ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN MẠNH CƯỜNG Những điểm mới cơ bản của luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003 luËn v¨n th¹c SĨ LUẬT kinh tÕ Hµ néi - 2005 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN MẠNH CƯỜNG Những điểm mới cơ bản của luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003 Mã số : 6.01.05 luËn v¨n th¹c SĨ LUẬT kinh tÕ Người hướng dẫn khoa học: PGS. TS. Dương Đăng Huệ Hµ néi - 2005 MỞ ĐẦU 1. Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài. Sự lựa chọn con đường phát triển xã hội chủ nghĩa (“XHCN”) ở nước ta đã đặt ra cho thành phần kinh tế nhà nước và hệ thống các doanh nghiệp nhà nước (“DNNN”) một vị trí, vai trò đặc biệt quan trọng trong nền kinh tế quốc dân. Bởi vì, trong nền kinh tế thị trường định hướng XHCN hiện nay, Nhà nước muốn giữ được định hướng phát triển thì cần phải có một lực lượng kinh tế làm công cụ và chỗ dựa. Nếu không có lực lượng này thì mục tiêu XHCN mà Nhà nước nỗ lực vươn tới sẽ trở thành ảo tưởng. Chính vì vậy, thời gian qua Đảng và Nhà nước ta đã tập trung mọi nỗ lực để phát triển thành phần kinh tế nhà nước, trong đó đặc biệt chú trọng đến việc đổi mới, cải cách DNNN để nâng cao hiệu quả hoạt động của DNNN nhằm phát huy vai trò nòng cốt của DNNN. Sau những đợt sắp xếp, đổi mới DNNN và đặc biệt là khi Luật DNNN 1995 ra đời, đã tạo nền tảng cho DNNN phát triển theo hướng tích cực và “góp phần quan trọng vào thành tựu to lớn của sự nghiệp đổi mới và phát triển đất nước; đưa đất nước ta ra khỏi khủng hoảng kinh tế – xã hội, chuyển sang thời kỳ đẩy mạnh công nghiệp hóa, hiện đại hóa theo định hướng xã hội chủ nghĩa” [2,3]. Tuy nhiên, trong quá trình phát triển, trước yêu cầu đổi mới, DNNN đã bộc lộ nhiều hạn chế, yếu kém như: DNNN còn nhỏ về quy mô, còn dàn trải, chồng chéo theo cơ quan quản lý và ngành nghề; trình độ kỹ thuật, công nghệ lạc hậu; hiệu quả sản xuất kinh doanh, sức cạnh tranh của DNNN còn thấp, tốc độ phát triển chưa cao; công nợ của DNNN lớn, lao động thiếu việc làm và dôi dư còn nhiều; trình độ của đội ngũ cán bộ quản lý doanh nghiệp còn yếu… 1 Nguyên nhân của những hạn chế, yếu kém trên xuất phát từ nhiều phía như: nhận thức về vai trò của DNNN chưa được thông suốt; cơ chế chính sách của Đảng và Nhà nước về DNNN chưa thật sự phù hợp, việc học tập, quán triệt các chủ trương chính sách đó chưa tốt; hiệu lực và hiệu quả quản lý nhà nước đối với DNNN chưa cao; đội ngũ cán bộ chủ chốt doanh nghiệp chưa đáp ứng yêu cầu… Nhìn chung, nguyên nhân thì có nhiều, nhưng theo quan điểm của chúng tôi, một trong những nguyên nhân quan trọng dẫn đến hoạt động của các DNNN chưa thực sự có hiệu quả, chưa phát huy tốt vai trò chủ đạo của mình là khung pháp lý về cơ cấu tổ chức, quản lý nội bộ và hoạt động của DNNN còn nhiều bất cập, đặc biệt là Luật DNNN 1995 và các văn bản hướng dẫn sau một thời gian áp dụng đã thể hiện nhiều hạn chế, chưa tạo được cho DNNN sự tự chủ, tự chịu trách nhiệm và bình đẳng với các doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế khác trong nền kinh tế thị trường XHCN. Trước nhu cầu đổi mới và nâng cao hiệu quả hoạt động của DNNN, nhận thức yêu cầu phải hoàn thiện pháp luật về DNNN, ngày 26/11/2003, tại kỳ họp thứ tư Quốc hội khóa XI, Quốc hội đã thông qua Luật DNNN 2003. Sự ra đời của Luật DNNN 2003 thay thế Luật DNNN 1995 đã thể hiện một bước tiến mới trong quá trình xây dựng và hoàn thiện pháp luật về DNNN nói riêng và pháp luật về kinh tế nói chung. Luật DNNN 2003 đã khắc phục được những hạn chế, bất cập của Luật DNNN 1995 và những văn bản hướng dẫn thi hành, thể hiện sự nhận thức đúng đắn về vai trò của DNNN, đã “cắt phao về bao cấp và trách nhiệm; cởi trói về quyền hạn; giảm tải về vấn đề xã hội” cho DNNN [43,2], đồng thời, Luật cũng quy định những vấn đề mới góp phần tăng cường sự độc lập, tự chủ của các DNNN trong nền kinh tế thị trường định hướng XHCN và trong hội nhập kinh tế quốc tế. Sự ra đời của Luật DNNN 2003 đã đáp ứng những mong mỏi và thu hút sự quan tâm, tìm hiểu 2 của các cấp, các ngành, các doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế, các nhà quản lý doanh nghiệp, các nhà đầu tư trong và ngoài nước. Trong bối cảnh hiện nay, việc nghiên cứu một cách toàn diện trên cơ sở khoa học một số điểm mới của Luật DNNN 2003 để chứng minh rằng Luật DNNN 2003 đã tạo ra một môi trường pháp lý tốt hơn cho hoạt động của các DNNN, trên cơ sở đó đề ra những giải pháp nhằm triển khai một cách có hiệu quả Luật DNNN 2003 vào cuộc sống là một việc làm cần thiết. Với những lý do trên, tác giả chọn đề tài “Những điểm mới cơ bản của Luật DNNN năm 2003” làm luận văn thạc sỹ luật học của mình. 2. Tình hình nghiên cứu đề tài. Nghiên cứu về DNNN và pháp luật về DNNN hiện nay không còn là vấn đề hoàn toàn mới mẻ ở Việt nam. Xoay quanh vấn đề này, đã có nhiều công trình nghiên cứu do các nhà khoa học trong và ngoài nước thực hiện. Trong những năm gần đây, với xu hướng cải cách DNNN của Đảng và Nhà nước ta nhằm nâng cao hiệu quả hoạt động của DNNN phục vụ cho sự nghiệp công nghiệp hóa, hiện đại hóa đất nước và hội nhập kinh tế quốc tế, trong đó có chú trọng đến việc đổi mới khung pháp lý về DNNN thì vấn đề nghiên cứu DNNN và đổi mới khung pháp luật về DNNN lại càng được nhiều nhà khoa học quan tâm. Các công trình nghiên cứu về vấn đề trên đa dạng và phong phú về hình thức cũng như cấp độ. Về luận án tiến sĩ và luận văn thạc sĩ: Luận án PTS Luật học “Địa vị pháp lý của DNNN trong nền kinh tế thị trường ở nước ta hiện nay” của tác giả Trần Thị Hòa Bình năm 1996; luận văn cao học Luật “Địa vị pháp lý của DNNN theo Luật DNNN” của tác giả Nguyễn Trung Nghĩa năm 1996; luận văn thạc sĩ Luật học của tác giả Bùi Văn Lành năm 2000 với đề tài “Những vấn đề của pháp luật về DNNN và giải pháp khắc phục”; luận văn thạc sĩ luật 3 học “Chế độ pháp lý về quyền sở hữu vốn và tài sản trong DNNN-Thực trạng và phương hướng hoàn thiện” của tác giả Phạm Bình An năm 2001;… Về các công trình nghiên cứu khác: có một số công trình nghiên cứu về DNNN và pháp luật về DNNN đã xuất bản thành sách hoặc thể hiện dưới hình thức những bài viết đăng trên các tạp chí như: sách chuyên khảo “Cổ phần hóa DNNN-Những vấn đề lý luận và thực tiễn” của PGS.TS. Lê Hồng Hạnh, NXB CTQG, Hà Nội, 2004; tác giả Võ Đại Lược (chủ biên) có “Đổi mới DNNN ở Việt Nam”, NXB CTQG, Hà Nội, 1997; PGS.TS. Nguyễn Như Phát có bài viết “An toàn pháp lý trong DNNN”, Tạp chí Nhà nước và Pháp luật số 6/1997; bài viết “Cải cách DNNN” của TS. Trương Công Hùng, Tạp chí Nghiên cứu kinh tế số 257 tháng 10/1999; bài viết của PGS.TS. Nguyễn Văn Thao, TS. Nguyễn Hữu Đạt “Quan điểm, phương hướng và giải pháp cơ bản giải quyết vấn đề sở hữu trong DNNN”, Tạp chí Nghiên cứu kinh tế số 287 tháng 4/2002… Đặc biệt trong thời gian gần đây, sau khi Luật DNNN 2003 được ban hành, một số tác giả đã tập trung nghiên cứu về những điểm mới của Luật DNNN 2003 như: bài viết “Về Luật DNNN 2003” của ThS. Phạm Đức Trung, Tạp chí Quản lý Nhà nước số 101 tháng 6/2004. Tuy nhiên các công trình nghiên cứu và bài viết như chúng tôi đã trình bày, chỉ đề cập đến DNNN và pháp luật về DNNN trước khi Luật DNNN 2003 được ban hành; hoặc nếu nghiên cứu sau khi Luật DNNN 2003 được ban hành và có hiệu lực thì cũng chỉ dừng lại ở việc nêu ra những điểm mới của Luật DNNN 2003, chưa đi sâu phân tích những điểm mới ấy đã tạo ra những thuận lợi gì cho DNNN hoạt động có hiệu quả hơn và việc nghiên cứu chưa thể hiện tính hệ thống, toàn diện. 3. Mục đích nghiên cứu của đề tài. Mục đích cơ bản nhất của đề tài là thông qua việc phân tích các quy định mới trong Luật DNNN 2003 để khẳng định rằng: một trong những thành công 4 cơ bản nhất của Luật DNNN 2003 là tạo ra một nền tảng pháp lý mới, một động lực mới để các DNNN ở Việt Nam có thể hoạt động hiệu quả hơn trước đây. 4. Phạm vi nghiên cứu của đề tài. Trước hết, luận văn trình bày thực trạng pháp luật điều chỉnh về DNNN trước khi ban hành Luật DNNN 2003, trong đó chỉ rõ Luật DNNN 1995 là bộ phận cơ bản nhất trong pháp luật điều chỉnh cơ cấu tổ chức, quản lý nội bộ và hoạt động của DNNN – một đạo luật đã có những đóng góp tích cực giúp cho DNNN giữ vững vai trò chủ đạo trong nền kinh tế nhiều thành phần theo định hướng xã hội chủ nghĩa. Tuy nhiên, luận văn cũng làm sáng tỏ những nhược điểm của Luật DNNN 1995 với tư cách là những “rào cản”, đã cản trở đối với hoạt động của DNNN ở nước ta trong thời gian qua. Thứ hai, trên cơ sở những hạn chế của Luật DNNN 1995 và những quy định mới của Luật DNNN 2003, luận văn đi sâu vào phân tích tính ưu việt của một số cơ chế, chính sách cơ bản trong Luật DNNN 2003 sẽ góp phần tạo điều kiện cho các DNNN hoạt động có hiệu quả hơn trong tương lai. Thứ ba, luận văn cũng đưa ra những đề xuất nhằm góp phần triển khai có hiệu quả Luật DNNN 2003 trên thực tế. 5. Cơ sở phƣơng pháp luận và phƣơng pháp nghiên cứu đề tài. Phương pháp luận để nghiên cứu, giải quyết đề tài là chủ nghĩa duy vật biện chứng, chủ nghĩa duy vật lịch sử và phép biện chứng duy vật của Triết học Mác – Lênin, với các quan điểm: khách quan, toàn diện, lịch sử-cụ thể, phát triển và thực tiễn. Phương pháp nghiên cứu cụ thể được sử dụng trong luận văn là: - Phương pháp sưu tập, kế thừa, nhằm tiếp thu có chọn lọc những kết quả tối ưu từ những công trình nghiên cứu có giá trị trước đây về DNNN và pháp luật về DNNN. 5 - Phương pháp so sánh, so sánh giữa các quy định của Luật DNNN cũ và mới nhằm tìm ra những ưu điểm trong quy định của Luật mới tạo nền tảng pháp lý mới để DNNN hoạt động có hiệu quả hơn. - Phương pháp chứng minh, nhằm mục đích đưa ra những số liệu, dữ liệu, quy định cụ thể của pháp luật thông qua những điều luật chứng minh cho lời bình luận của tác giả. - Phương pháp phân tích, tổng hợp là phương pháp bao trùm và xuyên suốt đề tài. 6. Ý nghĩa lý luận và thực tiễn của luận văn. Xây dựng và hoàn thiện pháp luật về DNNN để nâng cao hiệu quả hoạt động và năng lực cạnh tranh của DNNN trong xu thế hội nhập kinh tế quốc tế là vấn đề luôn được Đảng và Nhà nước ta, các nhà luật học, cũng như mọi tầng lớp nhân dân quan tâm. Luật DNNN 2003 ra đời là kết quả của sự đổi mới về nhận thức vị trí, vai trò của DNNN. Nghiên cứu về Luật DNNN 2003 là vấn đề còn khá mới trong khoa học pháp lý Việt Nam vì Luật DNNN 2003 mới được ban hành và có hiệu lực thi hành từ ngày 01/7/2004. Ý nghĩa và điểm mới của luận văn là: Thứ nhất, luận văn đã chỉ ra một trong những nguyên nhân cơ bản làm cho DNNN hoạt động kém hiệu quả trong thời gian qua là do Luật DNNN 1995 còn nhiều hạn chế, bất cập; đồng thời phân tích rõ những hạn chế của Luật DNNN 1995 để tìm hướng khắc phục. Thứ hai, luận văn đi sâu nghiên cứu những quy định mới trong Luật DNNN 2003, so sánh những quy định của luật mới và luật cũ để chứng minh rằng Luật DNNN 2003 đã đặt một nền tảng pháp lý mới, tạo ra một động lực mới để các DNNN ở nước ta hoạt động hiệu quả hơn. Thứ ba, luận văn góp phần không nhỏ vào việc đưa Luật DNNN 2003 vào cuộc sống. Luận văn là tài liệu bổ ích phục vụ cho việc tuyên truyền, phổ biến 6 Luật DNNN 2003 đến các đối tượng có liên quan. Luận văn có thể được sử dụng làm tài liệu cho sinh viên Luật, làm tài liệu tham khảo cho các cơ quan quản lý nhà nước và các doanh nghiệp, nhà quản lý doanh nghiệp trong quá trình áp dụng Luật DNNN 2003. 