họp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty chuyển đổi 2.5 Giải thể phá sản công ty theo Luật Doanh nghiệp 2.5.1 Giải thể công ty Giải thể công ty việc chấm dứt tồn tại, hoạt động công ty Giải thể công ty trước hết quyền thành viên công ty Mặc khác công ty bị giải thể trường họp pháp luật quy định Theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005, công ty bị giải thể trường họp sau đây: - Kết thúc thời hạn hoạt động ghi điều lệ công ty mà định gia hạn Khi thành lập công ty thành viên thỏa thuận, kết ước với Sự thỏa thuận, kết ước biểu điều lệ công ty Điều lệ công ty cam kết thành viên thành lập, hoạt động công ty thỏa thuận thời hạn hoạt động Khi hết thời hạn hoạt động ghi điều GVHD: Phạm Mai Phương 39 SVTH: Phan Thị Kim Tuyền Quy chế pháp lý cấu tổ chức, quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn lệ (nếu thành viên không muốn xin gia hạn hoạt động) công ty đương nhiên phải tiến hành giải thể - Theo định Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn - Công ty không đủ số lượng thành viên tối thiếu theo quy định pháp luật ừong thời hạn sáu tháng liên tục Có đủ số lượng thành viên tối thiểu điều kiện pháp lý để công ty tồn hoạt động Pháp luật quy định số lượng thành viên tối thiểu cho loại hình công ty khác Khi không đủ số lượng thành viên tối thiểu, để tiếp tục tồn tại, công ty phải kết nạp thêm thành viên cho đủ số lượng tối thiểu Thời hạn để công ty thực việc kết nạp thêm thành viên sáu tháng kể từ ngày công ty không đủ số lượng thảnh viên tối thiểu Neu công ty không kết nạp thêm thành viên, dẫn đến công ty tồn không đủ số lượng thành viên tối thiếu sáu tháng liên tục công ty phải giải thể - Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh pháp lý thiếu cho tồn hoạt động doanh nghiệp nói chung, công ty nói riêng Khi công ty kinh doanh vi phạm quy định pháp luật bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh công ty tiếp tục tồn tại, hoạt động Trong trường họp công ty phải giải thể theo yêu cầu quan đăng ký kinh doanh (theo khoản Điều 165 Luật Doanh nghiệp) Theo quy định Luật doanh nghiệp, thủ tục giải thể công ty quy định sau: - Thông qua định giải thể công ty: Theo quy định Luật Doanh nghiệp, rơi vào trường họp bị giải thể, để tiên hành việc giải thể, công ty phải thông qua định giải thể công ty Quyết định giải thể công ty phải có nội dung chủ yếu theo quy định khoản Điều 158 Luật Doanh nghiệp Sau thông qua định giải thể, công ty phải gửi định giải thể đến quan đăng ký kinh doanh, chủ nợ, người lao động, người có quyền, nghĩa vụ lợi ích liên quan Quyết định giải thể phải niêm yết công khai trụ sở công ty phải đăng tờ báo viết báo điện tử ba số liên tiếp Khi gửi định giải cho chủ nợ, công ty phải gửi kèm theo phương án giải nợ Thông báo phải ghi rõ tên, địa chủ nợ, số GVHD: Phạm Mai Phương 40 SVTH: Phan Thị Kim Tuyền Quy chế pháp lý cấu tổ chức, quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn nợ, thời hạn, địa điểm phương thức toán số nợ đó, cách thức thời hạn giải khiếu nại chủ nợ - Thanh lý tài sản toán khoản nợ công ty: Thanh lý tài sản toán khoản nợ vấn đề quan trọng, chủ yếu công ty giải thể Việc toán khoản nợ phức tạp liên quan đến quyền lợi nhiều người, phải tiến hành theo trình tự, thủ tục định Trước hết phải toán khoản nợ cho chủ nợ, sau tiến hành phân chia tài sản lại công ty cho thành viên Phần hoàn lại cho thành viên nhiều vốn góp ban đầu, điều phụ thuộc vào trình trạng tài sản công ty Sau toán hết nợ công ty, người đại diện theo pháp luật công ty phải gửi hồ sơ giải thể công ty đến quan đăng ký kinh doanh Cơ quan đăng ký kinh doanh thời hạn bảy ngày kể từ ngày nhận hồ sơ giải thể công ty, phải xóa tên công ty sổ đăng ký kinh doanh Công ty chấm dứt tồn với tư cách doanh nghiệp từ bị xóa tên sổ đăng ký kinh doanh 2.5.2 Phá sản công ty Phá sản công ty tượng công ty hoạt động kinh doanh thương mại thực hành vi thương mại lý (quản lý kém, thiên tai, hỏa hoạn, ) nên khả toán khoản nợ đến hạn chủ nợ có yêu cầu Việc phá sản công ty thực theo quy định pháp luật phá sản Khi quan có thẩm quyền tiếp nhận