nghiên cứu - trao đổi luật doanh nghiệp - bớc phát triển việc thực nguyên tắc tự kinh doanh Việt Nam Nguyễn Thanh Phú * Tự kinh doanh không nguyên tắc kinh tế thị trờng mà quyền công dân Vì vậy, năm vừa qua, Đảng Nhà nớc ta đ quan tâm đến việc bảo đảm cho nguyên tắc tự kinh doanh đợc thực nhằm tạo chế pháp lí rộng r i để thúc đẩy thành phần kinh tế phát triển Điều đợc thể rõ văn pháp luật Nhà nớc Từ năm 1990 cha ban hành đợc đạo luật doanh nghiệp nhà nớc, hợp tác x Quốc hội đ ban hành Luật doanh nghiệp t nhân (DNTN) Luật công ti Trên sở kinh nghiệm thực tiễn đòi hỏi kinh tế, ngày 12/6/1999 Nhà nớc ta đ ban hành Luật doanh nghiệp đạo luật bắt đầu có hiệu lực từ ngày 01/1/2000 Theo chúng tôi, Luật doanh nghiệp thực bớc tiến việc tạo lập khuôn khổ pháp lí cho việc thực nguyên tắc tự kinh doanh nớc ta Tự kinh doanh khả đợc tiến hành hoạt động kinh doanh mà pháp luật không cấm Tự kinh doanh, trớc hết thể quyền tự thành lập doanh nghiệp Cách 10 năm quyền đ đợc Luật DNTN Luật công ti ghi nhận Tuy nhiên, điểm không hợp lí hai văn pháp luật kể chỗ, mặt, luật ghi nhận công dân Việt Nam có quyền tự kinh doanh nhng mặt khác, lại quy định ngời kinh doanh phải xin phép quan nhà nớc có thẩm quyền để thành lập doanh nghiệp Thực tiễn đ cho thấy, chế xin phép thành lập doanh nghiệp đ bộc lộ nhiều yếu điểm làm ảnh hởng đến sách thu hút vốn đầu t Nhà nớc ta Điều đợc thể mặt sau: + Thủ tục xin phép thành lập doanh nghiệp mâu thuẫn với nguyên tắc tự kinh doanh đ đợc Hiến pháp năm 1992 ghi nhận; + Thủ tục buộc quan nhà nớc phải thực việc không thuộc chức máy nhà nớc Ví dụ, theo quy định nhiệm vụ mà quan cấp giấy phép thành lập doanh nghiệp phải làm thẩm định dự án kinh doanh ban đầu nhà đầu t Đây công việc không thuộc chức năng, nhiệm vụ quan nhà nớc kinh doanh nh nào, theo phơng án để đạt đợc mục tiêu việc nhà đầu t; nhà đầu t ngời chịu trách nhiệm cao tài sản * Trờng đại học luật Hà Nội họ đ đầu t vào trình kinh Tạp chí luật học - 59 nghiên cứu - trao đổi doanh Nhà nớc không nên can thiệp việc thẩm định phơng án kinh doanh họ Sự can thiệp công quyền sâu làm tính chủ động sáng tạo nhà đầu t Để khắc phục điểm trên, Luật doanh nghiệp đ xóa bỏ chế xin phép thành lập doanh nghiệp Theo đó, từ ngày 01/1/2000 công dân Việt Nam muốn tiến hành hoạt động kinh doanh hợp pháp làm đơn xin phép quan nhà nớc có thẩm quyền mà cần đăng kí kinh doanh quan Việc xóa bỏ thủ tục xin phép đăng kí kinh doanh nh Luật DNTN, Luật công ti quy định đợc xem bớc tiến việc thực nguyên tắc tự kinh doanh Luật doanh nghiệp đồng thời biện pháp cần thiết nhằm giảm thiểu rào cản pháp lí trình xây dựng kinh tế thị trờng định hớng x hội chủ nghĩa nớc ta Tự kinh doanh đòi hỏi không xóa bỏ việc xin phép thành lập doanh nghiệp mà đòi hỏi phải tiếp tục hoàn thiện thủ tục pháp lí khác liên quan đến trình hình thành doanh nghiệp Vì vậy, Luật doanh nghiệp đ đơn giản hoá thủ tục pháp lí trình hình thành doanh nghiệp đến mức tối thiểu Nếu nh trớc đây, làm thủ tục đăng kí kinh doanh, nhà đầu t cần phải có nhiều loại giấy tờ (về giống nh giấy tờ cần phải có trình xin phép thành lập doanh nghiệp) nay, hồ sơ đăng kí kinh doanh cần giấy tờ sau: - Đơn đăng kí kinh doanh; - Điều lệ công ti (nếu công ti); 60 - Tạp chí luật học - Danh sách thành viên (đối với công ti TNHH); danh sách thành viên hợp danh (đối với công ti hợp danh); danh sách cổ đông sáng lập (đối với công ti cổ phần); - Xác nhận vốn pháp định (nếu có yêu cầu pháp luật) Sự đơn giản hóa thủ tục đăng kí kinh doanh đợc đánh giá điểm Luật doanh