7. Cơ cấu của Luận văn. Ngoài phần mở đầu và kết luận, nội dung chính của luận văn gồm 3 chương: Chƣơng 1: Thực trạng pháp luật về doanh nghiệp nhà nước trước khi ban hành Luật DNNN 2003. Chƣơng 2: Luật DNNN 2003 một bước phát triển quan trọng của pháp luật về DNNN ở nước ta. Chƣơng 3: Những giải pháp góp phần triển khai Luật DNNN 2003 trên thực tế. 7 8 CHƢƠNG 1 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ DOANH NGHIỆP NHÀ NƢỚC TRƢỚC KHI BAN HÀNH LUẬT DNNN 2003 1.1. Luật Doanh nghiệp Nhà nƣớc năm 1995 - bộ phận cơ bản nhất trong pháp luật điều chỉnh cơ cấu tổ chức, quản lý nội bộ và hoạt động của các DNNN ở Việt Nam. Kể từ sau công cuộc “Đổi mới” được Đảng và Nhà nước ta khởi xướng, Việt Nam đã và đang xây dựng, phát triển nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần theo cơ chế thị trường có sự điều tiết của Nhà nước, theo định hướng xã hội chủ nghĩa. Theo cơ chế kinh tế này, các doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế đều bình đẳng với nhau trong hoạt động sản xuất kinh doanh và bình đẳng trước pháp luật. Tuy nhiên, trong nền kinh tế hàng hoá nhiều thành phần, kinh tế quốc doanh vẫn giữ vai trò chủ đạo. Bởi vì, “Kinh tế quốc doanh được củng cố và phát triển nhất là trong những ngành và lĩnh vực then chốt, giữ vai trò chủ đạo trong nền kinh tế quốc dân”[3] , “Kinh tế nhà nước phát huy vai trò chủ đạo trong nền kinh tế, là lực lượng vật chất quan trọng và là công cụ để định hướng và điều tiết vĩ mô nền kinh tế. DNNN giữ những vị trí then chốt; đi đầu ứng dụng tiến bộ khoa học và công nghệ; nêu gương về năng suất, chất lượng, hiệu quả kinh tế - xã hội và chấp hành pháp luật”[2]. Việc thành lập doanh nghiệp nhà nước ở những lĩnh vực then chốt là một công cụ vật chất quan trọng của Nhà nước để điều tiết nền kinh tế thị trường. Để doanh nghiệp nhà nước có một khung pháp lý cho vận hành, Nhà nước đã không ngừng xây dựng và ban hành một loạt văn bản quy phạm pháp luật điều chỉnh lĩnh vực này. 9 Trước khi Luật DNNN ra đời, đã có một số văn bản quan trọng tạo khung pháp lý cho cơ cấu tổ chức, quản lý nội bộ và hoạt động của DNNN trong thời kỳ này, như: - Quyết định số 217/HĐBT ngày 14/11/1987 của HĐBT ban hành chính sách đổi mới kế hoạch hoá và hạch toán kinh doanh XHCN đối với xí nghiệp quốc doanh (XNQD); - Nghị định 27/HĐBT ngày 22/3/1989 của HĐBT ban hành Điều lệ Liên hiệp các xí nghiệp quốc doanh; - Chỉ thị số 138/ CT ngày 25/4/1991 của Chủ tịch HĐBT v/v mở rộng diện trao quyền sử dụng và trách nhiệm bảo toàn vốn sản xuất, kinh doanh cho các đơn vị cơ sở quốc doanh; - Quyết định 332/HĐBT ngày 23/10/1991 của HĐBT về bảo toàn vốn kinh doanh đối với các DNNN; - Nghị định 338/HĐBT ngày 20/11/1991 của HĐBT về thành lập và tổ chức lại DNNN. Trong hai đợt sắp xếp lại DNNN tiếp theo: - Đợt thứ nhất từ năm 1991 đến 1993, để tập trung giải quyết về tổ chức, xây dựng cơ chế, chính sách tài chính cho sắp xếp các đơn vị cơ sở, Chính phủ đã ban hành Quyết định số 315/HĐBT ngày 01/9/1990 về giải thể và tổ chức lại những DNNN yếu kém và Nghị định số 388/HĐBT ngày 20/11/1991 về nguyên tắc, điều kiện thành lập lại DNNN; - Đợt thứ hai từ năm 1994 đến trước khi Luật DNNN ban hành, để hình thành hệ thống DNNN, giải thể các Tổng Công ty, Liên hiệp xí nghiệp có tính chất hành chính trung gian và tổ chức những Tổng Công ty có quy mô lớn và quy mô vừa phù hợp với yêu cầu khách quan, bỏ dần chế độ Bộ chủ quản và các cấp hành chính chủ quản, tạo điều kiện thực hiện một bước tập trung hoá 10 và nâng cao khả năng tích tụ vốn của các Tổng Công ty, Thủ tướng Chính phủ đã ban hành Quyết định số 90/TTg và Quyết định số 91/TTg ngày 7/3/1994. Sự ra đời các văn bản trên đã tạo cơ sở pháp lý cho DNNN vận hành trong giai đoạn này nhưng vẫn còn một số vấn đề pháp lý chưa giải quyết được, đó là: a. Cơ chế thực hiện quyền chủ sở hữu Nhà nước; b. Vấn đề giao vốn chưa được làm rõ bản chất pháp lý của hành vi này; c. Chưa phân loại hoạt động kinh doanh và hoạt động công ích của DNNN để có cơ chế điều chỉnh phù hợp; d. Chưa tách bạch quyền quản lý Nhà nước với quyền sở hữu Nhà nước. Bên cạnh đó, như đã nói ở trên, DNNN giữ vai trò chủ đạo trong nền kinh tế thị trường cho nên việc ban hành một văn bản pháp lý có hiệu lực cao (ở mức độ Luật) qui định thống nhất, đồng bộ về cơ cấu tổ chức, quản lý nội bộ và hoạt động của DNNN là rất cần thiết. Khắc phục những bất cập trên, đồng thời để có một văn bản pháp lý có giá trị hiệu lực cao tương xứng với vai trò của DNNN, ngày 20/4/1995 Quốc hội đã thông qua Luật DNNN đánh dấu sự chuyển đổi quan trọng trong việc tạo lập khung pháp lý cho các DNNN. Cùng với Luật DNNN, có nhiều đạo luật quan trọng khác trong giai đoạn này cùng tác động đến cơ cấu tổ chức, quản lý nội bộ và hoạt động của DNNN như Luật Đất đai, Bộ luật lao động, các luật thuế, Luật Khuyến khích đầu tư trong nước, Luật Phá sản doanh nghiệp … Tuy nhiên, phạm vi điều chỉnh của các đạo luật trên không qui định trực tiếp đến khái niệm DNNN, địa vị pháp lý của DNNN, cơ cấu tổ chức của DNNN…, mà quy định về những quyền và nghĩa vụ cụ thể trong từng lĩnh vực khi DNNN tham gia vào quan hệ pháp luật trong lĩnh vực đó. Chẳng hạn, Luật Đất đai quy định quyền và 11 nghĩa vụ cụ thể của DNNN trong lĩnh vực đất đai; các luật về thuế quy định các DNNN trong quá trình hoạt động sản xuất, kinh doanh phải thực hiện nghĩa vụ đóng thuế như thế nào, cách thức thực hiện nghĩa vụ đóng thuế ra sao,…; Bộ luật lao động quy định quyền và nghĩa vụ của DNNN trong quá trình sử dụng lao động như tuyển dụng, bố trí, điều hành, khen thưởng, xử lý kỷ luật lao động…đối với người lao động; Luật Khuyến khích đầu tư trong nước xác định DNNN sẽ được hưởng những ưu tiên, ưu đãi, hỗ trợ gì và cách thức, mức độ hưởng như thế nào từ phía nhà nước; Luật Phá sản doanh nghiệp tạo ra cơ sở pháp lý cho việc chấm dứt sự tồn tại của DNNN. Do vậy, có thể nói rằng Luật DNNN 1995 là bộ phận cơ bản nhất, quyết định nhất vì nó quy định những vấn đề then chốt nhất, bản chất nhất trong pháp luật điều chỉnh cơ cấu tổ chức, quản lý nội bộ và hoạt động của loại hình doanh nghiệp này. Sau khi Luật DNNN 1995 được Quốc hội thông qua, Chính phủ đã ban hành một văn bản quy phạm pháp luật cụ thể hoá khung pháp lý cho các DNNN, đó là: - Nghị định số 39/ CP ngày 27/6/1996 ban hành Điều lệ mẫu về tổ chức và hoạt động của Tổng Công ty Nhà nước; - Nghị định số 50/CP ngày 28/8/1996 về thành lập, tổ chức lại, giải thể và phá sản DNNN; - Nghị định số 38/ CP ngày 28/4/1997 về sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định số 50/CP ngày 28/8/1996 của Chính phủ về thành lập, tổ chức lại, giải thể và phá sản DNNN; - Nghị định số 56/CP ngày 02/10/1996 về DNNN hoạt động công ích; - Nghị định số 59/CP ngày 03/10/1996 ban hành qui chế tài chính và hạch toán kinh doanh đối với DNNN; 12 - Nghị định số 28/CP ngày 28/3/1997 về đổi mới quản lý tiền lương, thu nhập trong các DNNN; - Nghị định số 27/CP ngày 20/4/1999 sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định 59/CP ngày 03/10/1996 về ban hành qui chế tài chính và hạch toán kinh doanh đối với DNNN; - Nghị định số 07/1999/NĐ-CP (13/02/1999) ban hành quy chế thực hiện dân chủ ở DNNN; - Nghị định số 44/1998/NĐ- CP ngày 29/6/1998 của Chính phủ về chuyển DNNN thành công ty cổ phần; - Nghị định số 73/2000/NĐ-CP ngày 06/12/1999 của Chính phủ về việc Ban hành Quy chế quản lý phần vốn nhà nước ở doanh nghiệp khác; - Nghị định số 64/2002/NĐ- CP ngày 29/6/1998 của Chính phủ về chuyển DNNN thành công ty cổ phần. Trên cơ sở Luật DNNN và các văn bản dưới luật hướng dẫn thực hiện Luật này, có thể trình bày khái quát những nội dung cơ bản của khung pháp lý về DNNN như sau: 1.1.1. Nhóm quy định về thành lập, tổ chức lại, giải thể và phá sản DNNN. 1.1.1.1. Thành lập DNNN. Quy trình thành lập DNNN được thực hiện thông qua các bước sau đây: Bước 1. Đề nghị thành lập DNNN. Người đề nghị thành lập DNNN phải lập và gửi hồ sơ đề nghị thành lập DNNN đến người có quyền quyết định thành lập, hồ sơ gồm: Tờ trình đề nghị thành lập doanh nghiệp (“DN”); Đề án thành lập DN; Mức vốn điều lệ và ý kiến bằng văn bản của cơ quan tài chính về nguồn và mức vốn điều lệ được cấp; Dự thảo điều lệ về tổ chức và hoạt động của DN; Giấy đề nghị cho DN sử dụng đất. Có ý kiến bằng văn bản của Chủ tịch UBND tỉnh về quyền sử 13 dụng đất và các vấn đề khác có liên quan đến địa phương nơi DN đó đóng trụ sở chính và lập cơ sở sản xuất. Ngoài ra, Nghị định số 50/CP còn yêu cầu trong hồ sơ đề nghị thành lập phải có: - Kiến nghị về hình thức tổ chức doanh nghiệp. - Bản thuyết trình về các giải pháp bảo vệ môi trường. Bước 2. Trước khi ra quyết định thành lập, cơ quan có thẩm quyền phải thẩm định hồ sơ đề nghị thành lập. Việc thẩm định tập trung làm rõ các vấn đề sau. - Đề án thành lập doanh nghiệp cần bảo đảm tính khả thi và hiệu quả phù hợp với chiến lược và qui hoạch phát triển kinh tế - xã hội của nhà nước, đáp ứng yêu cầu công nghệ và quy định của nhà nước về bảo vệ môi trường và các quy định khác của pháp luật. - Mức vốn điều lệ phải phù hợp với qui mô, ngành nghề kinh doanh, lĩnh vực hoạt động và tại thời điểm thành lập không thấp hơn mức vốn pháp định do Chính phủ qui định; có chứng nhận bằng văn bản của cơ quan tài chính về nguồn và mức vốn cấp. Vốn điều lệ phải đảm bảo đã có sẵn, nguồn gốc hợp pháp, rõ ràng theo quy định của Bộ Tài chính. Vốn vay không được tính vào vốn điều lệ của doanh nghiệp. - Dự thảo điều lệ của DN không trái với quy định của Luật doanh nghiệp nhà nước và các qui định khác của pháp luật đối với DNNN. - Giấy đề nghị cho doanh nghiệp sử dụng đất phải có xác định đồng ý của cơ quan nhà nước có thẩm quyền về nơi đặt trụ sở và mặt bằng sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp. Bước 3. Ra quyết định thành lập DNNN. Thẩm quyền ra quyết định thành lập DNNN được xác lập như sau: - Đối với Tổng công ty hoặc DNNN độc lập nhưng có quy mô lớn hoặc quan trọng sẽ do Thủ tướng Chính phủ ra quyết định thành lập (hoặc Thủ 14 tướng uỷ quyền cho Bộ trưởng Bộ quản lý ngành kinh tế - kỹ thuật, Chủ tịch Uỷ ban nhân dân (“UBND”) cấp tỉnh ra quyết định). - Đối với các DNNN còn lại sẽ do Bộ trưởng Bộ quản lý ngành kinh tế kỹ thuật hoặc do Chủ tịch UBND cấp tỉnh ra quyết định thành lập. Bước 4. Đăng ký kinh doanh. Trong thời hạn 60 ngày, kể từ ngày có quyết định thành lập, DNNN tiến hành đăng ký kinh doanh tại Sở Kế hoạch và đầu tư nơi doanh nghiệp đặt trụ sở chính. Doanh nghiệp có tư cách pháp nhân kể từ thời điểm đăng ký kinh doanh và bắt đầu được hoạt động trong phạm vi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho phép. Bước 5. Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, DN phải đăng báo hàng ngày của Trung ương và địa phương nơi doanh nghiệp đóng trụ sở chính trong 05 số liên tiếp. 1.1.1.2. Tổ chức lại DNNN. Để tổ chức lại DNNN sẽ có các biện pháp, đó là sáp nhập vào DN khác, chia tách DNNN và các biện pháp khác làm thay đổi mục tiêu hoạt động, hình thức tổ chức của DN. Người đề nghị thành lập DNNN phải tổ chức lại doanh nghiệp. Người quyết định thành lập DNNN phải lập Hội đồng thẩm định phương án tổ chức lại DNNN và ra quyết định tổ chức lại doanh nghiệp. Riêng các DNNN quan trọng trực tiếp phục vụ quốc phòng, an ninh và dịch vụ công cộng do Thủ tướng quyết định. 1.1.1.3. Giải thể và phá sản DNNN. Ngoại trừ phá sản DNNN được thực hiện theo Luật phá sản doanh nghiệp (30/12/1993), giải thể DNNN hiện này đã được đề cập đến trong Luật DNNN. Luật đã nêu ra bốn trường hợp giải thể, đó là: - Việc tiếp tục duy trì doanh nghiệp là không cần thiết. 15 - Hết thời hạn hoạt động ghi trong quyết định thành lập mà doanh nghiệp không gia hạn. - Doanh nghiệp kinh doanh thua lỗ kéo dài nhưng chưa lâm vào tình trạng mất khả năng thanh toán nợ đến hạn. - Doanh nghiệp không thực hiện được các nhiệm vụ nhà nước giao sau khi đã áp dụng các biện pháp cần thiết. Việc ra quyết định giải thể hiện nay thuộc quyền của người ra quyết định thành lập DNNN và phải tuân thủ các quy định về trình tự, thủ tục cũng như bảo đảm quyền lợi của người lao động trong doanh nghiệp. 1.1.2. Nhóm quy định về giao, bán, khoán kinh doanh, cho thuê DNNN. Nhằm cơ cấu lại DNNN, nâng cao hiệu quả hoạt động và sức cạnh tranh của khu vực kinh tế nhà nước, giảm bớt chi phí và trách nhiệm điều hành cho nhà nước, đảm bảo việc làm cho người lao động, thay đổi phương thức quản lý doanh nghiệp, tạo động lực để phát huy quyền làm chủ của người lao động, sử dụng hiệu quả hơn số tài sản đã đầu tư, khai thác mọi tiềm năng trong các thành phần kinh tế để đầu tư phát triển sản xuất kinh doanh, Chính phủ đã ban hành Nghị định số 103/CP ngày 10/9/1999 về giao, bán, khoán kinh doanh và cho thuê DNNN. Nội dung của các phương thức trên được hiểu như sau: - Giao DNNN cho tập thể người lao động là việc chuyển DNNN và tài sản nhà nước tại doanh nghiệp thành sở hữu của tập thể người lao động có điều kiện ràng buộc. - Bán DNNN là việc chuyển đổi sở hữu có thu tiền toàn bộ tài sản của DNNN sang sở hữu tập thể, cá nhân hoặc pháp nhân khác. - Khoán kinh doanh DNNN là phương thức quản lý DNNN mà bên nhận bán được giao quyền quản lý doanh nghiệp, có nghĩa vụ thực hiện một số chỉ 16 tiêu, bảo đảm các điều kiện và được hưởng các quyền lợi theo hợp đồng khoán. - Cho thuê DNNN là hình thức chuyển giao cho người nhận thuê quyền sử dụng tài sản và lao động trong doanh nghiệp theo các điều kiện ghi trong hợp đồng thuê. Việc chọn lựa các hình thức giao, bán, khoán, cho thuê là quyền của DNNN, nhưng phải được sự chấp thuận của cơ quan có thẩm quyền ra quyết định thành lập, giải thể DNNN đó. Ban đổi mới doanh nghiệp (do các Bộ, UBND tỉnh, thành phố, Tổng công ty 91 quyết định thành lập) thực hiện các công tác chuẩn bị như: dự thảo phương án, kiểm kê tài sản, vốn và công nợ, danh sách người lao động trong doanh nghiệp và nộp hồ sơ. Sau khi được cấp có thẩm quyền phê duyệt, quyết định này sẽ được công bố công khai và tổ chức ký hợp đồng giao nhận, bán, khoán, cho thuê,… 1.1.3. Nhóm quy định về cổ phần hoá DNNN. Nghị định 28/CP ngày 07/5/1996, Nghị định 44/CP ngày 29/6/1998 của Chính phủ hướng dẫn thực hiện Luật DNNN, đã hình thành khung pháp lý về vấn đề cổ phần hoá DNNN. 1.1.3.1. Mục tiêu cổ phần hoá. - Mục tiêu huy động vốn để phát triển sản xuất kinh doanh, đầu tư đổi mới công nghệ, nâng cao sức cạnh tranh của DNNN. - Mục tiêu tạo điều kiện cho người lao động thực sự làm chủ doanh nghiệp qua việc góp vốn, qua đó thay đổi phương thức quản lý, tạo động lực thúc đẩy doanh nghiệp kinh doanh hiệu quả, nâng cao thu nhập cho người lao động, góp phần tăng trưởng kinh tế của đất nước. 1.1.3.2. Đối tượng cổ phần hoá. Các DNNN được lựa chọn theo một tiêu thức cơ bản là: “cổ phần hoá các DNNN mà nhà nước không cần tiếp tục nắm giữ 100% vốn đầu tư” [10]. 