thụ lý hồ sơ yêu cầu tuyên bố phá sản thủ tục phá sản thực theo bước luật phá sản doanh nghiệp Sau tuyên bố phá sản công ty bị xóa tên chấm dứt tồn công ty GVHD: Phạm Mai Phương 41 SVTH: Phan Thị Kim Tuyền Quy chế pháp lý cấu tổ chức, quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn CHƯƠNG 3: THỰC TRẠNG HOẠT ĐỘNG VÀ HƯỚNG HOÀN THIỆN 3.1 Những tác động tích cực đối vói công ty trách nhiệm hữu hạn Việt Nam Luật Doanh nghiệp 2005 cải cách hệ thống pháp luật doanh nghiệp nước ta, dựa ừên thành công thừa nhận rộng rải Luật Doanh nghiệp 1999, Luật Doanh nghiệp 2005 giải khắc phục khuyết điểm, nhược điểm cho hệ thống pháp luật doanh nghiệp hành tồn tại, nhằm tạo hành lang pháp lý thông thoáng cho doanh nghiệp,hình thành khung pháp lý chung, bình đẳng áp dụng thống cho loại hình doanh nghiệp,đáp ứng yêu càu đối xử bình đẳng doanh nghiệp điều kiện hội nhập kinh tế quốc tế - So với pháp luật hành quy định luật quyền công ty có thay đổi theo hướng cở mở tạo tự chủ, yên tâm cho công ty phần vốn mà bỏ để kinh doanh, phù hcrp với thực tế phát triển nay: Chẳng hạn cho phép người đứng thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn, thay quy định trước phải có hai người, có quyền tự chủ cao thực kinh doanh, tổ chức lại công ty, mở rộng đa dạng hóa ngành, nghề kinh doanh; tăng cường thêm quyền thành viên, bảo vệ mạnh quyền lợi thành viên - Đi đôi với quyền lợi Luật Doanh nghiệp xác định rõ nghĩa vụ người quản lý, đặc biệt nghĩa vụ trung thành, trung thực cẩn trọng; thiết lập chế độ thù lao, tiền lương gắn với kết sản xuất kinh doanh doanh nghiệp; yêu càu công khai minh bạch hóa, người quản lý - trình tự, thủ tục đăng kí kinh doanh Luật Doanh nghiệp 2005 gộp thủ tục đăng kí kinh doanh thủ tục đăng kí đầu tư thành một, “một cửa”, “một giấy”, thể rõ tinh thần đổi mới, đơn giản tối đa thủ tục hành chính, tạo thuận lợi cho công ty gia nhập thị trường thực hoạt động đầu tư - Để đảm bảo tăng cường quyền tự chủ, tự định công ty hoạt động kinh doanh, nhiều vấn đề quản trị nội công ty quy định theo hướng: Chỉ quy định vấn đề bản, có tính nguyên tắc luật GVHD: Phạm Mai Phương 42 SVTH: Phan Thị Kim Tuyền 12 Ths Nguyễn Minh Sơn, văn phòng Quốc hội - Tạo hành lang pháp lý thông thoáng cho doanh nghiệp tạp chí tài tháng Quy chế pháp lý cấu tổ chức, quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn 2/2006,trang 17 Đồng thời cho phép Điều lệ công ty quy định vấn đề cụ thể để đáp ứng yêu cầu hoạt động kinh doanh.12 Trong thời gian gần hai thập kỉ vừa qua, thực chủ trương chuyển đổi kinh tế, việc mở cửa thị trường hội nhập kinh tế quốc tế mang lại kết đáng khích lệ Đặc biệt Việt nam gia WTO tham gia sâu hom vào tiến trình toàn cầu hóa kinh tế, ta có hội nâng cao vị trường quốc tế, việc tăng cường hội nhập kinh quốc tế gia nhập WTO tạo điều kiện để Việt Nam hoàn thiện hệ thống sách pháp luật theo hướng minh bạch hơn, ổn định dễ dự đoán; hoàn thiện chế thị trường, cải cách hành chính, tiếp thu khoa học công nghệ, kỷ quản lý, góp phần đào tạo cán quản lý cán kinh doanh động, sáng tạo Việt Nam tham gia việc hoạch định sách thương mại toàn cầu có hội tham gia việc xây dựng khuôn khổ họp tác thương giới công họp lý Khi đó, hiệu sức cạnh tranh kinh tế nâng cao Nhờ có môi trường cạnh ừanh, sở công cụ pháp lý lành mạnh, thông thoáng mà doanh nghiệp Việt Nam nói chung công ty trách nhiệm hữu hạn nói riêng bảo vệ quyền lợi hoạt động đáng cạnh tranh với doanh nghiệp khác, sử dụng chế giải tranh chấp WTO Khi gia nhập WTO, công ty trách nhiệm hữu hạn có nhiều hội tự hoàn thiện, nâng cao lực cạnh tranh mở rộng thị trường, vươn xa vươn rộng 3.2 Những vấn đề tồn Theo cục phát triển Doanh nghiệp Bộ kế hoạh Đầu tư, số lượng công ty trách nhiệm hữu hạn năm qua phát triển theo chiều hướng tăng dần, đặc biệt kinh tế nước ta có thay đổi tích cực loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn có xu hướng phát triển việc quản lý công ty tương đối đơn giản, thích họp với loại hình kinh doanh vừa nhỏ Tuy nhiên bên cạnh mặt thuận lợi mà công ty có được, công ty ừách nhiệm hữu hạn phải đối mặt với số khó