nghiệp, góp phần thúc đẩy thực nguyên tắc tự kinh doanh nớc ta Tự kinh doanh nguyên tắc mà theo có nguyện vọng có đủ khả trở thành nhà kinh doanh Trớc đây, Luật DNTN Luật công ti yêu cầu để thành lập doanh nghiệp nhà đầu t phải có số vốn theo quy định (vốn pháp định) Sau 10 năm thực văn luật việc đòi hỏi vốn pháp định nh điều kiện bắt buộc chung doanh nghiệp đ tỏ lỗi thời, không phù hợp với chủ trơng Đảng Nhà nớc ta khuyến khích công dân không kể có nhiều vốn hay vốn, có nhu cầu nguyện vọng tham gia kinh doanh Vì vậy, Luật doanh nghiệp không xoá bỏ quy định vốn pháp định nhng đ mở điều kiện mới, phù hợp Luật doanh nghiệp quy định phải có mức vốn pháp định số ngành nghề, lĩnh vực định mà đó, điều kiện vốn pháp định đợc đánh giá nh bảo đảm mặt tài sản ngời kinh doanh khách hàng nh kinh doanh ngân hàng, kinh doanh bảo hiểm, kinh doanh chứng khoán Theo khoản Điều Luật doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề này, nhà nghiên cứu - trao đổi đầu t phải có đủ số vốn tối thiểu hồ sơ đăng kí kinh doanh họ phải có xác nhận quan nhà nớc có thẩm quyền vốn Đa dạng hóa loại hình doanh nghiệp, tạo điều kiện cho nhà đầu t có khả rộng r i để lựa chọn điểm Luật doanh nghiệp Luật doanh nghiệp đ quy định thêm hai loại hình doanh nghiệp công ti hợp danh công ti TNHH thành viên Công ti TNHH thành viên có đặc điểm tổ chức đầu t thành lập mà hùn vốn chủ thể khác Với đời loại hình công ti này, tổ chức trị, trị - x hội, tổ chức x hội nghề nghiệp chủ thể có t cách pháp nhân có khả tiến hành hoạt động sản xuất kinh doanh thông qua công ti TNHH lập Khác với loại hình công ti đ tồn trớc nh công ti TNHH, công ti cổ phần, công ti hợp danh loại hình công ti đối nhân Loại hình công ti cần số lĩnh vực hoạt động nh khám chữa bệnh, luật s, t vấn thiết kế, kiểm toán Những ngời tiến hành hoạt động phải chịu trách nhiệm vô hạn thiệt hại gây cho khách hàng Theo Điều 95 Luật doanh nghiệp công ti hợp danh có số đặc điểm sau đây: + phải có thành viên hợp danh có thành viên góp vốn; + Phần góp vốn thành viên hợp danh không đợc tự chuyển nhợng theo hợp đồng theo thừa kế Đây điểm đặc trng vốn có công ti đối nhân; + Công ti hoạt động dới tên chung (hội danh) thờng theo công thức lấy tên riêng thành viên hợp danh đặt thành tên công ti; + Tất thành viên hợp danh có t cách thơng nhân (các thành viên góp vốn t cách này) có quyền tham gia quản lí công ti; + Tất thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm cá nhân liên đới vô hạn nghĩa vụ công ti Các thành viên góp vốn chịu trách nhiệm hữu hạn Luật doanh nghiệp đ đa nhiều quy định nhằm hoàn thiện địa vị pháp lí công ti TNHH Những quy định là: + Số thành viên tối đa công ti 50 thành viên (Điều 26); + Việc chuyển nhợng vốn công ti đợc quy định dễ dàng so với Luật công ti năm 1990 Các thành viên công ti có quyền u tiên mua trớc; thành viên công ti mua phần vốn đợc bán cho ngời công ti (Điều 32); + Các thành viên công ti đợc quy định nhiều quyền so với trớc Họ có quyền yêu cầu công ti mua lại phần vốn góp họ bỏ phiếu chống lại phản đối định Hội đồng thành viên số vấn đề quan trọng nh sửa đổi, bổ sung nội dung quan trọng điều lệ công ti; tổ chức lại công ti (Điều 31) + Cơ cấu tổ chức công ti đợc Tạp chí luật học - 61 nghiên cứu - trao đổi quy định thoáng hơn, linh động so với Luật công ti năm 1990 Theo Luật công ti năm 1990 cấu tổ chức công ti TNHH phụ thuộc vào số lợng thành viên Nếu công ti có từ 12 thành viên trở lên cấu giống nh cấu công ti cổ phần; công ti có từ 11 thành viên trở xuống cấu nh thành viên