17 1.1.3.3. Hình thức cổ phần hóa. Bao gồm: - Giữ nguyên giá trị thuộc vốn nhà nước hiện có tại doanh nghiệp, phát hành cổ phiếu thu hút thêm vốn để phát triển doanh nghiệp. - Bán một phần giá trị thuộc vốn nhà nước hiện có tại doanh nghiệp. - Tách một bộ phận của doanh nghiệp có đủ điều kiện để cổ phần hoá. - Bán toàn bộ giá trị hiện có thuộc vốn nhà nước tại doanh nghiệp để chuyển thành công ty cổ phần. 1.1.4. Nhóm quy định về Tổng công ty nhà nước. Theo Điều 43 Luật DNNN quy định: “Tổng công ty nhà nước được thành lập và hoạt động trên cơ sở liên kết của nhiều đơn vị thành viên có mối quan hệ gắn bó với nhau về lợi ích kinh tế, công nghệ, cung ứng, tiêu thụ, dịch vụ, thông tin, đào tạo, nghiên cứu, tiếp thị, hoạt động trong một hoặc một số chuyên ngành kinh tế - kỹ thuật chính, nhằm tăng cường khả năng kinh doanh của các đơn vị thành viên và thực hiện các nhiệm vụ của chiến lược phát triển kinh tế - xã hội trong từng thời kỳ.” Tổng công ty nhà nước là một pháp nhân kinh tế, có các loại đơn vị thành viên sau: - Đơn vị hạch toán độc lập; - Đơn vị hạch toán phụ thuộc; - Đơn vị sự nghiệp. Tuỳ thuộc vào từng loại đơn vị thành viên mà mức độ trao quyền có sự khác nhau. Chẳng hạn, các đơn vị thành viên hạch toán độc lập được chủ động kinh doanh trên cơ sở phương án phối hợp kế hoạch kinh doanh chung của Tổng công ty; được Tổng công ty giao tổ chức thực hiện các dự án đầu tư phát triển theo kế hoạch của Tổng công ty trên cơ sở sử dụng các nguồn lực do Tổng công ty giao; được Tổng công ty uỷ quyền ký kết và thực hiện các 18 hợp đồng kinh tế với khách hàng trong và ngoài nước theo quyết định của Tổng công ty; nhận, bảo toàn và phát triển vốn, sử dụng có hiệu quả các nguồn lực do Tổng công ty giao; thực hiện quyết định của Tổng công ty về điều chỉnh vốn và các nguồn lực phù hợp với nhiệm vụ của doanh nghiệp trong tổng công ty; trích nộp để hình thành các quỹ tập trung của tổng công ty theo quy định của Điều lệ Tổng công ty; có quyền đề nghị Tổng công ty xem xét quyết định hoặc được Tổng công ty uỷ quyền quyết định thành lập, tổ chức lại, giải thể, sáp nhập các đơn vị trực thuộc và quyết định bộ máy quản lý của các đơn vị trực thuộc. Đơn vị thành viên hạch toán phụ thuộc được ký hợp đồng kinh tế theo phân cấp của Tổng công ty, được chủ động thực hiện các hoạt động kinh doanh, hoạt động tài chính, tổ chức và nhân sự theo sự phân cấp hoặc uỷ quyền của Tổng công ty. Đơn vị sự nghiệp thực hiện chế độ lấy thu bù chi, được tạo nguồn thu từ thực hiện dịch vụ, hợp đồng nghiên cứu khoa học và đào tạo với các đơn vị trong và ngoài Tổng công ty nhà nước. Hoạt động của các đơn vị sự nghiệp thực hiện theo quy chế do Hội đồng quản trị Tổng công ty phê duyệt. Cho đến nay, sau nhiều năm thực hiện theo các Quyết định số 90/TTg, Quyết định số 91/TTg và Luật DNNN 2005, nước ta đã có 17 Tổng Công ty 91 và 74 Tổng Công ty 90. Cụ thể trong các lĩnh vực sau [39]: Lĩnh vực Tổng Công ty 91 Tổng Công ty 90 Công nghiệp 07 12 Nông nghiệp 04 14 Giao thông vận tải 02 12 Xây dựng 01 11 Thuỷ sản 0 03 Tài chính 0 01 Ngân hàng 0 05 19 Y tế 0 02 Bưu chính viễn thông 01 0 Dầu khí 01 0 Hàng không 01 0 Văn hoá thông tin 0 01 Các địa phương 0 07 1.1.5. Nhóm quy định về bộ máy tổ chức quản lý DNNN. Doanh nghiệp Nhà nước hiện nay chia làm hai loại dựa trên quy mô và phương thức tổ chức quản lý: Mô hình do Hội đồng quản trị quản lý gồm các DNNN là Tổng công ty nhà nước và các doanh nghiệp độc lập có qui mô lớn; Mô hình do Tổng giám đốc (Giám đốc) quản lý là các DN độc lập vừa và nhỏ. 1.1.5.1. Mô hình thứ nhất. DNNN có Hội đồng quản trị thường là những DN lớn, giữ vai trò quan trọng trong nền kinh tế quốc dân gồm: Các Tổng công ty nhà nước là các tập đoàn kinh doanh ở một số Bộ quản lý ngành kinh tế - kỹ thuật và ở thành phố Hồ Chí Minh, được thành lập theo Quyết định số 91/TTg ngày 7/3/1994 (gọi tắt là Tổng công ty 91); các Tổng công ty nhà nước được thành lập theo Quyết định số 90/TTg ngày 7/3/1994 của Chính phủ (gọi tắt là Tổng công ty 90); các doanh nghiệp độc lập có quy mô lớn theo tiêu thức quy định trong Thông tư 03 BKH/QLKT ngày 27/12/1996. Bộ máy tổ chức quản lý của loại DNNN như sau: - Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát. - Tổng giám đốc hoặc Giám đốc và bộ máy giúp việc. Hội đồng quản trị do cơ quan nhà nước có thẩm quyền quyết định thành lập DNNN bổ nhiệm, miễn nhiệm. Hội đồng quản trị thực hiện chức năng quản lý hoạt động của doanh nghiệp; chịu trách nhiệm trước Chính phủ hoặc 20 cơ quan đại diện Chính phủ uỷ quyền về sự phát triển của doanh nghiệp theo những mục tiêu nhà nước giao. Hội đồng quản trị thành lập Ban kiểm soát để giúp Hội đồng quản trị kiểm tra, giám sát hoạt động điều hành của Tổng giám đốc, bộ máy giúp việc và các đơn vị thành viên trong hoạt động tài chính, chấp hành Điều lệ doanh nghiệp, nghị quyết, quyết định của Hội đồng quản trị và chấp hành pháp luật. Ban kiểm soát thực hiện nhiệm vụ của Hội đồng quản trị giao, báo cáo và chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị. Tổng giám đốc (hoặc Giám đốc) được cơ quan nhà nước có thẩm quyền bổ nhiệm, miễn nhiệm theo đề nghị của Hội đồng quản trị, là người đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị về việc thực hiện các quyền hạn, nhiệm vụ pháp luật quy định. Tổng giám đốc là người có quyền điều hành cao nhất trong DNNN. Bộ máy giúp việc của Tổng giám đốc bao gồm các phó Tổng giám đốc (phó Giám đốc), kế toán trưởng, các phòng ban chuyên môn nghiệp vụ. 1.1.5.2. Mô hình thứ hai. Tổ chức quản lý loại DNNN này gồm: Giám đốc và bộ máy giúp việc. Giám đốc là đại diện của pháp nhân doanh nghiệp, chịu trách nhiệm trước người bổ nhiệm và trước pháp luật về điều hành hoạt động của doanh nghiệp. Giám đốc là người có quyền điều hành cao nhất trong doanh nghiệp. Bộ máy giúp việc của Giám đốc gồm các phó Giám đốc, kế toán trưởng, các phòng ban chức năng. 1.1.6. Nhóm quy định về phương thức hoạt động của DNNN. Luật DNNN đã quy định một cách rõ ràng các quyền và nghĩa vụ của DNNN trong hoạt động của mình. 1.1.6.1. Quyền của DNNN. 21 Theo điều 7 Luật DNNN (thông qua ngày 20/4/1995), DNNN hoạt động kinh doanh có các quyền quản lý, tổ chức kinh doanh như sau: - Tổ chức bộ máy quản lý, tổ chức kinh doanh phù hợp với mục tiêu và nhiệm vụ Nhà nước giao; - Đổi mới công nghệ, trang thiết bị; - Đặt chi nhánh, văn phòng đại diện của doanh nghiệp ở trong nước, ở nước ngoài theo quy định của Chính phủ; - Tự nguyện tham gia tổng công ty nhà nước, trừ những tổng công ty nhà nước đặc biệt quan trọng do Chính phủ chỉ định các đơn vị thành viên; - Kinh doanh những ngành nghề phù hợp với mục tiêu và nhiệm vụ Nhà nước giao; mở rộng quy mô kinh doanh theo khả năng của doanh nghiệp và nhu cầu của thị trường; kinh doanh bổ sung những ngành nghề khác được cơ quan nhà nước có thẩm quyền cho phép; - Tự lựa chọn thị trường; được xuất khẩu, nhập khẩu theo quy định của Nhà nước; - Tự quyết định giá mua, giá bán sản phẩm và dịch vụ, trừ những sản phẩm, dịch vụ do Nhà nước định giá; - Đầu tư, liên doanh, liên kết, góp vốn cổ phần theo quy định của pháp luật; - Xây dựng, áp dụng các định mức lao động, vật tư, đơn giá tiền lương trên đơn vị sản phẩm trong khuôn khổ các định mức, đơn giá của Nhà nước; - Tuyển chọn, thuê mướn, bố trí, sử dụng, đào tạo lao động, lựa chọn các hình thức trả lương, thưởng và có các quyền khác của người sử dụng lao động theo quy định của Bộ luật lao động và các quy định khác của pháp luật; được quyền quyết định mức lương và thưởng cho người lao động trên cơ sở các đơn giá tiền lương trên đơn vị sản phẩm hoặc chi phí dịch vụ và hiệu quả hoạt động của doanh nghiệp. 22 DNNN hoạt động công ích có quyền tổ chức quản lý, tổ chức hoạt động như sau: - Thực hiện các quyền quy định tại điểm a, b, c, d, g, i và k khoản 1 điều 7 Luật DNNN 1995; - Sử dụng các nguồn lực được giao để tổ chức hoạt động kinh doanh bổ sung theo quy định của Chính phủ nhưng không làm ảnh hưởng đến việc thực hiện mục tiêu, nhiệm vụ chính là hoạt động công ích do Nhà nước giao cho doanh nghiệp; - Đầu tư, liên doanh, liên kết, góp vốn cổ phần theo quy định của pháp luật khi được cơ quan quản lý nhà nước có thẩm quyền cho phép; - Được xuất khẩu, nhập khẩu theo quy định của nhà nước. 1.1.6.2. Nghĩa vụ của DNNN. Theo Điều 11 của Luật DNNN 1995 thì DNNN có nghĩa vụ quản lý hoạt động kinh doanh và hoạt động công ích sau đây: - Đăng ký kinh doanh và kinh doanh đúng ngành nghề đã đăng ký; chịu trách nhiệm trước Nhà nước về kết quả hoạt động của doanh nghiệp và chịu trách nhiệm trước khách hàng, trước pháp luật về sản phẩm và dịch vụ do doanh nghiệp thực hiện; - Xây dựng chiến lược phát triển, kế hoạch sản xuất kinh doanh phù hợp với nhiệm vụ Nhà nước giao và nhu cầu của thị trường. Chiến lược phát triển của DNNN hoạt động kinh doanh, hoạt động công ích và kế hoạch hàng năm của DNNN hoạt động công ích phải được cơ quan nhà nước có thẩm quyển chuẩn y; - Đổi mới, hiện đại hoá công nghệ và phương thức quản lý; sử dụng thu nhập từ chuyển nhượng tài sản để tái đầu tư, đổi mới thiết bị, công nghệ của doanh nghiệp; 23 - Thực hiện các nghĩa vụ đối với người lao động theo quy định của Bộ luật lao động, bảo đảm cho ngưòi lao động tham gia quản lý doanh nghiệp; - Thực hiện các nghĩa vụ đối với người lao động theo quy định của Bộ luật lao động, bảo đảm cho người lao động tham gia quản lý doanh nghiệp; - Thực hiện các quy định của Nhà nước về bảo vệ tài nguyên, môi trường, quốc phòng và an ninh quốc gia; - Thực hiện chế độ báo cáo thống kê, báo cáo định kỳ theo quy định của Nhà nước và báo cáo bất thường theo yêu cầu của đại diện chủ sở hữu; chịu trách nhiệm về tính xác thực của báo cáo; - Chịu sự kiểm tra của đại diện chủ sở hữu; tuân thủ các quy định về thanh tra của cơ quan tài chính và của các cơ quan Nhà nước có thẩm quyền theo quy định của pháp luật. Ngoài ra, DNNN còn có các quyền và nghĩa vụ trong lĩnh vực quản lý vốn, tài sản và lĩnh vực quản lý tài chính theo quy định của Luật DNNN. 1.1.7. Nhóm quy định về quản lý nhà nước đối với DNNN. Theo quy định tại Điều 25 của Luật DNNN 1995, Chính phủ thống nhất quản lý nhà nước đối với DNNN với những nội dung sau đây: - Ban hành chính sách, cơ chế quản lý đối với từng loại doanh nghiệp nhà nước, chính sách khuyến khích, chế độ trợ cấp, trợ giá và chế độ ưu tiên đối với các sản phẩm và dịch vụ hoạt động công ích; - Quyết định các biện pháp bảo hộ và hỗ trợ các DNNN quan trọng của nền kinh tế quốc dân; - Tổ chức xây dựng quy hoạch và chiến lược phát triển doanh nghiệp nhà nước trong tổng thể quy hoạch và chiến lược phát triển ngành, lãnh thổ; - Tổ chức xây dựng quy hoạch và đào tạo cán bộ quản lý và cán bộ điều hành DNNN; 24 - Tổ chức kiểm tra, thanh tra việc thực hiện pháp luật, chủ trương, chính sách, chế độ nhà nước tại các doanh nghiệp. Như trình bày ở trên, cho thấy Luật DNNN 1995 là bộ phận cơ nhất trong hệ thống pháp luật điều chỉnh cơ cấu tổ chức, quản lý nội bộ và hoạt động của DNNN. Kể từ khi đạo luật này được thực thi đến nay, bên cạnh những ưu điểm thì vẫn còn nhiều bất cập cần khắc phục để giúp cho DNNN với vai trò chủ đạo trong nền kinh tế nhiều thành phần theo định hướng xã hội chủ nghĩa có một nền tảng pháp lý vững chắc cho vận hành. Sau đây, tôi xin phân tích thêm về những ưu điểm và nhược điểm của Luật DNNN này khi thực thi trong cuộc sống. 1.2. Những ƣu điểm của Luật DNNN năm 1995. Luật DNNN được Quốc hội khoá IX, kỳ họp thứ 7 thông qua ngày 20 tháng 4 năm 1995, có hiệu lực kể từ ngày 30/4/1995. Việc ban hành và đưa vào áp dụng Luật DNNN đã thể hiện những đổi mới về khung pháp luật và tác động đối với DNNN. Một là, Luật DNNN và các văn bản hướng dẫn đã thể chế hoá được các quan điểm, chủ trương đổi mới, sắp xếp DNNN của Đảng. Lần đầu tiên Nhà nước ban hành một đạo luật riêng về DNNN, bước đầu tạo ra một khung pháp lý tương đối đồng bộ, bảo đảm DNNN hoạt động theo pháp luật. Đây là một bước tiến quan trọng so với các quy định dưới luật trước đây. Luật DNNN khẳng định rõ địa vị pháp lý của DNNN là một tổ chức kinh tế có tư cách pháp nhân, có tài sản riêng, được phân định rõ với số tài sản khác của chủ sở hữu Nhà nước; doanh nghiệp chịu trách nhiệm kinh tế và dân sự hữu hạn về toàn bộ hoạt động, kinh doanh trong phạm vi số vốn do doanh nghiệp quản lý. Điều này có nghĩa DNNN là doanh nghiệp mang dấu hiệu của công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên và xác định trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu Nhà nước đối với doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã đầu tư vào 25 doanh nghiệp, tránh được sự trói buộc rủi ro của doanh nghiệp với ngân sách nhà nước. Đây là cơ sở để thiết lập quyền và trách nhiệm của chủ sở hữu nhà nước, thiết lập cơ chế quản lý đối với DNNN. Với quy định như vậy, Luật DNNN cũng định hướng rõ cho DNNN là phải chấp nhận cơ chế thị trường, phải cạnh tranh, chấp nhận phá sản. Hai là, DNNN được phân thành DNNN hoạt động kinh doanh và DNNN hoạt động công ích. Trên cơ sở đó, Nhà nước có cơ chế quản lý và chính sách phù hợp với từng loại doanh nghiệp, nhằm giúp doanh nghiệp tập trung vào mục tiêu chính là kinh doanh vì lợi nhuận hoặc cung cấp sản phẩm, dịch vụ công ích là chính. Ba là, Luật DNNN đã mở rộng quyền và trách nhiệm của loại doanh nghiệp