khăn nay: - Theo số liệu khảo sát hầu hết công ty trách nhiệm hữu hạn hoạt động kinh doanh mặt hàng, thị trường dẫn đến lực cạnh tranh công ty tập trung vào tìm cách giảm giá cách không cần thiết làm giảm lực cạnh tranh công ty chất lượng GVHD: Phạm Mai Phương 43 SVTH: Phan Thị Kim Tuyền 13 14 PGs.Ts Đào Huy Huân - Nâng cao lực canh tranh doanh nghiệp Thành phố Hồ Chí Minh Tạp chí Phát triển Quy chế pháp lý cấu tổ chức, quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn kinh tế - tháng mười 2008,trang 5, Http://vietnamnet.vn/kinhte/2008/l 1/814599 - Tiềm lực tài hạn chế, vốn đầu tư ban đầu ít, vốn lưu động lại Thiếu vốn dẫn đến trình trạng công ty điều kiện lựa chọn mặt hàng có chất lượng cao kinh doanh, đầu tư đổi tranh thiết bị, công nghệ đảm bảo cho sản xuất sản phẩm hàng hóa có chất lượng cao - Trình độ công nghệ, lực quản lý điều hành công ty thấp Trên 40% công ty sử dụng công nghệ lạc hậu so với mức trung bình giới nước khu vực khoảng từ 10 năm đến 20 năm Nhiều công ty chưa thấy hết vai trò quan trọng hoạt động quản trị nên chưa trọng đến đội ngũ quản lý, chưa có sách tối ưu tuyển dụng, đào tạo, huấn luyện tạo điều kiện cho nhả quản lý nâng cao trình độ quản trị.13 - Lạm phát thời gian qua đẩy không công ty rơi vào tình cảnh khốn đốn Trong hình thức lạm phát “lạm phát chi phí đẩy” dễ nhận diện thủ phạm gây suy giảm không mong đợi, áp lực đình công đòi tăng lương diễn diện rộng, giá nguyên nhiên liệu tăng đột biến làm đình trệ hoạt động sản xuất - Thêm vào bối cảnh kinh tế khó khăn, việc tiếp cận vốn vay công ty bị hạn chế: huy động vốn phần lớn công ty huy động vốn theo hai cách vay ngân hàng bạn bè từ đối tác thông qua việc ứng tiền trước, hay chấp nhận ừả chậm tiền hàng Tuy nhiên, nguồn vốn huy động từ bạn bè, đối tác không họ khan tìm cách thu + Trong vốn vay ngân hàng khó trở thành nguồn huy động vốn cho công ty hàng loạt lý như: Các thủ tục vay vốn ngân hàng phức tạp, lãi suất cao, chi phí vay không thức lớn, yêu cầu bảo đảm an toàn tín dụng ngân hàng lại chặt chẽ với mục tiêu kiềm chế lạm phát, mặt lãi suất lên đến 21%/năm khiến công ty xoay xở chủ quan, công ty thường không đủ tài sản chấp để vay vốn, thiếu lực xây dựng dự án phương án sử dụng vốn vay, hệ thống sổ sách kế toán không đầy đủ, thiếu minh bạch - Một khó khăn hàng đầu công ty đầu cho sản phẩm hẹp công ty liên kết lỏng lẻo, bên cạnh thiếu thốn thông tin khiến cho họ đánh nhiều hội mình.14 - Nhận thức, hiểu biết pháp luật phần lớn công ty hạn chế, tình trạng không ý đến việc tìm hiểu thực pháp luật phổ biến, hầu hết GVHD: Phạm Mai Phương 44 SVTH: Phan Thi Kim Tuyền 15 16 http://www.pcdn.vn/News/NewsDetail.aspx?NewsID=1002&MenuId=36 http://www.xaluan.com/modules.php? Quy chế pháp lý cấu tổ chức, quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn name=News&file=article&sid= 100642 chưa có thói quen sử dụng tư vấn pháp luật để áp dụng, thi hành pháp luật phòng chống rủi ro kinh doanh việc ký kết thực hợp đồng dẫn tới phát sinh tranh chấp không đáng có gây bất lợi cho doanh nghiệp, trầm trọng hom điều kiện hội nhập kinh tế quốc tế Có công ty lợi dụng sơ hở pháp luật yếu quản lý nhà nước để thực hoạt động kinh doanh đầu tư, trục lợi, trốn thuế bất hợp pháp + Bên cạnh thông tin pháp lý tư vấn pháp luật hạn chế Qua điều tra, khảo sát phòng thương mại công nghiệp Việt nam cho thấy công ty có nhu cầu lớn thông tin sách pháp luật họ gặp khó khăn việc tiếp cận thông tin sách pháp luật Thêm vào sở liệu pháp luật Việt Nam không xây dựng cách đày đủ, toàn diện, tập trung thống lảm cho việc tiếp cận với hệ thống pháp luật khó khăn Hơn nữa, công ty thường có điều kiện nghiên cứu toàn văn pháp luật mà có yêu cầu giới thiệu ngắn gọn, dễ nắm bắt Tuy nhiên, quan nhà nước chưa đáp ứng yêu cầu - Hệ thống pháp luật Việt Nam cồng kềnh, phức tạp Đặc điểm hệ thống pháp luật Việt nam cấu thành quy phạm pháp luật có nhiều hình thức khác quan có thẩm quyền khác ban hành Tuy nhiên, đạo luật không trực tiếp vào sống mà phụ thuộc vào văn hướng dẫn thi hành Do vậy, công ty muốn tìm hiểu vấn đề pháp lý phải rà soát quy định