công ti bàn bạc định Theo Luật doanh nghiệp cấu công ti TNHH bắt buộc phải có hội đồng thành viên, giám đốc (tổng giám đốc) ban kiểm soát không thiết phải có + Thẩm quyền hội đồng thành viên đợc mở rộng Đó quyền tơng tự nh quy định Điều 27 Luật công ti, Điều 35 Luật doanh nghiệp phát triển bổ sung thêm quyền sau: - Quyết định việc chia, tách, hợp công ti; - Quyết định giao dịch lớn; - Quyết định việc tăng thêm vốn thành viên + Thủ tục, trình tự tiến hành phiên họp thể thức thông qua định hội đồng thành viên trớc điều lệ công ti quy định đ đợc Luật doanh nghiệp quy định cách cụ thể (Điều 38) Các quy định đ góp phần khắc phục tình trạng phổ biến công ti TNHH quyền hành thuộc cá nhân có phần vốn góp lớn nhất, quyền thành viên có vốn góp nhỏ không đợc đảm bảo Công ti cổ phần loại hình công ti có quy mô kinh doanh lớn có góp vốn nhiều ngời Cũng vậy, 62 - Tạp chí luật học công ti đợc coi công ti đối vốn đặc trng kinh tế thị trờng Mặc dù có vị trí, vai trò quan trọng nh nhng Luật công ti năm 1990 lại không dành cho quan tâm mức Nhiều vấn đề Luật công ti năm 1990 quy định cách chung chung, sơ sài Để khắc phục điểm yếu Luật công ti, Luật doanh nghiệp đ hoàn thiện đáng kể địa vị pháp lí loại hình doanh nghiệp Trong số quy định có tác dụng khuyến khích ngời đầu t góp vốn thành lập công ti cổ phần tạo điều kiện cho công ti hoạt động tốt phải kể đến quy định sau: + Số lợng thành viên tối thiểu công ti giảm xuống thành viên; + Cơ cấu tổ chức công ti cổ phần đợc quy định cách linh hoạt thể chỗ công ti cổ phần có 11 thành viên phải có ban kiểm soát + Thủ tục tiến hành đại hội cổ đông thể thức thông qua định đại hội đ đợc quy định cụ thể, đầy đủ nhằm bảo vệ có hiệu quyền lợi ích hợp pháp cổ đông thiểu số, điều mà Luật công ti bỏ qua Theo Luật doanh nghiệp, chế bảo vệ cổ đông thiểu số đ đợc xác lập cách tơng đối đầy đủ Theo đó, cổ đông thiểu số công ti có quyền sau: - Quyền đợc cung cấp thông tin, quyền kiện giám đốc, hội đồng quản trị, quyền u tiên mua cổ phần, quyền yêu cầu công ti mua lại cổ phần trờng hợp họ không thỏa m n với thay đổi lớn công ti; nghiên cứu - trao đổi - Đề cử ngời vào hội đồng quản trị, kiến nghị nội dung chơng trình họp hội đồng quản trị, quyền xem xét danh sách cổ đông có quyền biểu hội đồng quản trị; - Luật doanh nghiệp quy định biện pháp nhằm khắc phục tình trạng cổ đông đa số lạm dụng vị quyền hạn để thu vén cho cá nhân, gia đình, làm phơng hại đến lợi ích cổ đông thiểu số Các biện pháp là: + Ngời góp vốn phải chuyển quyền sở hữu tài sản cho công ti; + Nếu ngời điều hành có lỗi, không ghi chép sổ sách kế toán theo quy định phải bồi thờng thiệt hại; + Quy định nghĩa vụ công ti mà thực chất cổ đông đa số phải mua lại cổ phần theo yêu cầu cổ đông thiểu số - Luật doanh nghiệp bắt buộc phải công khai hoá mối quan hệ ngời quản lí công ti với ngời khác có quan hệ với công ti (có con, em, vợ, chồng thành viên cổ đông đa số công ti khác) - Luật doanh nghiệp buộc phải công khai hoá giao dịch t lợi (giao dịch khả nghi) giao dịch mà ngời định thực chúng trực tiếp gián tiếp thu lợi riêng bất chính, gây thiệt hại cho công ti nói chung cho cổ đông thiểu số nói riêng Các giao dịch khả nghi đ xuất nớc ta tơng đối nhiều, số kể đến là: + Giám đốc, bố, mẹ, anh em, bạn bè giám đốc vay tiền công ti với l i suất thấp; + Giám đốc bán hàng rẻ cho công ti khác thân giám đốc bố mẹ, anh em, bạn bè cổ đông thành viên đa số mua hàng từ công ti với giá cao thị trờng; + Giám đốc nhợng lại thị trờng hợp đồng cho công ti khác mà ngời thân có cổ phần