hoạt động kinh doanh vì mục tiêu lợi nhuận nhằm thực hiện một bước đưa loại DNNN hoạt động kinh doanh hoạt động trên cùng mặt bằng pháp lý và bình đẳng với các doanh nghiệp của các thành phần kinh tế khác, bảo đảm khả năng cạnh tranh của loại doanh nghiệp này. Bốn là, lần đầu tiên đã quy định tương đối đầy đủ các tiêu chuẩn, điều kiện để thành lập, tổ chức lại, giải thể DNNN, xác định lĩnh vực ưu tiên và lĩnh vực hạn chế thành lập mới DNNN, nhằm hạn chế việc thành lập các doanh nghiệp không đủ điều kiện góp phần thể chế hoá định hướng đổi mới DNNN và sắp xếp lại khu vực DNNN. Năm là, đã tách các quy định về quản lý của chủ sở hữu với quản lý nhà nước, xác định rõ hơn và giới hạn quyền của chủ sở hữu Nhà nước vào việc kiểm soát các mục tiêu chiến lược dài hạn và các quyết định quan trọng liên quan tới tài sản, vốn và nhân sự chủ chốt của doanh nghiệp và những vấn đề vượt thẩm quyền của bộ máy quản lý doanh nghiệp. Từ đó tạo cơ sở pháp lý để bảo vệ lợi ích của chủ sở hữu nhà nước và bảo hộ các lợi ích hợp pháp của DNNN. 26 Sáu là, đã quy định khá toàn diện cơ chế quản lý tài chính DNNN, bảo đảm tính đồng bộ, thống nhất trong quản lý vốn và tài sản Nhà nước tại doanh nghiệp, nhằm tăng cường kiểm soát tài chính nhưng vẫn mở rộng hơn quyền tự chủ của doanh nghiệp phù hợp với cơ chế thị trường, thông lệ quốc tế, tạo ra sự bình đẳng với các doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế khác. Bảy là, đã đưa ra một số quy định mang tính cải cách phù hợp với cơ chế thị trường, tạo điều kiện cho các doanh nghiệp cạnh tranh bình đẳng với các thành phần kinh tế khác, như quy định cho phép doanh nghiệp thay đổi cơ cấu vốn, sử dụng linh hoạt số vốn nhà nước giao và được quyền thay đổi cơ cấu tài sản cho phù hợp với yêu cầu sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp; được cầm cố, thế chấp, cho thuê, nhượng bán tài sản thuộc quyền quản lý và sử dụng hợp pháp của doanh nghiệp (trừ một số thiết bị, nhà xưởng quan trọng). Ngoài ra, doanh nghiệp được quyền sử dụng nguồn vốn, tài sản, giá trị quyền sử dụng đất trong phạm vi quản lý của doanh nghiệp để liên doanh, liên kết, góp vốn,…Doanh nghiệp được quyền huy động vốn phục vụ hoạt động sản xuất – kinh doanh nhưng không được làm thay đổi sở hữu. Tám là, việc quy định trong Luật mô hình quản lý mới, trong đó các tổng công ty nhà nước và DNNN độc lập quy mô lớn có Hội đồng quản trị, là thích hợp hơn so với việc giao toàn quyền cho một giám đốc xét về mặt yêu cầu của quản lý của Nhà nước đối với các doanh nghiệp có nhiều vốn và tài sản quan trọng. 1.3. Những nhƣợc điểm của Luật DNNN năm 1995. Một là, Luật DNNN chưa thật sự khẳng định tư cách pháp nhân của DNNN, vì vậy chưa bảo đảm cho DNNN có các quyền và nghĩa vụ tương xứng, chưa tự chịu trách nhiệm về toàn bộ hoạt động, kinh doanh trong phạm vi số vốn do doanh nghiệp quản lý. 27 Theo quy định của Bộ luật Dân sự một tổ chức được công nhận là pháp nhân khi có đủ các điều kiện sau đây: (1) Được cơ quan nhà nước có thẩm quyền thành lập, cho phép thành lập, đăng ký hoặc công nhận; (2) Có cơ cấu tổ chức chặt chẽ; (3) Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó; (4) Nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập. Quy định “giao vốn” cho DNNN của Luật không đủ bảo đảm cho doanh nghiệp “có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó”. Quy định này không thể hiện rõ tính chất pháp lý là Nhà nước chuyển giao quyền sở hữu vốn, tài sản cho doanh nghiệp như các cổ đông trong công ty cổ phần, thành viên góp vốn trong công ty trách nhiệm hữu hạn; DNNN vẫn chưa hội tụ điều kiện thứ ba của một pháp nhân do Bộ luật dân sự quy định. Do chưa tách bạch DNNN với tư cách một pháp nhân và Nhà nước với tư cách chủ sở hữu của doanh nghiệp là hai chủ thể pháp lý khác nhau nên một số quy định của Luật còn chưa tách bạch rõ quyền, lợi ích, nghĩa vụ và tài sản của doanh nghiệp với tư cách một pháp nhân với quyền, lợi ích, nghĩa vụ và tài sản của Nhà nước với tư cách chủ sở hữu của doanh nghiệp; chưa phân tách giữa tài sản của tổng công ty và các doanh nghiệp thành viên tổng công ty; giữa tư cách, quyền, trách nhiệm, nghĩa vụ của doanh nghiệp với bộ máy quản lý trong doanh nghiệp. Do vậy DNNN không thể nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập mà chỉ được tham gia thực hiện một số quan hệ pháp luật với các đối tác khác sau khi được sự đồng ý, cho phép của cơ quan nhà nước có thẩm quyền. Điều đó có nghĩa DNNN chưa hội tụ điều kiện thứ tư của một pháp nhân do Bộ Luật dân sự quy định. 28 Hai là, tiêu chí phân loại doanh nghiệp kinh doanh và doanh nghiệp công ích chưa rõ ràng (chủ yếu dựa vào ngành nghề và tương quan giữa tỷ trọng doanh thu từ công ích và doanh thu từ kinh doanh). Tiêu chí xác định doanh nghiệp công ích tại Nghị định 56/CP ngày 2/10/1996 của Chính phủ về doanh nghiệp công ích cũng chưa căn cứ vào mục tiêu, nhiệm vụ thường xuyên của doanh nghiệp để thiết lập tiêu thức xác định loại doanh nghiệp công ích mà chủ yếu căn cứ vào lĩnh vực hoạt động và tỷ trọng doanh thu từ hoạt động công ích trong tổng doanh thu để xác định loại doanh nghiệp công ích (phải có ít nhất 70% doanh thu tính trên doanh thu thực tế trong 2 năm gần nhất từ hoạt động công ích thì mới được coi là doanh nghiệp nhà nước hoạt động công ích). Ba là, việc thành lập mới hoặc chuyển doanh nghiệp nhà nước, đơn vị sự nghiệp thành doanh nghiệp công ích chỉ cần Bộ trưởng, Chủ tịch Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh (người sáng lập doanh nghiệp) quyết định thành lập không cần có sự thẩm định hoặc thoả thuận của các cơ quan nhà nước có liên quan. Với việc cho doanh nghiệp nhà nước hoạt động công ích được hưởng một số ưu đãi so với các doanh nghiệp kinh doanh (được bao cấp về tài chính, không phải lo về tiêu thụ sản phẩm, lại không bị cổ phần hoá, đa dạng hoá sở hữu và chưa có cơ chế cho phép các thành phần kinh tế khác tham gia hoạt động công ích) nên đã dẫn đến tình trạng số lượng doanh nghiệp nhà nước hoạt động công ích tăng lên nhanh chóng. Bốn là, trong thực tế, có rất ít doanh nghiệp đơn thuần hoạt động công ích mà thường có thêm các hoạt động kinh doanh nhằm sử dụng có hiệu quả tài sản nhà nước giao và nâng cao thu nhập cho người lao động. Nhưng rất khó bóc tách để hạch toán riêng dẫn đến việc áp dụng tuỳ tiện, khó kiểm tra, giám sát và không khuyến khích doanh nghiệp hạch toán đúng chi phí kết quả hoạt động kinh doanh và hoạt động công ích. Thời gian qua cho thấy, tuy mục tiêu 29 hoạt động của các doanh nghiệp công ích là không vì lợi nhuận nhưng phần lớn các doanh nghiệp công ích hoạt động có lãi hoặc cân đối thu chi và tỷ suất lợi nhuận trên vốn nhà nước cũng xấp xỉ bằng doanh nghiệp hoạt động kinh doanh. Từ đó dẫn đến xu hướng nhiều doanh nghiệp muốn được xếp vào loại doanh nghiệp công ích được hưởng ưu đãi của nhà nước; tình trạng chuyển DNNN hoạt động kinh doanh sang loại doanh nghiệp hoạt động công ích và thành lập mới doanh nghiệp hoạt động công ích một cách tuỳ tiện, tràn lan. Năm là, Luật DNNN chưa gộp việc quyết định thành lập với đầu tư, vì vậy trong thực tế thường tiến hành đầu tư hình thành doanh nghiệp và bàn giao doanh nghiệp cho bộ máy quản lý mới. Với trình tự và thủ tục như vậy không gắn được trách nhiệm của việc đầu tư xây dựng cơ bản với việc kinh doanh của doanh nghiệp, không gắn được trách nhiệm giữa người thực hiện đầu tư với người vận hành. Nhiều trường hợp doanh nghiệp kinh doanh kém hiệu quả là do đầu tư không đúng, kém hiệu quả, nhưng người đầu tư không chịu trách nhiệm mà bộ máy quản lý doanh nghiệp là người phải gánh chịu hậu quả. Sáu là, Luật DNNN chưa quy định cụ thể người đề nghị và phân cấp quyết định thành lập doanh nghiệp dẫn đến Nghị định 50/CP ngày 28/8/1996 về thành lập, tổ chức lại, giải thể, phá sản doanh nghiệp đã quy định người đề nghị thành lập doanh nghiệp cũng là người ký quyết định thành lập DNNN, như vậy sẽ không bảo đảm tính khách quan trong việc xem xét thành lập DNNN. Bảy là, khi sáp nhập, hợp nhất vào một doanh nghiệp hoặc thành lập lại doanh nghiệp, các tồn tại về vốn, lỗ, công nợ không đòi được, tài sản thiếu, hàng hoá vật tư tồn kho, mất phẩm chất…không được tách ra để xử lý dứt điểm mà gom nhập vào doanh nghiệp mới, làm cho doanh nghiệp phải gánh 30 chịu, gây khó khăn về tài chính, tổ chức hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp. Tám là, Luật DNNN chưa quy định trách nhiệm của người quản lý doanh nghiệp phải đệ đơn đề nghị cho phá sản doanh nghiệp khi doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản dẫn đến tình trạng trong thực tế có nhiều DNNN lâm vào tình trạng phá sản nhưng Giám đốc không đệ đơn đề nghị phá sản doanh nghiệp cũng không chịu trách nhiệm gì. Chín là, theo quy định tại Điều 1 Luật DNNN “DNNN là tổ chức kinh tế do Nhà nước đầu tư vốn, thành lập và tổ chức quản lý, hoạt động kinh doanh hoặc hoạt động công ích, nhằm thực hiện các mục tiêu kinh tế - xã hội do nhà nước giao” và “DNNN mới thành lập được cơ quan nhà nước có thẩm quyền đầu tư toàn bộ hoặc một phần vốn điều lệ ban đầu nhưng không thấp hơn mức vốn pháp định của các ngành nghề mà doanh nghiệp đó kinh doanh” [16] thì chủ sở hữu nhà nước chỉ có trách nhiệm đầu tư không thấp hơn vốn pháp định của các ngành nghề doanh nghiệp đó kinh doanh mà không xét đến mục tiêu, nhiệm vụ, quy mô, ngành nghề kinh doanh của doanh nghiệp. Quy định này dẫn đến việc đầu tư vốn ban đầu thành lập doanh nghiệp khá tuỳ tiện; tuỳ theo khả năng ngân sách của từng địa phương, từng thời gian mà sự đầu tư cho doanh nghiệp có các mức độ khác nhau, thực tế thường không bảo đảm vốn tối thiểu cho doanh nghiệp hoạt động. Có nhiều trường hợp toàn bộ hoặc phần lớn vốn đầu tư và vốn hoạt động của doanh nghiệp đã được Nhà nước cấp phát, nhưng cũng có trường hợp toàn bộ hoặc phần lớn vốn đầu tư, vốn hoạt động của doanh nghiệp đều phải đi vay. Mười là, quy định của Luật và các văn bản dưới luật về vốn điều lệ và vốn pháp định của các DNNN chưa khả thi và phù hợp với DNNN: Nghị định 50/CP quy định vốn điều lệ phải có sẵn ngay tại thời điểm đề nghị thành lập doanh nghiệp nhưng theo quy định về cấp phát vốn ngân sách 31 và quy định về vay vốn đầu tư thì sau khi có tổ chức, có tư cách pháp nhân mới được Nhà nước cấp vốn hoặc ngân hàng cho vay vốn đầu tư nên quy định này ít có tính khả thi. Hơn nữa Nghị định 59/CP quy định Nhà nước có thể chỉ đầu tư một phần vốn điều lệ là chưa phù hợp. Bởi vì vốn điều lệ của doanh nghiệp được xác định là số vốn do các thành viên góp và ghi vào điều lệ doanh nghiệp cho nên đối với DNNN có 100% vốn của Nhà nước thì chủ sở hữu (tức là Nhà nước) phải có trách nhiệm đầu tư toàn bộ vốn điều lệ của doanh nghiệp. Mười một là, Luật DNNN chưa quy định trách nhiệm của người quyết định đầu tư ở DNNN nên dẫn đến tình trạng người quyết định đầu tư không phải là người sử dụng tài sản được đầu tư và không chịu trách nhiệm khi công trình không có hiệu quả, không thu hồi được vốn nhà nước hoặc không trả được nợ vốn huy động để đầu tư. Mười hai là, theo quy định tại khoản 2 Điều 6, DNNN hoạt động kinh doanh có quyền chuyển nhượng, cho thuê, thế chấp, cầm cố tài sản thuộc quyền quản lý của doanh nghiệp trừ những thiết bị, nhà xưởng quan trọng theo quy định của Chính phủ phải được cơ quan quản lý nhà nước có thẩm quyền cho phép trên nguyên tắc bảo toàn và phát triển vốn cho nên doanh nghiệp không có quyền định đoạt đầy đủ đối với tài sản mà chỉ có quyền sử dụng, gây ảnh hưởng đến hiệu quả kinh doanh. Mười ba là, DNNN bị khống chế mức, tỷ lệ chi về quảng cáo, tiếp thị, giao dịch, tiếp khách, chi phí các khoản tiền ăn giữa ca, tiền thưởng tiết kiệm chi phí, thưởng sáng kiến nâng cao năng suất cho người lao động; cơ chế phân chia lợi nhuận còn lại cho người lao động theo cống hiến của họ và theo cổ phần chưa được cụ thể hoá trong Luật DNNN đã triệt tiêu động lực thúc đẩy của doanh nghiệp, hạn chế tính năng động, sáng tạo của người quản lý và người lao động [40,103]. Đồng thời, điều này cũng không khuyến khích 32 doanh nghiệp hoạt động kinh doanh có lãi, tạo sự bất bình đẳng giữa doanh nghiệp kinh doanh hiệu quả và doanh nghiệp kinh doanh không hiệu quả. Mười bốn là, DNNN có quyền tự nguyện tham gia Tổng công ty nhưng trong thực tế quyền này chưa được bảo đảm, nhiều Tổng công ty do Nhà nước quyết định doanh nghiệp thành viên [40,92]. Việc không thực hiện nguyên tắc tự nguyện và không quy định trong Luật DNNN cơ chế tự nguyện đầu tư, góp vốn lẫn nhau như đã nêu, là một trong những nguyên nhân dẫn đến các tổng công ty không phát triển được thành tập đoàn kinh tế. Mười lăm là, Luật DNNN hiện hành chỉ mới quy định một số nội dung mang tính chất nguyên tắc của mô hình tổng công ty như sau: - Mục tiêu thành lập tổng công ty; - Địa vị pháp lý của tổng công ty; - Các loại đơn vị thành viên của tổng công ty và địa vị pháp lý của chúng trong tổng công ty; - Một số quan hệ vê quyền lợi và nghĩa vụ giữa tổng công ty với từng loại đơn vị thành viên. Luật chưa quy định cụ thể việc thành lập, tổ chức lại, giải thể tổng công ty và các doanh nghiệp thành viên. Mười sáu là, theo Luật DNNN, tổng công ty là