pháp luật có liên quan nhiều quan nhà nước trung ương địa phương ban hành công việc phức tạp15 + Công tác ban hành văn thi hành Luật Doanh nghiệp 2005 chậm so với yêu cầu đề ra, làm giảm hưng phấn từ phía nhà đầu tư Nghị định 88/CP đăng ký kinh doanh đến 29/8/2006 ban hành (mất tháng kể từ cỏ luật Doanh nghiệp), nghị định 139/CP quy định chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp phải đến ngày 05/9/2007 ban hành (gần 22 tháng kể từ lúc có Luật doanh nghiệp) Chính chậm trể khiến cho công tác quản lý Nhà nước gặp nhiều lúng túng, vướng mắc16 Hơn nữa, tượng pháp luật xung đột, chồng chéo lẫn làm cho nhà đầu tư phải gặp không khó khăn, rắc rối làm sách nhiễu nhà đầu tư Chẳng hạn theo quy định khoản Điều 25 Nghị định số 88/2006/NĐ-CP quy định “trường hợp bổ sung, thay đổi ngành nghề kinh doanh phải có chứng GVHD: Phạm Mai Phương 45 SVTH: Phan Thi Kim Tuyền 17 http://www.hca.org.vn/tin_tuc/vde_qtam/nam2007/thang6/DDDN_Vietnam/Bai_16.pdf Quy chế pháp lý cấu tổ chức, quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn hành nghề phải có thêm hợp lệ chứng hành nghề Giám đốc (Tổng Giám đốc) chức danh quản lý doanh nghiệp quy định khoản 13 Điều Luật Doanh nghiệp” Theo quy định trên, hiểu doanh nghiệp phải nộp chứng hai chủ thể Giám đốc (Tổng Giám đốc) chức danh quản lý khác ừong doanh nghiệp Tuy nhiên, thực tế doanh nghiệp càn nộp chứng Giám đốc (Tổng Giám đốc), chức danh quản lý khác công ty không cần phải có chứng Ngoài ra, doanh nghiệp kinh doanh nhiều ngành nghề kinh doanh có điều kiện yêu cầu đặt Giám đốc (Tổng Giám đốc) phải có đủ chứng Trong đó, Điều 57 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định Giám đốc Tổng giám đốc người: “có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm thực tế quản trị kinh doanh ngành, nghề kinh doanh chủ yếu công ty” Theo quy định này, Giám đốc Tổng giám đốc không bắt buộc phải có đầy đủ chứng hành nghề ngành nghề mà công ty kinh doanh Như vậy, thân điều khoản thể mâu thuẫn với Mặc khác, quy định khoản Điều 25 Nghị định 88/2006/NĐ-CP không phù họp với tinh thần Luật Doanh nghiệp 2005: Theo quy định khoản Điều Luật Doanh nghiệp 2005 “Doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế có quyền kinh doanh ngành nghề mà pháp luật không cấm”, theo Giám đốc Tổng giám đốc không thiết phải người nắm vững kiến thức chuyên ngành, mà yếu tố cốt lõi họ có lực quản lý, biết cách sử dụng người, việc theo quy định pháp luật Nhưng theo quy định khoảnl Điều 25 Nghị định 88/2006/NĐ-CP hạn chế quyền kinh doanh nói chung việc bổ sung thay đổi ngành nghề kinh doanh toàn doanh nghiệp Do vậy, để đảm bảo quyền lợi ích họp pháp doanh nghiệp đề nghị sửa quy định khoản Điều 25 Nghị định 88/2006/NĐ-CP theo hướng sau: “Trường họp bổ sung, thay đổi ngành nghề kinh doanh phải có chứng hành nghề phải có thêm chứng hành nghề ừong cán quản lý doanh nghiệp quy định Khoảnl Điều Luật Doanh nghiệp 2005”17 - hệ thống quan đăng ký kinh doanh: Hệ thống quan đăng ký kinh doanh chưa quy định hình thành cách rõ ràng tổ chức, chưa hình thành hệ thống quan độc lập, việc phối họp sở, ban, ngành với với huyện, thành phố chưa đồng nhịp nhàng việc giải thủ tục hành chính, có biểu cửa quyền, GVHD: Phạm Mai Phương 46 SVTH: Phan Thi Kim Tuyền Quy chế pháp lý cấu tổ chức, quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn sách nhiễu, vòi vĩnh gây khó khăn cho nhà đầu tư Bên cạnh đó, chưa có phân định rõ chức quản lý hành chức quản lý sản xuất kinh doanh, quan quản lý Nhà nước can thiệp sâu vào hoạt động doanh nghiệp nói chung hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn nói riêng - Khả cạnh tranh công ty trách nhiệm hữu hạn chưa cao, chưa cạnh tranh với thị trường giới Nen kinh tế nước ta trình độ phát triển thấp, trình chuyển đối; kinh tế thị trường giai đoạn phát triển sơ khai, yếu tố bản, đồng thị trường chưa phát triển đầy đủ dẫn đến khả kinh doanh sức cạnh trạnh chủng loại hàng hóa dịch vụ bị hạn chế - Loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn ưa chuộng Tuy nhiên có mặt hạn chế khó khăn kiểm soát thành viên phải chịu trách nhiệm