Để bảo vệ cổ đông thiểu số, Luật doanh nghiệp bắt buộc giao dịch phải đợc đem đại hội cổ đông hội đồng quản trị xem xét trớc thực (Điều 87) Tuy đ tạo đợc chế bình đẳng loại cổ đông nhằm bảo vệ quyền lợi cho cổ đông thiểu số nhng quy định Luật doanh nghiệp mang tính khái quát Ví dụ, quyền đợc chất vấn l nh đạo quản lí công ti trớc đại hội cổ đông tình trạng kinh doanh công ti, liên quan ngời thứ ba quan hệ với công ti vấn đề thuộc thẩm quyền l nh đạo công ti Để bảo đảm cho chất vấn cổ đông đợc trả lời, theo văn hớng dẫn quy định chi tiết thi hành Luật doanh nghiệp cần nêu rõ trách nhiệm phải trả lời chất vấn l nh đạo công ti trớc đại hội cổ đông Bên cạnh đó, cần phải xác định cụ thể trờng hợp l nh đạo công ti đợc quyền từ chối trả lời chất vấn chế giải hai bên không thỏa m n với vấn đề đợc nêu Quyền đợc chất vấn đợc nghe trả lời chất vấn trớc đại hội cổ đông khác với quyền đợc thông tin nh quy định Điều 72 Luật Tạp chí luật học - 63 nghiên cứu - trao đổi doanh nghiệp Việc xây dựng chế để thực quyền suy cho để tránh cho công ti có thiệt hại lẽ đ đợc phát ngăn chặn trớc mà Luật doanh nghiệp đ hạn chế can thiệp trực tiếp Nhà nớc vào hoạt động sản xuất kinh doanh doanh nghiệp, tăng quyền tự doanh nghiệp việc định đoạt vấn đề phát sinh Điểm đợc thể chỗ Nhà nớc ta khuyến nghị định khung để nhà kinh doanh định vấn đề cụ thể khung Ví dụ, Điều 38 Luật doanh nghiệp quy định, để họp lần thứ hội đồng thành viên đợc coi hợp lệ cần phải có số thành viên đại diện cho 65% vốn điều lệ công ti có mặt mức cụ thể điều lệ công ti quy định Trong trờng hợp họp lần thứ không thành tiến hành họp hội đồng thành viên lần thứ hai Tại lần này, để họp đợc coi hợp lệ, Luật doanh nghiệp quy định phải có diện cho 50% vốn điều lệ, mức cụ thể điều lệ công ti quy định Rõ ràng là, Nhà nớc đ dành cho ngời thành lập công ti tự định vấn đề cụ thể Tuy nhiên, vấn đề phải nằm khung mà Nhà nớc đ đặt Vấn đề đợc thể điều luật khác nh Điều 39, khoản 2; Điều 53, khoản 1; Điều 76, khoản 2; Điều 77, khoản 1; Điều 81 Điều 41 Luật doanh nghiệp quy định đại diện hợp pháp công ti TNHH điều lệ quy định; trờng hợp điều lệ không 64 - Tạp chí luật học quy định chủ tịch hội đồng thành viên ngời đại diện hợp pháp giám đốc (tổng giám đốc) ngời đại diện hợp pháp công ti Nh vậy, Nhà nớc đ nhờng quyền định ngời đại diện hợp pháp công ti cho nhà đầu t; họ không định Nhà nớc xác định ngời Luật doanh nghiệp đạo luật có vị trí quan trọng hệ thống pháp luật kinh tế nớc ta Nó có ý nghĩa to lớn không xét dới góc độ trị, kinh tế mà dới góc độ pháp lí Vì vậy, việc nghiên cứu, tìm hiểu quy định vấn đề đáng đợc quan tâm không nhà luật học mà nhà trị, nhà kinh doanh Trong điều kiện mà hệ thống pháp luật nớc ta cha đáp ứng đợc với yêu cầu xây dựng kinh tế thị trờng phát triển theo định hớng XHCN đóng góp nói Luật doanh nghiệp có tầm quan trọng đặc biệt việc thực thi nguyên tắc tự kinh doanh nớc ta./  ... công ti); 60 - Tạp chí luật học - Danh sách thành viên (đối với công ti TNHH); danh sách thành viên hợp danh (đối với công ti hợp danh); danh sách cổ đông sáng lập (đối với công ti cổ phần); - Xác... lại cổ phần trờng hợp họ không thỏa m n với thay đổi lớn công ti; nghiên cứu - trao đổi - Đề cử ngời vào hội đồng quản trị, kiến nghị nội dung chơng trình họp hội đồng quản trị, quyền xem xét... nhân (các thành viên góp vốn t cách này) có quyền tham gia quản lí công ti; + Tất thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm cá nhân liên đới vô hạn nghĩa vụ công ti Các thành viên góp vốn chịu trách