một pháp nhân và hầu hết các đơn vị thành viên thuộc tổng công ty cũng là pháp nhân hoạt động độc lập, có quyền và chịu trách nhiệm trước pháp luật về kết quả hoạt động sản xuất kinh doanh, đồng thời chịu sự ràng buộc với nhau theo Luật DNNN và theo điều lệ tổng công ty. Nhưng các văn bản dưới luật (Điều lệ mẫu tổng công ty ban hành theo Nghị định 39/CP ngày 27/6/1995) quy định cơ chế điều chỉnh quan hệ giữa tổng công ty và doanh nghiệp thành viên chưa phù hợp với tính chất quan hệ của các pháp nhân, đó là: Không tách bạch rõ quan hệ về vốn, tài sản, lợi ích trong nội bộ tổng công ty; Nhà nước giao vốn cho tổng 33 công ty sau đó vốn được giao cho các đơn vị thành viên nên dẫn đến tình trạng không rõ tính chất pháp lý của hành vi giao vốn chỉ là sự uỷ quyền quản lý, sử dụng vốn cho doanh nghiệp thành viên còn tổng công ty vẫn chịu trách nhiệm cuối cùng hay vốn sau khi giao thuộc về pháp nhân doanh nghiệp thành viên và tổng công ty có quyền và nghĩa vụ như cổ đông nắm toàn bộ vốn điều lệ của doanh nghiệp; Luật và các văn bản hướng dẫn Luật (Nghị định 39/CP và Quy chế tài chính của tổng công ty) cũng chưa phân định rõ quyền, lợi ích giữa tổng công ty và doanh nghiệp thành viên; Tổng công ty quản lý các doanh nghiệp thành viên như một cấp hành chính biểu hiện thông qua việc chỉ đạo, quản lý, hướng dẫn, theo dõi các doanh nghiệp thành viên, xây dựng chiến lược, quy hoạch ngành, ban hành định mức kinh tế kỹ thuật, đơn giá. Mười bảy là, quan hệ pháp lý giữa tổng công ty và các cơ quan quản lý nhà nước mang đặc điểm quan hệ của pháp nhân DNNN với đại diện sở hữu, đồng thời lại có đặc điểm không phải của pháp nhân kinh tế, đặc biệt đối với tổng công ty 91. Các tổng công ty 91 vừa được coi là các đơn vị kinh doanh, vừa là một cấp hành chính (đơn vị hành chính ngang Bộ trong tiếp nhận, xử lý các văn bản pháp quy). Mười tám là, Luật chỉ quy định Hội đồng quản trị thực hiện chức năng quản lý hoạt động của doanh nghiệp mà chưa khẳng định rõ được Hội đồng quản trị là cơ quan quản lý của doanh nghiệp hay đại diện chủ sở hữu nhà nước tại doanh nghiệp. Quyền của Hội đồng quản trị chưa chủ động mà chỉ thụ động như một cấp trung gian giữa Tổng giám đốc và cấp trên, mọi quyền của HĐQT vẫn dừng lại ở những vấn đề chung chung chưa quán xuyến hết các mặt cụ thể có liên quan đến quản lý một doanh nghiệp. Mười chín là, quy định Ban Kiểm soát là một tổ chức thuộc Hội đồng quản trị, hưởng lương và phụ cấp tại doanh nghiệp là chưa đảm bảo nguyên tắc khách quan và Ban này chỉ mang ý nghĩa đối với nội bộ doanh nghiệp. 34 Hai mươi là, không chú trọng nuôi dưỡng nhân tài quản lý như: không tuyển chọn nhân tài, đào thải người bất tài, khuyến khích mạnh mẽ người tài đứng đầu doanh nghiệp, người có công; cơ chế dàn đều làm thui chột nhân tài, làm nản lòng người tài và buộc họ phải tiêu cực. Hai mươi mốt là, về thực hiện quyền sở hữu, Luật quy định Chính phủ tiến hành phân cấp hoặc uỷ quyền thực hiện quyền chủ sở hữu cho các Bộ, UBND cấp tỉnh thực hiện một số quyền của chủ sở hữu và Bộ Tài chính chịu trách nhiệm trong việc quản lý vốn và tài sản tại doanh nghiệp. Nhưng trên thực tế quận, huyện cũng là một cấp quản lý DNNN. Đồng thời, mỗi cơ quan chỉ thực hiện quản lý ở một mặt nào đó hoặc về quản lý tài chính hoặc về tổ chức bộ máy, tổ chức hoạt động kinh doanh nên việc thực hiện quyền của chủ sở hữu nhà nước đã bị chia cắt, từ đó gây khó khăn cho quá trình quản lý doanh nghiệp và không xác định được đầu mối đại diện chủ sở hữu, xác định trách nhiệm của cơ quan quản lý . Hai mươi hai là, quản lý tài chính của Nhà nước vẫn mang tính chất quản lý hành chính nhà nước mà chưa phải là quản lý của chủ đầu tư, của người có vốn ở doanh nghiệp nên không có quy định rõ cơ quan, tổ chức hoặc cá nhân chịu trách nhiệm và cơ chế chịu trách nhiệm về hiệu quả sử dụng vốn này ở doanh nghiệp. Các cơ quan đại diện chủ sở hữu cũng không chịu trách nhiệm về các quyết định dẫn đến tổn thất, mất vốn, thua lỗ của doanh nghiệp. Đồng thời, pháp luật cũng chưa có quy định rõ về cơ chế chịu trách nhiệm hữu hạn của Nhà nước vì trên thực tế Nhà nước vẫn chịu trách nhiệm vô hạn đối với DNNN. 35 CHƢƠNG 2 LUẬT DNNN 2003 - MỘT BƢỚC PHÁT TRIỂN QUAN TRỌNG CỦA PHÁP LUẬT VỀ DNNN Ở NƢỚC TA 2.1. Sự cần thiết ban hành. Ngay từ năm 1998, Nghị quyết Hội nghị Trung ương bốn, khoá VIII đã đưa ra chủ trương sửa đổi, bổ sung Luật DNNN, trong đó nêu rõ: “Trên cơ sở tổng kết thực tiễn và thí điểm, trình Quốc hội sửa đổi, bổ sung Luật Doanh nghiệp nhà nước”. Nghị quyết Đại hội Đảng lần thứ IX và Nghị quyết Hội nghị Trung ương ba, khoá IX tiếp tục khẳng định chủ trương đẩy mạnh đổi mới DNNN, trong đó nhiều chủ trương cần được thể chế hoá vào nội dung của Luật DNNN sửa đổi như: - Mở rộng khái niệm DNNN, trong đó DNNN bao gồm cả loại do Nhà nước giữ 100% vốn và loại doanh nghiệp có cổ phần chi phối của Nhà nước. - Tiếp tục đổi mới cơ chế quản lý theo hướng gắn doanh nghiệp với thị trường, chuyển mạnh sang kinh doanh, xoá bao cấp, xác lập quyền tự chủ sản xuất, kinh doanh, tự chịu trách nhiệm, hợp tác và cạnh tranh bình đẳng với doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế khác theo pháp luật. - Tăng cường và thực hiện đúng chức năng của các cơ quan quản lý nhà nước, phân biệt rõ chức năng của cơ quan đại diện chủ sở hữu nhà nước 36 với chức năng điều hành sản xuất, kinh doanh của doanh nghiệp, chuyển sang thực hiện chế độ quản lý công ty đối với DNNN, giao quyền quyết định đi đôi với đòi hỏi trách nhiệm cao hơn đối với đại diện trực tiếp chủ sở hữu tại doanh nghiệp. - Việc thành lập mới DNNN hoạt động kinh doanh chủ yếu dưới hình thức công ty cổ phần, chỉ thành lập doanh nghiệp 100% vốn nhà nước đối với những ngành và lĩnh vực mà Nhà nước cần giữ độc quyền hoặc các thành phần kinh tế khác không muốn hay không có khả năng tham gia. Việc thành lập mới DNNN hoạt động công ích phải được xem xét chặt chẽ, đúng định hướng, có yêu cầu các có đủ các điều kiện cần thiết; khuyến khích nhân dân và doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế sản xuất những sản phẩm, dịch vụ công ích mà xã hội cần và pháp luật không cấm. - Chuyển công ty nhà nước sang hoạt động theo mô hình công ty mẹ công ty con, trong đó tổng công ty đầu tư vốn vào các doanh nghiệp thành viên là những công ty trách nhiệm hữu hạn một chủ hoặc là công ty cổ phần mà tổng công ty giữ cổ phần chi phối; ngoài ra, tổng công ty có thể đầu tư vào các doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế khác. Hình thành một số tập đoàn kinh tế mạnh trên cơ sở các tổng công ty nhà nước, có sự tham gia của các thành phần kinh tế. Những chủ trương trên của Đảng xuất phát từ việc nhìn nhận ra những khiếm khuyết của Luật DNNN 1995, tạo động lực mới cho sự hoạt động hiệu quả của các DNNN ở nước ta. 2.1.1. Khắc phục các khuyết điểm của Luật DNNN 1995 và các văn bản hướng dẫn thi hành. Như đã trình bày ở phần trên, trước khi Luật DNNN 2003 ban hành, pháp luật về DNNN đã bộc lộ nhiều bất cập trong việc tạo lập khung pháp luật về 37 doanh nghiệp Nhà nước. Vì vậy, để tạo khung pháp lý cho DNNN hoạt động hiệu quả, Luật DNNN 2003 đã có những quy định điều chỉnh những bất cập chủ yếu dưới đây. 2.1.1.1. Những nội dung chưa được cụ thể hoá hoặc quy định chưa phù hợp. Những quy định về giao vốn cho doanh nghiệp Nhà nước chưa đủ điều kiện về tài sản độc lập và tự chịu trách nhiệm về tài sản để khẳng định doanh nghiệp Nhà nước có đủ tư cách pháp nhân như quy định trong Bộ luật dân sự. Nói một cách khác, vấn đề quyền của chủ sở hữu Nhà nước và quyền quản lý của doanh nghiệp đối với tài sản được Nhà nước giao cho doanh nghiệp còn nhiều nội dung không rõ ràng, khó xác định trách nhiệm trong những trường hợp thất thoát, lãng phí tài sản tại doanh nghiệp Nhà nước. Định hướng thành lập và điều kiện, thủ tục thành lập doanh nghiệp Nhà nước chưa cụ thể, chi tiết nên việc thành lập rườm rà, không gắn được trách nhiệm giữa người thực hiện đầu tư với người quản lý vận hành doanh nghiệp. Từ đó tạo cơ sở cho sự lãng phí, thất thoát nhiều tài sản của Nhà nước. Ví dụ như những lãng phí, kém hiệu quả trong việc quyết định đầu tư thành lập mới doanh nghiệp được thể hiện trong quá trình vận hành, quản lý doanh nghiệp Nhà nước. Khái niệm dịch vụ, sản phẩm công ích, tiêu thức xác định doanh nghiệp công ích quy định chưa hợp lý, mang nặng tính độc quyền của doanh nghiệp Nhà nước với những ưu đãi có tính đặc quyền. Vì thế tình trạng chuyển doanh nghiệp hoạt động kinh doanh sang loại doanh nghiệp hoạt động công ích và thành lập mới doanh nghiệp hoạt động công ích diễn ra một cách tuỳ tiện nhằm được hưởng những ưu đãi của Nhà nước đối với loại doanh nghiệp này. Đến tháng 11 năm 2002 cả nước có 732 doanh nghiệp công ích, chiếm 12,77% tổng số doanh nghiệp Nhà nước [45]. 38 Luật DNNN 1995 chỉ quy định một số nội dung mang tính nguyên tắc về Tổng công ty. Chưa có quy định cụ thể về việc thành lập, tổ chức lại và giải thể Tổng công ty và các đơn vị thành viên. Vì thế Tổng công ty Nhà nước hiện tại thực chất là sự gán ghép theo quyết định hành chính các doanh nghiệp Nhà nước có quan hệ ngang với mục đích giảm bớt đầu mối quản lý. Việt Nam chưa có các tập đoàn kinh tế mạnh như chủ trương đã đề ra. Thẩm quyền và quan hệ làm việc của Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc, Giám đốc, Ban kiểm soát trong các mô hình quản lý không rõ ràng, kém hiệu quả. Chưa có quy định cụ thể, có hiệu lực về cơ chế trách nhiệm của bộ máy điều hành quản lý doanh nghiệp Nhà nước và của đại diện chủ sở hữu. Đây cũng là cơ sở của việc quản lý kém hiệu quả về kinh tế của các doanh nghiệp Nhà nước và cũng là nguyên nhân của tệ nạn tham ô, tham nhũng của một bộ phận không nhỏ cán bộ, công chức liên quan đến tài sản Nhà nước. Quản lý Nhà nước đối với doanh nghiệp Nhà nước chưa bình đẳng đối với doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế khác. 2.1.1.2. Những quy định chưa được hướng dẫn thực hiện cụ thể, ổn định. Chưa có hướng dẫn cụ thể về phân công uỷ quyền của Chính phủ cho Bộ Tài chính, Bộ quản lý ngành, Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh trong vấn đề quyền của chủ sở hữu đối với doanh nghiệp Nhà nước. Cơ chế phân phối lợi nhuận sau thuế quy định thiếu cụ thể, chưa ổn định. Văn bản về các vấn đề này nhiều nhưng hay thay đổi, thậm chí có sự chồng chéo nên rất khó thực hiện. 2.1.1.3. Vấn đề cổ phần hoá, đa dạng hoá sở hữu. Cổ phần hoá, bán doanh nghiệp Nhà nước cùng với việc chuyển đổi hình thức, giao, khoán, cho thuê, sáp nhập, giải thể doanh nghiệp Nhà nước là những giải pháp chủ yếu để tiếp tục sắp xếp, đổi mới, phát triển và nâng cao hiệu quả doanh nghiệp Nhà nước. Đây là những vấn đề thay đổi sở hữu của các tài sản thuộc sở hữu toàn dân, đúng ra phải được ban hành thành văn bản 39 luật thuộc thẩm quyền của Quốc hội nhưng trong nhiều năm qua lại được thực hiện theo các Nghị định của Chính phủ. 2.1.2. Bổ sung các cơ chế, chính sách và mô hình tổ chức quản lý của DNNN để tiếp tục đẩy mạnh đổi mới DNNN. Để tiếp tục đẩy mạnh đổi mới DNNN như đề trong các Nghị quyết Đại hội VIII, Nghị quyết Hội nghị lần thứ tư Ban chấp hành Trung ương Đảng khoá VIII, Nghị quyết Đại hội IX và đặc biệt là Nghị quyết Hội nghị lần thứ ba Ban chấp hành Trung ương khoá IX về sắp xếp, đổi mới và phát triển DNNN, Luật DNNN cần phải được sửa đổi, bổ sung theo hướng bổ sung những cơ chế chính sách mới và mô hình tổ chức quản lý của DNNN. Cụ thể là: - Cần đổi mới căn bản phương thức đầu tư vốn của Nhà nước cho các doanh nghiệp thông qua công ty đầu tư tài chính của Nhà nước và thị trường vốn. - Thực hiện chế độ quản lý công ty đối với các doanh nghiệp có vốn Nhà nước; áp dụng chế độ trách nhiệm hữu hạn đối với DNNN. - Giao cho HĐQT doanh nghiệp quyền đại diện trực tiếp chủ sở hữu gắn với quyền tự chủ trong kinh doanh; Nhà nước giao vốn cho HĐQT; HĐQT có quyền lựa chọn và ký hợp đồng với tổng giám đốc (giám đốc). - Quy định rõ quyền hạn và trách nhiệm của các cơ quan quản lý nhà nước đối với doanh nghiệp. - Đổi mới cơ chế, chính sách đối với doanh nghiệp để tạo động lực phát triển và nâng cao hiệu quả theo hướng xoá bao cấp; doanh nghiệp thực sự cạnh tranh bình đẳng trên thị trường, tự chịu trách nhiệm trong sản xuất, kinh doanh; thực hiện tốt cơ chế dân chủ trong doanh nghiệp; có cơ chế phù hợp về kiểm tra, kiểm soát của nhà nước đối với doanh nghiệp. 