định thành viên công ty, tất hoạt động danh nghĩa công ty thành viên có ràng buộc thành viên khác họ trước Do đó, hiểu biết mối quan hệ thân thiện thành viên yếu tố quan trọng cần thiết ủy quyền thành viên mang tính có phạm vi rộng lớn, việc huy động vốn công chúng hình thức đầu tư trực tiếp rút vốn góp công ty bị hạn chế - Còn nhiều điều bất cập Luật doanh nghiệp, chẳng hạn như: +Tại Điều 60 khoản Luật Doanh nghiệp 2005 quy định: “trường họp tăng vốn điều lệ việc tiếp nhận thêm thành viên phải trí tất thành viên” Ở có nhầm lẫn việc tăng vốn điều lệ thuộc thẩm quyền định Hội đồng thành viên mà theo Điều 52 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định việc thông qua định Hội đồng thành viên trường họp cần phải có trí thành viên + Điều 66 khoản quy định: “chủ sở hữu công ty quyền rút vốn cách chuyển nhượng phần toàn số vốn điều lệ cho tổ chức cá nhân khác; trường họp rút vốn phần toàn vốn góp khỏi công ty hình thức khác phải liên đới chiu ừách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty Quy định thiếu xác khiến điều luật ý nghĩa, thật vậy, vấn đề đặt là: việc rút vốn “hình thức khác” thực thực tế nào? Và “liên đới”chịu trách nhiệm với ai? Ngoài việc chuyển nhượng phàn hay toàn vốn cho người khác, chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên giảm vốn điều lệ, GVHD: Phạm Mai Phương 47 SVTH: Phan Thị Kim Tuyền 18 Http://thongtinphapluatdansu.wardpress.com/2007/09/10/74362 Quy chế pháp lý cấu tổ chức, quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn trường hợp này, họ phải chịu trách nhiệm nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty.18 3.3 Hướng hoàn thiện Trong bối cảnh kinh tế thị trường Việt nam gia nhập WTO, phủ nhận vai trò công ty trách nhiệm hữu hạn thành phần kinh tế Mặt khác, với nhiệm vụ phát triển kinh tế - xã hội đất nước, nhiệm vụ công nghiệp hóa, đại hóa đề ra, hệ thống doanh nghiệp cần tăng cường quản lý Nhà nước thân doanh nghiệp cần phải chủ động tự hoàn thiện theo hướng: - lý thuyết, công ty trách nhiệm hữu hạn nên chủ động tiếp cận thị trường điều kiện hội nhập, nghĩa phải tăng cường nghiên cứu thị trường, xác định sản phẩm, dịch vụ cần sản xuất kinh doanh; xác định phân phối hiệu Tuy nhiên, muốn nâng cao lực tiếp cận thị trường phải đầu tư vốn đội ngũ nhân lực + Xây dựng nuôi dưỡng nguồn nhân lực: việc đẩy mạnh công tác đào tạo nghề cho người lao động cần thiết cấp bách điều kiện hội nhập, trình độ quản lý giữ vị trí định việc tồn phát triển ta cần đặt công việc nâng cao trĩnh độ quản lý cho đội ngũ cán quản lý lên hàng đầu ừên sở rà soát, xếp lại máy quản lý tuyển dụng nhà quản lý có tài + Tiếp cận nguồn vốn phục vụ cho sản xuất kinh doanh Tuy nhiên, công ty muốn tiếp cận nguồn vốn phải cải tiến công tác quản lý sổ sách kế toán, phải quản lý minh bạch tài mình, phải chứng minh hiệu an toàn ừong việc sử dụng vốn vay phía ngân hàng, cần tích cực hỗ trợ công ty lập dự án vay tốt nhất, tư vấn hỗ trợ công ty nâng cao kiến thức quản lý vốn phương án kinh doanh, phía quan Nhà nước, Nhà nước cần có sách hỗ trợ đào tạo, tiếp cận nguồn vốn, xúc tiến thương mại, đầu tư để giúp công ty chủ động tìm nguồn vốn để đầu tư đổi trang thiết bị ứng dụng khoa học kĩ thuật, cải tiến mặt hàng, nâng cao chất lượng, hạ giá thành sản phẩm để công ty đứng vững vươn lên thương trường - Các quan Nhà nước nên mở rộng cung ứng thông tin, hỗ trợ pháp lý cho công ty tiến trình hội nhập tiếp cận thông tin cần thiết giúp công ty hoạch định xác chiến lược kinh doanh, đưa định đầu tư kinh doanh có sở Khi tiếp cận thông tin dự kiến GVHD: Phạm Mai Phương 48 SVTH: Phan Thị Kim Tuyền 19 PGs.Ts Đào Huy Huân - Nâng cao lực canh tranh doanh nghiệp Thành phố Hồ Chí Minh - Tạp chí Quy chế pháp lý cấu tổ chức, quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn Phát triển kinh tế - tháng mười 2008, trang thay đổi ban hành sách pháp luật liên quan đến môi trường đầu tư kinh doanh giúp công ty chuẩn bị tốt cho thay đổi kịp thời điều chỉnh hoạt động kinh doanh mình, tiếp cận thông tin trình tự, thủ tục hành chính, tư pháp giúp công ty tiếp cận cách