40 - Phát triển hình thức công ty mẹ - công ty con trên cơ sở các tổng công ty nhà nước có sự tham gia của các thành phần kinh tế; xây dựng một số tập đoàn kinh tế mạnh. 2.1.3. Phục vụ hội nhập kinh tế và khu vực. Trong xu hướng toàn cầu hoá hiện nay, việc hội nhập kinh tế quốc tế là một điều không thể bỏ qua trong quá trình phát triển của nước ta. Các thành phần kinh tế tham gia hội nhập kinh tế quốc tế phải phát huy được tiềm năng và mặt mạnh của mình. DNNN giữ vai trò then chốt trong nền kinh tế, là nhân tố quan trọng để tham gia hội nhập. Để giữ được vai trò chủ đạo của DNNN trong quá trình chủ động hội nhập kinh tế khu vực và quốc tế hiện nay, Nghị quyết Trung ương 9 khoá IX chủ trương: “Tiếp tục đổi mới mạnh mẽ, nâng cao rõ rệt hiệu quả và sức cạnh tranh của khu vực doanh nghiệp nhà nước để chủ động trong hội nhập kinh tế quốc tế”. Muốn thực hiện điều đó, theo tác giả, một trong những biện pháp cơ bản là phải sửa đổi Luật DNNN 1995 để hoàn thiện khung pháp lý, khẳng định vị trí, bản chất của DNNN, tạo động lực mới cho DNNN hoạt động có hiệu quả hơn trong khuôn khổ bình đẳng với các thành phần kinh tế khác, phù hợp với pháp luật và những tập quán quốc tế về DNNN, có như vậy DNNN mới có thể đảm đương được nhiệm vụ của mình trong quá trình hội nhập. Hiện nay, Việt Nam đã tham gia sâu hơn vào quá trình hội nhập, cụ thể đã tham gia vào các tổ chức quốc tế như Liên hợp quốc và các tổ chức thành viên, ASEAN, các diễn đàn quốc tế như APEC,…Chúng ta đã ký kết Hiệp định thương mại Việt Nam – Hoa Kỳ và phấn đấu cuối năm 2005 sẽ gia nhập Tổ chức thương mại thế giới (WTO). Hiệp định thương mại Việt Nam – Hoa Kỳ và các thoả thuận của tổ chức thương mại thế giới (WTO) đều có những quy định về DNNN, nên chúng ta cần phải có những cải cách về địa vị pháp 41 lý của DNNN để tạo ra những lộ trình phù hợp, tạo điều kiện thuận lợi cho việc gia nhập WTO. Qua nghiên cứu Hiệp định thương mại Việt Nam – Hoa Kỳ và pháp luật về DNNN ở Việt Nam, tác giả nhận thấy khuôn khổ pháp luật chung về DNNN ở nước ta nhìn chung là phù hợp với yêu cầu của Hiệp định này. Tuy nhiên, trong một số lĩnh vực, các quy định của Luật DNNN 1995 và văn bản dưới luật còn quy định các điều kiện cho phép DNNN hoạt động không theo tiêu chí thương mại, còn bảo hộ, ưu đãi đối với DNNN. Chẳng hạn, tại Điều 25 khoản 2 của Luật DNNN 1995 quy định “Chính phủ quyết định các biện pháp bảo hộ và hỗ trợ các DNNN quan trọng của nền kinh tế quốc dân”. Vì vậy, cần thiết phải sửa đổi Luật DNNN 1995 để đảm bảo việc hoạt động theo tiêu chí thương mại và bình đẳng với các doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế khác. Theo Điều 17 Hiệp định chung về thương mại và thuế quan (GATT) quy định “Các quốc gia phải cam kết rằng nếu muốn thành lập các DNNN, cho dù đặt ở đâu, hoặc muốn trao cho bất cứ doanh nghiệp nào những ưu đãi dù là hình thức hay thực tế thì các doanh nghiệp đó trong các hoạt động mua bán hàng hoá xuất nhập khẩu phải ứng xử phù hợp với các nguyên tắc không phân biệt đối xử được thoả thuận này quy định đối với các biện pháp của Chính phủ áp dụng đối với các nhà xuất khẩu tư nhân”. Trong khi đó, các DNNN ở Việt Nam, đặc biệt các DNNN hoạt động xuất nhập khẩu, theo quy định của Luật DNNN 1995 thường được ưu đãi. Vì vậy, Luật DNNN 1995 cần phải sửa đổi phù hợp với quy định trên để tránh nguy cơ các DNNN Việt Nam bị kiện khi Việt Nam gia nhập WTO. Hơn nữa, việc sửa đổi, bổ sung Luật DNNN 1995 theo hướng quyền và nghĩa vụ của DNNN trên thương trường là bình đẳng với các doanh nghiệp khác để tiến tới một mặt bằng về pháp lý và điều kiện kinh doanh chủ yếu cho 42 các loại hình doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế, từ đó tạo thế chủ động để DNNN đứng vững trong xu thế hội nhập hiện nay. Điều này cũng hoàn toàn phù hợp với Nghị quyết Trung ương 9 khoá IX “Kiên quyết xoá bỏ các loại bảo hộ bất hợp lý…Khẩn trương xoá bỏ đặc quyền và độc quyền kinh doanh của doanh nghiệp nhà nước phù hợp với lộ trình hội nhập kinh tế quốc tế” [2,193] 2.2. Những điểm mới cơ bản của Luật DNNN năm 2003. Ngày 6 tháng 11 năm 2003, Quốc hội khoá XI đã thông qua Luật DNNN mới với những nội dung đổi mới cơ bản so với Luật DNNN năm 1995, tạo tiền đề tiến tới hình thành một khung pháp lý thống nhất, bình đẳng giữa các loại hình doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế. So với Luật DNNN 1995 thì Luật DNNN (sửa đổi) 2003 có một số điểm mới như sau: 2.2.1. Mở rộng khái niệm DNNN, bao gồm cả các doanh nghiệp hoạt động theo Luật Doanh nghiệp 1999. Luật DNNN 1995 áp dụng đối với các doanh nghiệp do Nhà nước đầu tư vốn, thành lập và tổ chức quản lý, nhưng không tuyên bố rõ về mức độ đầu tư vốn của Nhà nước, đồng thời trong Luật DNNN 1995 cũng có quy định về quản lý vốn của nhà nước tại các doanh nghiệp khác. Vì vậy, trên thực tế, khái niệm DNNN được hiểu là một loại hình doanh nghiệp độc lập với các loại hình doanh nghiệp khác như công ty cổ phần, công ty TNHH; DNNN là tổ chức kinh tế do Nhà nước đầu tư 100% vốn khi thành lập và được tổ chức quản lý theo Luật DNNN 1995. Các doanh nghiệp có một phần vốn của Nhà nước (chi phối hoặc không chi phối) hoạt động theo Luật Doanh nghiệp 1999 không được gọi là DNNN. Nhằm quy định rõ vấn đề này, Điều 1 Luật DNNN 2003 đã quy định khái niệm DNNN như sau: “DNNN là tổ chức kinh tế do Nhà nước sở hữu toàn bộ 43 vốn điều lệ hoặc có cổ phần, vốn góp chi phối, được tổ chức dưới hình thức công ty nhà nước, công ty cổ phần, công ty TNHH”. Như vậy, theo quy định của Luật mới thì DNNN được hiểu theo một phạm vi rộng hơn: DNNN không chỉ gồm doanh nghiệp mà Nhà nước nắm giữ 100% vốn mà còn bao gồm cả doanh nghiệp mà Nhà nước có cổ phần, vốn góp chi phối hoạt động theo Luật Doanh nghiệp 1999. DNNN sẽ bao gồm (1) doanh nghiệp do nhà nước sở hữu 100% vốn điều lệ, thành lập, tổ chức, quản lý, đăng ký hoạt động theo Luật DNNN và được gọi theo một tên mới là công ty nhà nước. Công ty nhà nước tổ chức dưới hình thức công ty nhà nước độc lập, tổng công ty nhà nước (2) các doanh nghiệp có 100% vốn của nhà nước nhưng hoạt động theo Luật Doanh nghiệp 1999 dưới hình thức công ty cổ phần, công ty TNHH một thành viên và công ty TNHH có hai thành viên trở lên có toàn bộ vốn nhà nước và (3) công ty cổ phần, công ty TNHH có hai thành viên trở lên mà nhà nước nắm giữ cổ phần, vốn góp chi phối. Với khái niệm này, DNNN sẽ được hiểu là một khái niệm bao trùm lên khái niệm DNNN theo Luật DNNN 1995 và khái niệm về các loại hình doanh nghiệp khác hoạt động theo Luật Doanh nghiệp 1999. Để phù hợp với khái niệm mới về DNNN, Luật DNNN 2003 có quy định phạm vi điều chỉnh của Luật này như sau (Điều 2): - Đối với DNNN được thành lập, hoạt động theo Luật này, gọi là công ty nhà nước thì Luật sẽ điều chỉnh toàn diện các vấn đề liên quan đến việc thành lập mới, tổ chức lại, giải thể, phá sản, chuyển đổi sở hữu, tổ chức quản lý và hoạt động; quan hệ giữa chủ sở hữu Nhà nước với công ty nhà nước. - Đối với DNNN có 100% vốn Nhà nước hay có cổ phần, vốn góp chi phối của Nhà nước mà thành lập, hoạt động theo Luật Doanh nghiệp 1999 thì Luật DNNN 2003 chỉ điều chỉnh quan hệ giữa chủ sở hữu Nhà nước với người đại diện phần vốn góp của nhà nước tại doanh nghiệp này, tức là chỉ điều chỉnh 44 quan hệ trong phạm vi nội bộ của người góp vốn là Nhà nước với người đại diện của Nhà nước tại doanh nghiệp có vốn của Nhà nước. Các doanh nghiệp này sẽ được tổ chức và hoạt động theo quy định pháp luật về loại hình doanh nghiệp tương ứng (công ty cổ phần, công ty TNHH một thành viên, công ty TNHH hai thành viên trở lên) được quy định trong Luật Doanh nghiệp 1999. 2.2.2. Xoá bỏ phân loại DNNN; đổi mới cơ chế thực hiện nhiệm vụ, hoạt động công ích, chuyển từ quản lý doanh nghiệp công ích sang quản lý hoạt động công ích của DNNN, mở rộng cơ chế đấu thầu hoạt động công ích. Theo quy định của Luật DNNN 1995 thì DNNN được phân thành DNNN hoạt động kinh doanh (hoạt động nhằm mục tiêu lợi nhuận) và DNNN hoạt động công ích (hoạt động sản xuất, cung ứng dịch vụ công cộng theo các chính sách của nhà nước hoặc trực tiếp thực hiện nhiệm vụ quốc phòng, an ninh) với các cơ chế hoạt động khác nhau. Các DNNN hoạt động công ích trong thời gian qua đã góp phần đáng kể vào việc cung cấp các sản phẩm, dịch vụ công ích trong các lĩnh vực mà các thành phần kinh tế khác không được tham gia hoặc không muốn tham gia. Tuy nhiên, thực tế thi hành Luật DNNN 1995 trong những năm qua cũng cho thấy, việc phân loại DNNN như trên cũng bộc lộ những hạn chế, bất cập. Luật hiện hành có phân loại thành DNNN hoạt động công ích nhưng chưa xác định rõ một số vấn đề liên quan như: khái niệm sản phẩm, dịch vụ công ích; tiêu thức xác định doanh nghiệp công ích chưa hợp lý; chưa quy định cụ thể điều kiện, quyền hạn, trách nhiệm trong việc thành lập và xếp doanh nghiệp hiện có vào doanh nghiệp hoạt động công ích; cho phép doanh nghiệp hoạt động công ích được hưởng một số ưu đãi; chưa mở rộng cho các thành phần kinh tế khác tham gia và tổ chức đấu thầu sản xuất, cung ứng dịch vụ công ích; hạn chế cổ phần hoá, đa dạng hoá các DNNN thuộc loại công ích. Vì vậy, vẫn tạo điều kiện cho DNNN lợi dụng cơ chế công ích để đòi bao cấp, chưa khuyến khích các thành phần kinh tế 45 tham gia hoạt động công ích và giảm chi phí cho hoạt động công ích. Do chưa xác định cụ thể khái niệm sản xuất, cung ứng sản phẩm, dịch vụ công cộng, chưa quy định cụ thể tiêu chí xác định sản phẩm, dịch vụ công cộng, nên dẫn đến tình trạng (1) Mở rộng dần phạm vi của DNNN hoạt động công ích trong quá trình hướng dẫn và tổ chức thực hiện (đến nay đã xác định gần 30 nhóm sản phẩm, dịch vụ thuộc loại sản phẩm, dịch vụ công ích); (2) Chưa bao quát hết các ngành nghề cần được xếp là doanh nghiệp công ích; (3) Tiêu chí doanh nghiệp hoạt động công ích không được áp dụng thống nhất trong vả nước. Nghị định số 56/CP ngày 2/10/1996 về doanh nghiệp công ích chưa căn cứ vào mục tiêu, nhiệm vụ thường xuyên của doanh nghiệp để thiết lập tiêu thức xác định loại doanh nghiệp công ích, mà chủ yếu căn cứ vào lĩnh vực hoạt động và tỉ trọng doanh thu từ hoạt động công ích trong tổng doanh thu để xác định loại hình doanh nghiệp công ích (phải có ít nhất 70% tính trên doanh thu thực tế trong 2 năm gần nhất từ hoạt động công ích thì mới được coi là doanh nghiệp hoạt động công ích). Điều này dẫn đến bất hợp lý là khi tỉ lệ doanh thu công ích giảm xuống dưới mức và thời hạn quy định thì doanh nghiệp đó không còn là doanh nghiệp công ích, mặc dù nhiệm vụ chính của doanh nghiệp khi thiết kế, thành lập và đăng ký kinh doanh là thường xuyên phải làm nhiệm vụ công ích. Mặt khác, do quy định việc thành lập mới hoặc chuyển DNNN, đơn vị sự nghiệp thành doanh nghiệp công ích chỉ cần Bộ trưởng, Chủ tịch UBND cấp tỉnh quyết định mà không cần có sự thẩm định hoặc thoả thuận của các cơ quan nhà nước liên quan nên dẫn đến tình trạng thành lập, chuyển DNNN thành doanh nghiệp công ích một cách tuỳ tiện, tràn lan làm cho số lượng các DNNN hoạt động công ích tăng lên một cách nhanh chóng. Các DNNN có xu hướng muốn được chuyển thành doanh nghiệp công ích để được hưởng các ưu đãi như: được bao cấp về tài chính, không phải lo về tiêu thụ sản phẩm, không bị cổ phần hoá, đa dạng hoá sở hữu… Bên cạnh 46 đó, Luật DNNN 1995 cũng chưa có cơ chế cho các thành phần kinh tế khác tham gia hoạt động công ích, chưa có cơ chế đấu thầu hoạt động công ích rộng rãi nên phần lớn các doanh nghiệp hoạt động công ích chưa quan tâm đến việc nâng cao chất lượng, sản phẩm dịch vụ, chưa chú trọng tới việc giảm chi phí, hạ giá thành sản phẩm, dịch vụ công ích. Nhằm khắc phục những tồn tại, bất cập nói trên, Luật DNNN 2003 đã sửa đổi, bổ sung như sau: Thứ nhất, xác định rõ sản phẩm, dịch vụ công ích là những sản phẩm, dịch vụ thiết yếu đối với đời sống, kinh tế, xã hội của đất nước, đối với cộng đồng dân cư của một khu vực lãnh thổ hoặc đảm bảo quốc phòng, an ninh mà nếu người cung cấp những sản phẩm, dịch vụ này theo cơ chế thị trường thì khó có khả năng bù đắp chi phí, do đó, được Nhà nước đặt hàng, giao kế hoạch, đấu thầu theo giá hoặc phí do Nhà nước quy định (khoản 12 Điều 3). Thứ hai, Luật DNNN 2003 đã bãi bỏ việc phân loại DNNN thành doanh nghiệp công ích và quản lý theo DNNN hoạt động công ích; chuyển sang quản lý theo hoạt động công ích. Nhà nước chuyển từ cơ chế ưu đãi riêng cho loại doanh nghiệp công ích sang cơ chế đặt hàng, giao kế hoạch hoặc đấu thầu thực hiện sản phẩm, dịch vụ công ích (có sự tham gia của các thành phần kinh tế) theo giá hoặc phí do Nhà nước quy định. Từ 01/7/2004, tất cả các công ty nhà nước được quản lý theo cơ chế chung, theo đó, các công ty nhà nước có các quyền, nghĩa vụ chung quy định tại các Điều 12, 13, 14, 15, 16, 17 và 18; và các công ty nhà nước này khi tham gia hoạt động công ích thì sẽ có thêm các quyền, nghĩa vụ quy định tại Điều 19 Luật DNNN 2003. Thứ ba, đối với công ty được thiết kế, đầu tư thành lập và đăng ký kinh doanh để thực hiện mục tiêu chủ yếu, thường xuyên và ổn định là cung cấp sản phẩm, dịch vụ công ích thì được Nhà nước đầu tư vốn để hình thành tài sản phục vụ mục tiêu cung cấp sản phẩm, dịch vụ công ích. Khi cần thiết, nhà 47 nước điều chuyển phần vốn hoặc tài sản phục vụ mục tiêu cung cấp sản phẩm, dịch vụ công ích của công ty để thực hiện mục tiêu cung cấp sản phẩm, dịch vụ công ích ở công ty khác. Công ty có quyền chuyển nhượng, cho thuê, thế chấp tài sản phục vụ mục tiêu cung cấp sản phẩm, dịch vụ công ích thuộc quyền quản lý của công ty khi được người quyết định thành lập công ty cho phép. Việc thế chấp giá trị quyền sử dụng đất, tài sản của công ty gắn liền với quyền sử dụng đất phục vụ mục tiêu cung cấp sản phẩm, dịch vụ công ích thực hiện theo quy định của pháp luật về đất đai. Công ty được quyền sử dụng các nguồn lực được giao để tổ chức hoạt động kinh doanh bổ sung khi được sự đồng ý của người quyết định thành lập công ty nhưng không làm ảnh hưởng tới việc thực hiện mục tiêu chính là cung cấp sản phẩm, dịch vụ công ích của công ty. 2.2.3. Đổi mới cách thức, điều kiện và quy trình thành lập công ty nhà nước theo hướng bảo đảm hiệu quả; chỉ thành lập công ty nhà nước 100% vốn nhà nước trong những điều kiện cần thiết. Theo Luật DNNN 1995 thì việc thành lập DNNN được thực hiện trong các ngành, lĩnh vực then chốt có tác dụng mở đường và tạo điều kiện cho các thành phần kinh tế khác phát triển, thúc đẩy sự tăng trưởng nhanh và lâu bền của nền kinh tế, điều tiết và hướng dẫn nền kinh tế thị trường theo định hướng XHCN. Chính phủ quy định cụ thể những ngành, lĩnh vực được ưu tiên xem xét khi thành lập mới DNNN trong từng thời kỳ. Tuy nhiên, trên thực tế có thể nói, việc thành lập DNNN đã diễn ra tràn lan, không đúng định hướng của Nhà nước; rất nhiều DNNN đã được thành lập mới nhưng không đáp ứng đủ các điều kiện về vốn, cán bộ quản lý, công nghệ, thuộc nhiều ngành nghề không nằm trong lĩnh vực quan trọng thiết yếu mà nhà nước cần nắm giữ 100% vốn (kinh doanh du lịch, khách sạn, xây dựng, kinh doanh dịch vụ vui chơi giải trí…), nhiều DNNN được thành lập với vốn đầu tư rất thấp… 48 Nguyên nhân của thực trạng này là do định hướng thành lập DNNN trong Luật DNNN 1995 là chưa đủ chi tiết, chưa có quy định hướng dẫn áp dụng cụ thể. Mặt khác quy định của Luật DNNN 1995 và các văn bản hướng dẫn chưa hạn chế được việc thành lập DNNN không đủ điều kiện về vốn, công nghệ và chưa gắn được trách nhiệm của người xây dựng và người vận hành doanh nghiệp. Theo quy định của Luật DNNN 1995 thì quyết định thành lập và quyết định đầu tư là hai quyết định tách riêng, vì vậy, trong thực tế thường tiến hành đầu tư hình thành doanh nghiệp và bàn giao cho bộ máy quản lý mới. Với trình tự, thủ tục như vậy thì khó có thể gắn được trách nhiệm giữa chủ đầu tư, người quản lý đầu tư xây dựng với người quản lý doanh nghiệp sau này. Nhiều trường hợp doanh nghiệp kinh doanh kém hiệu quả là do đầu tư không đúng nhưng người đầu tư không chịu trách nhiệm mà bộ máy quản lý doanh nghiệp là người gánh chịu hậu quả. Ngoài ra, liên quan đến quy trình thành lập DNNN thì các quy định của Luật DNNN 1995 cũng bộc lộ những hạn chế, thiếu sót. Ví dụ, Luật DNNN 1995 chưa quy định cụ thể người đề nghị và phân cấp quyết định thành lập DNNN dẫn đến hậu quả là Nghị định hướng dẫn đã quy định người đề nghị thành lập doanh nghiệp cũng là người ký quyết định thành lập DNNN, không bảo đảm tính khách quan trong việc xem xét thành lập DNNN. Liên quan đến trách nhiệm đầu tư vốn của chủ sở hữu, Luật DNNN 1995 không quy định rõ, và theo quy định của Nghị định số 59/CP ngày 03/10/1996 ban hành Quy chế quản lý tài chính và hạch toán kinh doanh đối với DNNN thì chủ đầu tư chỉ có trách nhiệm đầu tư không thấp hơn vốn pháp định của các ngành, nghề doanh nghiệp kinh doanh mà không xét đến mục tiêu, nhiệm vụ, quy mô, ngành nghề kinh doanh của doanh nghiệp (Điều 3). Quy định này dẫn đến việc đầu tư vốn ban đầu thành lập doanh nghiệp khá tuỳ tiên, tuỳ theo khả năng ngân sách của từng địa phương, từng thời gian mà sự đầu tư cho các doanh nghiệp có các mức độ khác nhau, thực 49 tế thường không bảo đảm vốn tối thiểu cho doanh nghiệp hoạt động. Việc quy định vốn pháp định khi thành lập DNNN, một mặt không có tính khả thi, mặt khác cũng không còn phù hợp với việc xoá bỏ quy định vốn pháp định trong Luật Doanh nghiệp 1999. Nhằm khắc phục các hạn chế nêu trên, theo tinh thần kiểm soát chặt chẽ việc thành lập, bảo đảm các điều kiện cho công ty nhà nước hoạt động có hiệu quả ngay ở khâu thành lập, việc thành lập công ty nhà nước trong Luật mới được sửa đổi như sau: Thứ nhất, quy định rõ ngành, nghề, lĩnh vực, địa bàn thành lập mới công ty nhà nước theo định hướng của Nghị quyết Trung ương III khoá IX. Theo quy định tại Điều 6 của Luật mới thì công ty nhà nước được thành lập ở những ngành, lĩnh vực ứng dụng công nghệ cao, tạo động lực phát triển nhanh cho các ngành, lĩnh vực khác và toàn bộ nền kinh tế, đòi hỏi đầu tư lớn; ngành, lĩnh vực có lợi thế cạnh tranh cao; địa bàn có điều kiện kinh tế – xã hội đặc biệt khó khăn mà các thành phần kinh tế khác không đầu tư. Danh mục những ngành, lĩnh vực, địa bàn được thành lập công ty nhà nước và quy hoạch sắp xếp, phát triển công ty nhà nước theo ngành, lĩnh vực, địa bàn cho Chính phủ quyết định và định kỳ công bố. Thứ hai, quy định rõ điều kiện thành lập công ty nhà nước, trong đó chú trọng các điều kiện về vốn, công nghệ, tính khả thi của đề án thành lập; đối với tổng công ty phải đặc biệt chú trọng tính liên kết và tự nguyện, trừ các tổng công ty trong ngành độc quyền. Khi xem xét quyết định thành lập công ty nhà nước phải căn cứ vào điều kiện này để tránh trường hợp thành lập công ty nhà nước nhưng không đủ vốn. Theo quy định tại Điều 8 Luật DNNN 2003 thì quyết định thành lập mới công ty nhà nước phải căn cứ vào các điều kiện sau đây: - Có hồ sơ hợp lệ theo quy định tại khoản 4 Điều 7 Luật này; 50 - Bảo đảm đủ điều kiện về vốn; mức vốn điều lệ phù hợp ngành, nghề kinh doanh đòi hỏi phải có vốn pháp định; - Dự thảo điều lệ của công ty không trái với quy định của pháp luật và Luật này; - Đề án thành lập mới công ty bảo đảm tính khả thi, hiệu quả, đáp ứng yêu cầu về trình độ công nghệ tiên tiến do Nhà nước quy định, thuộc ngành, lĩnh vực, địa bàn được thành lập mới, phù hợp với chiến lược và quy định của Nhà nước về bảo vệ môi trường và các quy định khác của pháp luật. Thứ ba, quy định rõ cơ quan có quyền đề nghị thành lập và người quyết định thành lập công ty nhà nước. Việc phê duyệt chủ trương thành lập công ty nhà nước đều thông qua cấp Trung ương trên cơ sở phương án tổng thể được Thủ tướng Chính phủ phê duyệt. Theo quy định tại Điều 7 Luật DNNN 2003 thì Bộ trưởng, Thủ trưởng cơ quan ngang Bộ, Thủ trưởng cơ quan thuộc Chính phủ, Chủ tịch UBND cấp tỉnh là người đề nghị thành lập mới công ty nhà nước. Người đề nghị phải căn cứ vào danh mục những ngành, lĩnh vực, địa bàn được xem xét thành lập mới và quy hoạch sắp xếp và phát triển công ty nhà nước trong phạm vi toàn bộ nền kinh tế quốc dân, ở các ngành, các tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương đã được Thủ tướng Chính phủ phê duyệt để xây dựng đề án và lập hồ sơ thành lập mới công ty nhà nước trình Thủ tướng Chính phủ phê duyệt hoặc quyết định. Về thẩm quyền quyết định thành lập, Điều 9 Luật DNNN 2003 quy định Thủ tướng Chính phủ quyết định thành lập mới công ty nhà nước đặc biệt quan trọng, chi phối những ngành, lĩnh vực then chốt, làm nòng cốt thúc đẩy tăng trưởng kinh tế và đóng góp lớn cho ngân sách nhà nước. Bộ trưởng, Thủ trưởng cơ quan ngang bộ, Thủ trưởng cơ quan thuộc Chính phủ, Chủ tịch UBND cấp tỉnh quyết định thành lập mới công ty nhà nước trong các trường hợp không thuộc thẩm quyền của Thủ tướng Chính phủ quyết định. 51 Thứ tư, thực hiện gắn kết khâu quyết định đầu tư với khâu quyết định thành lập công ty nhà nước. Đối với công ty cần tiến hành đầu tư xây dựng khi thành lập mới thì đề án thành lập mới phải bao gồm cả dự án đầu tư thành lập mới. Nội dung dự án đầu tư thành lập mới công ty nhà nước theo quy định của pháp luật về đầu tư (Điều 7). Theo quy định tại Điều 9 Luật DNNN 2003 thì quyết định thành lập mới công ty nhà nước đồng thời là quyết định dự án đầu tư thành lập công ty nhà nước. Công ty nhà nước mới được thành lập sẽ là chủ đầu tư đối với dự án này. Sau khi có quyết định thành lập mới được triển khai các thủ tục xây dựng, cấp vốn, huy động vốn và các thủ tục khác (Điều 10). 2.2.4. Quy định rõ quyền và nghĩa vụ của công ty nhà nước, tạo sự chủ động, linh hoạt cho công ty nhà nước trong hoạt động sản xuất kinh doanh, tiến tới hoạt động bình đẳng với các doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế khác. Những quy định về quyền và nghĩa vụ của DNNN hiện nay chưa thực sự bắt kịp với yêu cầu của cơ chế thị trường, chưa thực sự trao quyền chủ động cho doanh nghiệp, còn ràng buộc DNNN, nhất là về đầu tư, mua bán, chuyển nhượng, cho thuê, thanh lý tài sản. DNNN vẫn phải xin phép các cơ quan nhà nước theo cơ chế “xin-cho” và vẫn dựa vào Nhà nước để chiếm ưu thế trong kinh doanh. Việc quy định các cơ quan nhà nước phê duyệt phương án huy động vốn, phương án đầu tư vốn ra ngoài doanh nghiệp, phê chuẩn đối với việc cầm cố, thế chấp, cho thuê, chuyển nhượng, thanh lý các tài sản quan trọng, phê duyệt các dự án đầu tư trên mức phân cấp cho doanh nghiệp vừa gây phiền hà cho doanh nghiệp, vừa không đề cao trách nhiệm của doanh nghiệp, làm hạn chế tính năng động trong kinh doanh và đổi mới công nghệ, thiết bị dẫn tới giảm năng lực cạnh tranh và mất cơ hội kinh doanh của doanh 52 nghiệp. Ngược lại, vẫn còn tình trạng cơ quan nhà nước không muốn DNNN vượt khỏi vòng kiểm soát của mình. Luật DNNN 2003 đã sửa đổi quyền và nghĩa vụ của công ty nhà nước theo định hướng của Nghị quyết Trung ương III khoá IX là gắn doanh nghiệp với thị trường; xoá bao cấp; doanh nghiệp phải thực sự cạnh tranh bình đẳng trên thị trường, tự chịu trách nhiệm trong sản xuất, kinh doanh; tạo động lực phát triển và nâng cao hiệu quả; cơ chế trách nhiệm đủ mạnh và rõ đối với doanh nghiệp nhà nước; trách nhiệm cao hơn đối với cán bộ quản lý, kể cả về đầu tư; thực hiện tốt cơ chế dân chủ trong doanh nghiệp; thực hiện chế độ quản lý công ty đối với các doanh nghiệp có vốn nhà nước; chế độ trách nhiệm hữu hạn đối với DNNN. Việc sửa đổi các quyền và nghĩa vụ của DNNN là phải khắc phục các hạn chế của Luật DNNN 1995, đồng thời chuẩn bị để tất cả các loại hình doanh nghiệp tiến tới hoạt động theo một khung pháp luật chung. Do đó quyền và nghĩa vụ của công ty nhà nước phải được quy định tương tự như công ty TNHH một thành viên hoạt động theo Luật Doanh nghiệp 1999. Trên tinh thần đó, Luật DNNN 2003 đã có những sửa đổi, bổ sung như sau về quyền và nghĩa vụ của công ty nhà nước: Thứ nhất, phân định rõ về vốn, tài sản của công ty nhà nước và vốn, tài sản của nhà nước. Vốn của công ty nhà nước bao gồm vốn do nhà nước đầu tư tại công ty, vốn do công ty tự huy động và các nguồn vốn khác theo quy định của pháp luật. Vốn nhà nước đầu tư tại công ty bao gồm vốn ngân sách nhà nước và vốn tự tích luỹ được bổ sung vào vốn nhà nước. Đặc biệt, lần đầu tiên Luật DNNN 2003 thừa nhận việc tính giá trị quyền sử dụng đất vào vốn của công ty theo quy định của pháp luật về đất đai (Điều 12). Công ty nhà nước có nghĩa vụ bảo toàn và phát triển vốn nhà nước và vốn công ty tự huy động, chịu trách nhiệm về các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số tài sản của công ty. Người đại diện chủ sở hữu nhà nước 53 chịu trách nhiệm về các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn của nhà nước đầu tư tại công ty (Điều 14). Thứ hai, công ty có quyền chiếm hữu, sử dụng vốn, tài sản của công ty để kinh doanh, thực hiện các lợi ích hợp pháp từ vốn và tài sản của công ty. Sử dụng và quản lý các tài sản Nhà nước giao, cho thuê là đất đai, tài nguyên theo quy định của pháp luật về đất đai, tài nguyên. Nhà nước không điều chuyển vốn nhà nước đầu tư tại công ty và vốn, tài sản của công ty theo phương thức không thanh toán, trừ trường hợp quyết định tổ chức lại công ty hoặc thực hiện mục tiêu cung ứng sản phẩm, dịch vụ công ích (Điều 13). Riêng quyền định đoạt đối với vốn, tài sản của công ty được tính theo giá trị tổng tài sản của công ty theo quy định của luật này, quyền quyết định phụ thuộc vào loại hình công ty nhà nước có hoặc không có HĐQT. Công ty nhà nước không có HĐQT được quyền quyết định các dự án đầu tư, các hợp đồng bán tài sản có giá trị đến 30% tổng giá trị tài sản còn lại trên sổ kế toán của công ty hoặc tỉ lệ nhỏ hơn quy định tại điều lệ công ty (Điều 26). Công ty nhà nước có HĐQT được quyền quyết định các dự án đầu tư, góp vốn, mua cổ phần của các công ty khác, bán tài sản của công ty có giá trị đến 50% tổng giá trị tài sản còn lại trên sổ kế toán của công ty hoặc tỉ lệ khác nhỏ hơn quy định tại điều lệ công ty (Điều 30). Công ty nhà nước quyết định các hợp đồng vay, cho vay, thuê, cho thuê và hợp đồng kinh tế khác do điều lệ công ty quy định nhưng không vượt quá mức vốn điều lệ của công ty (Điều 26, Điều 30). Thứ ba, mở rộng một số quyền của công ty nhà nước trong hoạt động kinh doanh, tạo sự chủ động, linh hoạt cho công ty nhà nước trong việc quyết định các vấn đề liên quan đến tài chính của công ty. Theo Luật DNNN 2003, công ty nhà nước quyết định sử dụng vốn, tài sản của công ty để liên doanh, liên kết, góp vốn vào doanh nghiệp khác trong nước; thuê, mua một phần hoặc toàn bộ công ty khác; được sử dụng vốn của công ty hoặc vốn huy động để 54 đầu tư thành lập công ty TNHH nhà nước một thành viên; cùng với các nhà đầu tư khác thành lập công ty cổ phần hoặc công ty TNHH hai thành viên trở lên (Điều 15). Công ty nhà nước được quyền huy động, quản lý, sử dụng các nguồn vốn và tự chịu trách nhiệm hoàn trả, bảo toàn và phát triển nguồn vốn; có quyền thay đổi cơ cấu tài sản để phát triển kinh doanh. Công ty nhà nước có quyền quyết định trích khấu hao tài sản cố định theo nguyên tắc mức trích khấu hao tối