dễ dàng hom với quan công quyền việc thực thủ tục cần thiết liên quan đến hoạt động sản xuất kinh doanh.19 Đe hỗ trợ pháp lý cho công ty, bên cạnh việc tăng cường tập huấn, bồi dưỡng kiến thức pháp lý cho thành viên công ty phạm vi toàn quốc cần phải đa dạng hóa hình thức phổ biến pháp luật có nội dung liên quan trực tiếp đên hoạt động công ty Luật doanh nghiệp, Luật thương mại, pháp lệnh trọng tài thương mại - Đẩy mạnh cải cách hành chính, tôn trọng quyền tự chủ kinh doanh họp pháp, áp dụng phổ biến chế độ đăng ký, xóa bỏ quy định bất họp lý làm nảy sinh chế “xin - cho”, “phê - duyệt”, xóa bỏ triệt để nguồn gốc cửa quyền, vòi vĩnh gây khó khăn công chức nhà nước Phân định rõ chức quản lý hành với chức quản lý sản xuất kinh doanh quan quản lý hành nhà nước với doanh nghiệp nói chung công ty trách nhiệm hữu hạn nói riêng - Nhà nước cần phải ban hành đồng hệ thống pháp luật làm pháp lý cho việc xếp, tổ chức lại việc quản lý doanh nghiệp nói chung công ty trách nhiệm hữu hạn nói riêng môi trường kinh doanh Đồng thời pháp luật cần đưa quy định rõ ràng, dứt khoác, có hiệu lực pháp lý cao, nói rõ điều cấm điều giới hạn cấm thực kinh doanh lĩnh vực phải rõ Phải xây dựng hệ thống pháp luật nước ta ngày hoàn thiện hơn, tránh chồng chéo, trùng lấp mâu thuẫn Một số quy định pháp luật cần sửa đổi sau: + Theo Điều 40 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: Thành viên công ty có quyền khiếu nại khởi kiện Giám đốc (Tổng Giám đốc ) không thực nghĩa vụ, gây thiệt hại đến lợi ích thành viên công ty theo quy định pháp luật Đây quy định không cần thiết khiếu nại, tố cáo quyền đặc thù thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn mà quyền công dân ghi nhận Hiến pháp luật khiếu nại, tố cáo GVHD: Phạm Mai Phương 49 SVTH: Phan Thi Kim Tuyền 20 http://www.pcdn.vn/News/NewsDetaiLaspx?NewsID=709&MenuId=8 Quy chế pháp lý cấu tổ chức, quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn + Cần quy định trách nhiệm Chủ tịch Hội đồng thảnh viên trường hợp không triệu tập họp Hội đồng thành viên theo quy định (trách nhiệm trách nhiệm bồi thường vật chất trách nhiệm hình sự), nhằm đề cao trách nhiệm người đảm nhiệm vị trí này, đồng thời hạn chế tình trạng lạm dụng chức vụ, quyền hạn gây thiệt hại cho công ty + việc phân phối thu nhập người quản lý người lao động: càn quy định khoản thù lao, tiền thưởng cho Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc (Tổng Giám đốc), người quản lý khác thành viên công ty người quản lý thành viên công ty vào chi phí kinh doanh, đồng thời nên hạn chế chi phí tỷ lệ phần trăm định tổng số lợi nhuận thu sau thuế nghĩa vụ tài khác công ty nhằm bảo vệ quyền lợi người lao động quyền lợi Nhà nước + Tại Điều 48 Luật doanh nghiệp quy định người đại diện theo ủy quyền phải có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm quản lý kinh doanh nhành nghề kinh doanh chủ yếu công ty điều không cần thiết Bởi lẽ, thành viên công ty người góp vốn vào công ty nên họ tự cân nhắc, định chọn tốt hon cho lợi ích chung công ty Hon nữa, kinh doanh thời gian quý hon vàng bạc đợi tìm người đủ tiêu chuẩn để ủy quyền hội kinh doanh20 + danh mục ngành nghề cấm kinh doanh, theo Điều Nghị định 139/CP liệt kê danh mục 15 ngành nghề cấm kinh doanh chưa thực đầy đủ, có chồng chéo, trùng lấp với danh mục lĩnh vực cấm đầu tư nghị định khác Chính phủ Nghị định 108/CP ngày 22/9/2006 Trong danh mục 15 ngành nghề cấm kinh doanh có phân nửa trùng lấp với danh mục lĩnh vực cấm đầu tư Nghị định 108/CP quy định chi tiết thi hành Luật đầu tư 2005, chí có ngành nghề cấm kinh doanh Nghị định 139/CP mâu thuẫn nghiêm trọng với Nghị định 108/CP Chẳng hạn, Nghị định 139/CP quy định cấm kinh doanh dịch vụ đánh bạc, gá bạc hình thức Trong đó, Nghị định 108/CP cho phép kinh doanh casino với tư cách lĩnh vực đầu tư có điều kiện nhà đầu tư làm thủ tục đầu theo Luật Đầu tư Trong trường hợp này, Chính phủ cần quy định rõ danh mục lĩnh vực cấm đầu tư, kinh doanh mà không cần trì hai Nghị định tồn song song điều chỉnh vấn đề lại quy định mâu thuẫn, trùng lấp GVHD: Phạm Mai Phương 50 SVTH: Phan Thi Kim Tuyền 21 http://www.xaluan.com/modules.php?name=News&file=article&sid=100642 Quy chế pháp lý cấu tổ chức, quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn + Theo Điều Nghị định 139/CP quy định doanh nghiệp có quyền chủ động đăng ký kinh doanh, không cần phải xin phép, xin chấp thuận, hỏi ý kiến quan Nhà nước ngành nghề kinh doanh không thuộc ngành, nghề cấm kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện Quy định bước tiến quan trọng việc cải cách thủ tục hành chính, hướng đến môi trường đàu tư thông thoáng Tuy nhiên, khoản Điều Nghị định 139/CP lại giải thích thuật ngữ “điều kiện kinh doanh” thể sáu hình thức có hình thức “chấp thuận khác quan Nhà nước có thẩm quyền” Điều có nghĩa điều kiện kinh doanh số ngành nghề kinh doanh có điều kiện nhà đầu tư, bên cạnh loại giấy tờ giấy phép kinh doanh, giấy xác nhận vốn pháp định, chứng hành nghề Còn bổ sung thêm điều kiện chấp thuận khác quan có thẩm quyền Quy định thiếu rõ ràng ngược lại với tiến trình cải cách hành dễ tạo sách nhiễu nhà đầu tư, gây khó khăn cho công dân thực quyền tự kinh doanh Thiết nghĩ, quy định làm cho quan Nhà nước có thẩm quyền tùy tiện đặt điều kiện kinh doanh cho quyền chấp thuận nhả đầu tư Do vậy, theo nên loại bỏ cum từ “chấp thuận khác quan có thẩm quyền” khỏi điều kiện kinh doanh quy định Điều Nghị định 139/CP phải quy định rõ ràng cần có chấp thuận quan có thẩm quyền nào21 GVHD: Phạm Mai Phương 51 SVTH: Phan Thi Kim Tuyền Quy chế pháp lý cấu tổ chức, quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn KÉT LUẬN Ở nước ta, doanh nghiệp có vai trò đặc biệt quan trọng chiến lược phát triển kinh tế - xã hội, đẩy mạnh công nghiệp, đại hóa đất nước, tạo nhiều công ăn việc làm làm động kinh tế Chính phủ có sách cụ nhằm tạo môi trường thông thoáng đế phát triển kinh doanh nghiệp Song bên cạnh đó, doanh nghiệp phải tự nâng cao chất lượng sản phẩm, cải tiến quy trình công nghệ, lực quản lý phải động, linh hoạt đổi để theo kịp phát triển thâm nhập vào hội nhập kinh tế Tuy nhiên, công ty trách nhiệm hữu hạn có hạn chế quy mô nhỏ, công nghệ chưa đại, thiếu kinh nghiệm, chế độ trách nhiệm hữu hạn nên uy tín công ty trước đối tác, bạn bè phần bị ảnh hưởng tượng tiêu cực doanh nghiệp ma lừa đảo, trốn thuế Nhưng thực tế, công ty trách nhiệm hữu hạn có nhiều lợi riêng đáng kể : giữ vị trí quan trọng phát triển đất nước điều kiện kinh tế mở cửa hội nhập giới loại hình công ty có tính động cao trước thay đổi thị trường nhanh chóng chuyển hướng kinh doanh vốn đầu tư ít, khả thu hồi vốn nhanh; hon nữa, với máy tổ chức gọn nhẹ họ dễ dàng đưa thực quy định quản lý giúp tiết kiệm chi phí quản lý; công ty trách nhiệm hữu hạn diện hầu hết lĩnh vực khoản trống nhỏ thị trường từ tạo nên phát triển cân đối khu vực Chính lẽ đó, nên hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn phải đặt điều kiện pháp lý quản lý chặt chẻ Nhà nước để đảm bảo cho kinh tế ổn định phát triển theo định hướng định Đặc biệt, đời Luật doanh nghiệp 2005 tạo bước đột phá mặt pháp lý tạo điều kiện cho công ty trách nhiệm hữu hạn phát triển nhanh chóng GVHD: Phạm Mai Phương 52 SVTH: Phan Thi Kim Tuyền [...]... thường trú của người đại diện theo pháp luật của công • Nơi đăng ký kinh doanh ty; GVHD: Phạm Mai Phương 20 SVTH: Phan Thị Kim Tuyền Quy chế pháp lý về cơ cấu tổ chức, quản lý và hoạt động của công ty trách nhiệm hữu hạn CHƯƠNG 2: QUY CHẾ PHÁP LÝ YỀ cơ CÁU TỎ CHỨC YÀ QUẢN LÝ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN 2.1 Cơ cấu tổ chức quản lý 2.1.1 Cơ cấu tổ chức và quản lý của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành... Phan Thị Kim Tuyền Quy chế pháp lý về cơ cấu tổ chức, quản lý và hoạt động của công ty trách nhiệm hữu hạn nhân Trong công ty hợp danh không có sự phân biệt rõ ràng giữa tài sản công ty và tài sản cá nhân Đây là sự khác nhau cơ bản giữa công ty hợp danh và công ty trách nhiệm hữu hạn + So với công ty cổ phần: Do công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần đều thuộc hình thức công ty đối vốn do đó... nghĩa vụ của chủ sở hữu công ty; có quy n nhân danh công ty thực hiện các quy n và nghĩa vụ của công ty; chịu trách nhiệm trước pháp luật và chủ sở hữu công ty về việc thực hiện các quy n và nhiệm vụ được giao theo quy định của Luật này và pháp luật có liên quan 2.I.2.2 Cơ cấu tổ chức và quản lý của công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên là cá nhân Cơ cấu tố chức của công ty ừách nhiệm hữu hạn một... mà Giám đốc hoặc Tổng giám đốc ký với Chủ tịch GVHD: Phạm Mai Phương 27 SVTH: Phan Thị Kim Tuyền Quy chế pháp lý về cơ cấu tổ chức, quản lý và hoạt động của công ty trách nhiệm hữu hạn 2.2 Các vấn đề tài chính của công ty 2.2.1 2.2.1.1 Công ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên trở lên Tài sản và vốn của công ty Công ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên trở lên thuộc loại công ty đối vốn không... hữu công ty tổ chức thực hiện các quy n và nghĩa vụ của chủ sở hữu công ty; có quy n nhân danh công ty thực hiện các quy n và nghĩa vụ của công ty; chịu trách nhiệm trước pháp luật và chủ sở hữu công ty về việc thực hiện các quy n và nhiệm vụ được giao theo quy định của luật này và pháp luật có liên quan *Chủ tịch công ty Chủ tịch công ty nhân danh chủ sở hữu công ty tổ chức thực hiện các quy n và nghĩa... hữu hạn có trên mười một thảnh viên phải có Ban kiểm soát Quy n, nghĩa vụ và chế độ làm việc của Ban kiểm soát, Trưởng Ban kiểm soát do Điều lệ công ty quy định 2.1.2 Tổ chức quản lý của công ty trách nhiệm một thành viên Cơ cấu tổ chức và quản lý nội bộ của công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên được tổ chức tùy thuộc vào chủ sở hữu của công ty là tổ chức hay cá nhân 2.I.2.I Cơ cấu tổ chức và quản. .. ủy quy n GVHD: Phạm Mai Phương 26 SVTH: Phan Thị Kim Tuyền Quy chế pháp lý về cơ cấu tổ chức, quản lý và hoạt động của công ty trách nhiệm hữu hạn - Trường hợp một người được bổ nhiệm làm người đại diện theo ủy quy n thì người đó làm Chủ tịch công ty; trong trường họrp này cơ cấu tổ chức quản lý của công ty bao gồm Chủ tịch công ty, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và Kiểm soát viên - Điều lệ công ty quy. .. vốn pháp định của cơ quan, tổ chức có thẩm quy n đối với công ty kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định của pháp luật phải có vốn pháp định 10 GVHD: Phạm Mai Phương 18 SVTH: Phan Thị Kim Tuyền Quy chế pháp lý về cơ cấu tổ chức, quản lý và hoạt động của công ty trách nhiệm hữu hạn -Chứng chỉ hành nghề của Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và cá nhân khác đối với công ty kinh doanh ngành, nghề mà theo quy. .. Tuyền Quy chế pháp lý về cơ cấu tổ chức, quản lý và hoạt động của công ty trách nhiệm hữu hạn - Là cá nhân sở hữu ít nhất 10% vốn điều lệ của công ty hoặc người không phải là thành viên, có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm thực tế trong quản trị kinh doanh hoặc trong các ngành, nghề kinh doanh chủ yếu của công ty hoặc tiêu chuẩn, điều kiện khác quy định tại Điều lệ công ty - Đối với công ty con của công. .. SVTH: Phan Thị Kim Tuyền Quy chế pháp lý về cơ cấu tổ chức, quản lý và hoạt động của công ty trách nhiệm hữu hạn về nguyên tắc, người được quy n thành lập và quản lý doanh nghiệp thì đưomg nhiên được quy n góp vốn; không có quy n thành lập và quản lý doanh nghiệp thì vẫn có thể có quy n góp vốn Đối với loại nhà đầu tư chỉ được quy n góp vốn thì cũng không phải họ được quy n góp vốn vào mọi loại doanh nghiệp, ... lý cấu tổ chức, quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn CHƯƠNG 2: QUY CHẾ PHÁP LÝ YỀ CÁU TỎ CHỨC YÀ QUẢN LÝ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN 2.1 Cơ cấu tổ chức quản lý 2.1.1 Cơ cấu tổ chức quản. .. Tuyền Quy chế pháp lý cấu tổ chức, quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn 2.4.5 Chuyển đổi công ty Chuyển đổi công ty biện pháp tổ chức lại công ty mà theo công ty trách nhiệm hữu hạn chuyển... Quy chế pháp lý cấu tổ chức, quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn CHƯƠNG 1; NHỮNG VẮN ĐÈ CHUNG VÈ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN 1.1 Sự đòi, khái niệm đặc điểm công ty trách nhiệm hữu hạn