thiểu phải bảo đảm bù đắp hao mòn hữu hình, hao mòn vô hình của tài sản cố định và không thấp hơn tỉ lệ trích khấu hao tối thiểu do Chính phủ quy định (Điều 17). Thứ tư, hoàn thiện một số cơ chế khuyến khích công ty nhà nước hoạt động hiệu quả. Công ty nhà nước được chủ động tuyển chọn, thuê, bố trí, sử dụng, đào tạo, kỷ luật, cho thôi việc đối với lao động; lựa chọn các hình thức trả lương; chi thưởng sáng kiến đổi mới, cải tiến kỹ thuật, quản lý và công nghệ; thưởng tăng năng suất lao động; thưởng tiết kiệm vật tư và chi phí phù hợp với yêu cầu kinh doanh (Điều 15, 17). Liên quan đến cơ chế phân chia lợi nhuận sau thuế, Nghị quyết Trung ương III khoá IX đã chỉ rõ “Doanh nghiệp được tự chủ trong việc phân phối và trích lập các quỹ từ lợi nhuận để lại theo khung quy định chung. Nhà nước có chính sách đối với những tài sản do doanh nghiệp đầu tư bằng vốn vay và đã trả nợ hết bằng nguồn khấu hao cơ bản và lợi nhuận do chính tài sản đó làm ra theo hướng thực hiện hài hoà các lợi ích, phù hợp với đặc điểm của từng ngành nghề, lĩnh vực cụ thể, khuyến khích các doanh nghiệp tái đầu tư phát triển”. Vì vậy, cơ chế phân chia lợi nhuận sau thuế trong Luật lần này cũng được sửa đổi trên định hướng khuyến khích doanh nghiệp tự huy động vốn, trả được vốn vay, có lãi, có tình hình tài chính lành mạnh thì được trích quỹ khen thưởng, quỹ phúc lợi tương xứng. Cụ thể, sau khi hoàn thành nghĩa vụ nộp thuế, chuyển lỗ theo quy định của Luật thuế thu nhập doanh nghiệp và các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định 55 của pháp luật, trích lập quỹ dự phòng tài chính; phần lợi nhuận thực hiện còn lại được phân chia theo nguồn vốn nhà nước đầu tư và nguồn vốn công ty tự huy động như sau (Điều 17): - Phần lợi nhuận phân chia theo nguồn vốn nhà nước đầu tư được dùng để tái đầu tư tăng vốn nhà nước tại công ty hoặc hình thành quỹ tập trung để đầu tư vào các doanh nghiệp nhà nước khác thuộc lĩnh vực nhà nước cần phát triển hoặc chi phối theo hướng dẫn của Chính phủ; - Phần lợi nhuận phân chia theo nguồn vốn công ty tự huy động được trích lập quỹ đầu tư phát triển theo quy định của Chính phủ; phần còn lại do công ty tự quyết định việc phân phối vào quỹ khen thưởng, quỹ phúc lợi. Việc phân chia lợi nhuận sau thuế vào quỹ đầu tư phát triển, quỹ khen thưởng, quỹ phúc lợi đối với công ty nhà nước hoạt động trong lĩnh vực độc quyền, công ty nhà nước mới thành lập được thực hiện theo quy định của Chính phủ. 2.2.5. Quy định rõ vị trí, nhiệm vụ của HĐQT và mối quan hệ với Tổng giám đốc trong hoạt động của công ty nhà nước. Luật DNNN 1995 chưa làm rõ được HĐQT là cơ quan quản lý của doanh nghiệp hay là đại diện chủ sở hữu nhà nước tại Tổng công ty. Nếu là cơ quan quản lý thì chức năng, nhiệm vụ của HĐQT có phần trùng với Tổng giám đốc, nếu là cơ quan đại diện sở hữu nhà nước tại doanh nghiệp thì chức năng, nhiệm vụ có phần trùng với các cơ quan đại diện sở hữu nhà nước. Trong số 11 quyền quy định tại Điều 30 Luật DNNN 1995, có 6 quyền HĐQT trình cấp trên, 2 quyền phê chuẩn trên cơ sở đề nghị của Tổng giám đốc, chỉ có 3 quyền HĐQT tự quyết định. Như vậy, HĐQT vẫn chưa có quyền chủ động với tư cách là người quản lý doanh nghiệp mà trên thực tế chỉ thụ động như một cấp trung gian giữa Tổng giám đốc và cấp trên, mọi quyền của HĐQT chỉ dừng lại ở những vấn đề bao quát chung. Quan hệ giữa HĐQT và Tổng giám đốc cũng còn không rõ ràng. Theo quy định của Luật DNNN 1995, Tổng giám 56 đốc vừa là thành viên HĐQT, vừa là người điều hành cao nhất trong doanh nghiệp, là đại diện pháp nhân doanh nghiệp. Tuy nhiên, Luật quy định HĐQT và Tổng giám đốc cùng nhận vốn nhà nước giao nhưng không tách bạch và xác định rõ được phạm vi quyền hạn, trách nhiệm của HĐQT và Tổng giám đốc trong việc quản lý vốn và tài sản; chưa tách bạch rõ quan hệ quản lý, điều hành và trách nhiệm giữa người quản lý (HĐQT) và người điều hành doanh nghiệp (Tổng giám đốc). Hơn nữa, Chủ tịch HĐQT và Tổng giám đốc đều do cấp quyết định thành lập doanh nghiệp bổ nhiệm, miễn nhiệm nên quan hệ quản lý và điều hành giữa các cơ quan này không rõ nên đã gây ra tình trạng Chủ tịch HĐQT can thiệp vào việc điều hành của Tổng giám đốc hoặc Tổng giám đốc lấn quyền HĐQT ở một số Tổng công ty gây ra khó khăn cho việc quản lý và điều hành doanh nghiệp. Luật DNNN 2003 đã khắc phục hạn chế của Luật DNNN 1995 khi khẳng định HĐQT là cơ quan đại diện trực tiếp chủ sở hữu nhà nước tại tổng công ty nhà nước, công ty nhà nước độc lập có HĐQT, có quyền nhân danh công ty để quyết định mọi vấn đề liên quan đến việc xác định và thực hiện mục tiêu, nhiệm vụ và quyền lợi của công ty, trừ những vấn đề thuộc thẩm quyền, trách nhiệm của chủ sở hữu phân cấp cho các cơ quan, tổ chức khác là đại diện chủ sở hữu thực hiện. HĐQT chịu trách nhiệm trước người quyết định thành lập tổng công ty nhà nước, công ty nhà nước độc lập có HĐQT, người bổ nhiệm và chịu trách nhiệm trước pháp luật về mọi hoạt động của tổng công ty, công ty (Điều 29). Đồng thời, Luật cũng tăng thêm các quyền cho HĐQT, bao gồm các quyền sau đây (Điều 30): - Quyết định chiến lược, kế hoạch dài hạn, kế hoạch kinh doanh hàng năm, ngành nghề kinh doanh của công ty và của doanh nghiệp do công ty sở hữu toàn bộ vốn điều lệ; 57 - Quyết định hoặc phân cấp cho Tổng giám đốc quyết định: các dự án đầu tư, góp vốn, mua cổ phần của các công ty khác, bán tài sản của công ty có giá trị đến 50% tổng giá trị tài sản còn lại trên sổ kế toán của công ty hoặc tỉ lệ khác nhỏ hơn được quy định tại điều lệ công ty; các hợp đồng vay, cho vay, thuê, cho thuê và hợp đồng kinh tế khác vượt quá mức vốn điều lệ của công ty; - Quyết định phương án tổ chức quản lý, tổ chức kinh doanh, biên chế và sử dụng bộ máy quản lý, quy chế quản lý công ty, quy hoạch, đào tạo lao động; quyết định thành lập chi nhánh, văn phòng đại diện công ty; phê duyệt điều lệ của công ty TNHH nhà nước một thành viên do công ty là chủ sở hữu; - Quyết định tuyển chọn, ký hợp đồng hoặc bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức và quyết định mức lương đối với Tổng giám đốc công ty sau khi được sự chấp thuận của người quyết định thành lập công ty; tuyển chọn, ký hợp đồng hoặc bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức và quyết định mức lương đối với Phó tổng giám đốc và kế toán trưởng công ty theo đề nghị của Tổng giám đốc; thông qua việc bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức và quyết định mức lương đối với Giám đốc và kế toán trưởng các công ty thành viên và các đơn vị sự nghiệp do công ty sở hữu toàn bộ vốn điều lệ để Tổng giám đốc quyết định; tuyển chọn, bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức và quyết định mức lương đối với Chủ tịch, thành viên HĐQT công ty TNHH nhà nước một thành viên do công ty nắm giữ toàn bộ vốn điều lệ; quyết định cử người đại diện phần vốn góp của công ty ở doanh nghiệp khác; - Thực hiện quyền hạn, nghĩa vụ của chủ sở hữu các công ty TNHH, công ty cổ phần mà công ty là chủ sở hữu hoặc cùng với công ty khác là đồng chủ sở hữu; quyết định tiếp nhận doanh nghiệp tự nguyện tham gia công ty thành viên của tổng công ty; 58 - Quyết định đầu tư và điều chỉnh vốn và các nguồn lực khác do công ty đầu tư giữa các đơn vị thành viên và công ty do mình sở hữu toàn bộ vốn điều lệ theo điều lệ của công ty đó; - Quyết định hoặc phân cấp cho Tổng giám đốc quyết định phương án huy động vốn để hoạt động kinh doanh nhưng không làm thay đổi hình thức sở hữu; - Thông qua báo cáo tài chính hàng năm của công ty; phương án sử dụng lợi nhuận sau thuế hoặc xử lý các khoản lỗ trong quá trình kinh doanh do Tổng giám đốc đề nghị; thông qua báo cáo tài chính hàng năm của công ty thành viên hạch toán độc lập thuộc tổng công ty; - Quyết định sử dụng vốn của công ty để đầu tư thành lập đơn vị thành viên do công ty sở hữu toàn bộ vốn điều lệ nhưng không vượt quá mức vốn đầu tư thuộc thẩm quyền quyết định của HĐQT; quyết định giải thể, chuyển đổi sở hữu đối với các đơn vị này. Trong mối quan hệ với Tổng giám đốc, vai trò của HĐQT cũng được khẳng định với tư cách là đại diện trực tiếp chủ sở hữu nhà nước tại doanh nghiệp. HĐQT nhận vốn, đất đai, tài nguyên do Nhà nước đầu tư, trong đó, Chủ tịch HĐQT thay mặt HĐQT ký nhận (Điều 33), chứ không phải đồng ký nhận với Tổng giám đốc như Luật DNNN 1995. Tổng giám đốc là người đại diện theo pháp luật, điều hành hoạt động hàng ngày của công ty, thực hiện nhiệm vụ, quyền hạn theo phân cấp, uỷ quyền của HĐQT (điều hành hoạt động hàng ngày, quyết định các dự án đầu tư, hợp đồng mua, bán tài sản, các hợp đồng vay, cho vay, cho thuê, hợp đồng khác…). Tổng giám đốc do HĐQT quyết định tuyển chọn, ký hợp đồng hoặc bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức và phải chịu trách nhiệm trước HĐQT và trước pháp luật về việc thực hiện các nghị quyết, quyết định của HĐQT, nếu phát hiện vấn đề không có lợi cho công ty thì Tổng giám đốc báo cáo với HĐQT để xem xét điều chỉnh lại 59 nghị quyết, quyết định. HĐQT phải xem xét đề nghị của Tổng giám đốc. Trường hợp HĐQT không điều chỉnh lại nghị quyết, quyết định thì Tổng giám đốc vẫn phải thực hiện nhưng có quyền bảo lưu ý kiến và kiến nghị lên người ký quyết định thành lập công ty (Điều 42). 2.2.6. Đổi mới cơ chế khuyến khích đồng thời tăng cường trách nhiệm của đội ngũ quản lý công ty nhà nước. Nhằm khuyến khích đội ngũ quản lý công ty nhà nước, Luật DNNN 2003 quy định Giám đốc, Tổng giám đốc, thành viên chuyên trách HĐQT công ty nhà nước được hưởng chế độ lương theo năm. Mức tiền lương và tiền thưởng tương ứng với hiệu quả hoạt động của công ty, do người quyết định bổ nhiệm quyết định hoặc theo hợp đồng đã ký, tiền lương được tạm ứng hàng tháng, quyết toán hàng năm. Tiền thưởng hàng năm được tính dựa vào kết quả kinh doanh năm của công ty, chi trả một phần vào cuối năm, phần còn lại được chi trả sau khi kết thúc nhiệm kỳ; riêng tiền thưởng năm cuối nhiệm kỳ được tính dựa trên kết quả năm đó và kết quả tăng trưởng của cả nhiệm kỳ (Điều 26, 35, 41). Về tiêu chuẩn Giám đốc, Tổng giám đốc, Luật DNNN 2003 đã mở rộng cho phép các đối tượng bên ngoài tham gia quản lý công ty nhà nước thông qua các hình thức tuyển chọn hoặc ký hợp đồng, không đòi hỏi phải là công dân Việt Nam mà chỉ yêu cầu thường trú tại Việt Nam. Luật mới cũng bổ sung điều kiện về năng lực kinh doanh tổ chức quản lý công ty đối với đội ngũ quản lý, Giám đốc, Tổng giám đốc phải có trình độ đại học, có chuyên môn thuộc lĩnh vực kinh doanh chính của công ty; có ít nhất 3 năm kinh nghiệm tham gia quản lý, điều hành doanh nghiệp thuộc ngành nghề kinh doanh chính của công ty (Điều 24, 39). Yêu cầu trình độ đại học và năng lực quản lý kinh doanh cũng được đặt ra đối với các thành viên HĐQT, riêng Chủ tịch HĐQT phải có thêm điều kiện có ít nhất ba năm kinh nghiệm tham gia 60 quản lý, điều hành doanh nghiệp thuộc ngành nghề kinh doanh chính của công ty (Điều 31). Bên cạnh đó, Luật DNNN 2003 cũng quy định rõ chế độ trách nhiệm của đội ngũ quản lý công ty nhà nước, cụ thể như sau: - Giám đốc, Tổng giám đốc sẽ không được thưởng, không được nâng lương và bị xử lý kỷ luật tuỳ theo mức độ vi phạm nếu để công ty nhà nước lỗ, để mất vốn nhà nước; quyết định dự án đầu tư không hiệu quả, không thu hồi được vốn đầu tư; không bảo đảm tiền lương và các chế độ khác cho người lao động ở công ty theo quy định của pháp luật về lao động; để xảy ra các sai phạm về quản lý vốn, tài sản, về chế độ kế toán, kiểm toán và các chế độ khác do Nhà nước quy định (Khoản 4 Điều 27, khoản 3 Điều 43). Chủ tịch HĐQT thiếu trách nhiệm, không thực hiện đúng quyền hạn, nhiệm vụ mà dẫn đến một trong các vi phạm nói trên thì bị miễn nhiệm; tuỳ mức độ vi phạm và hậu quả phải bồi thường thiệt hại theo quy định của pháp luật (Khoản 4 Điều 43). - Khi công ty không thanh toán đủ các khoản nợ đến hạn phải trả và không thực hiện được các nghĩa vụ tài sản khác đến hạn phải trả thì Giám đốc, Tổng giám đốc, Chủ tịch HĐQT và các thành viên HĐQT không được tăng lương, không được trích lợi nhuận trả tiền thưởng cho người lao động và cán bộ quản lý và phải chịu trách nhiệm cá nhân về thiệt hại xảy ra đối với chủ nợ nếu không thực hiện các biện pháp theo quy định (Khoản 6 Điều 27, Khoản 2 Điều 43). - Giám đốc, Tổng giám đốc, Chủ tịch HĐQT, thành viên HĐQT vi phạm điều lệ công ty, quyết định vượt thẩm quyền, lợi dụng chức vụ, quyền hạn, gây thiệt hại cho công ty và nhà nước thì phải bồi thường thiệt hại theo quy định của pháp luật và điều lệ công ty (khoản 3 Điều 27, điểm đ khoản 2 Điều 43). 61 - Giám đốc, Tổng giám đốc bị miễn nhiệm, chấm dứt hợp đồng trước thời hạn và không được bổ nhiệm, ký hợp đồng lại nếu thuộc một trong các trường hợp sau (Điều 24, khoản 3 Điều 25, Điều 39, khoản 5 Điều 40, khoản 6 Điều 43): + Để công ty lỗ hai năm liên tiếp hoặc không đạt chỉ tiêu tỉ suất lợi nhuận trên vốn nhà nước đầu tư hai năm liên tiếp hoặc ở trong tình trạng lỗ lãi đan xen nhau nhưng không khắc phục được, trừ các trường hợp: lỗ hoặc giảm tỉ suất lợi nhuận trên vốn nhà nước đầu tư được cấp có thẩm quyền phê duyệt; lỗ hoặc giảm tỉ suất lợi nhuận trên vốn nhà nước đầu tư có lý do khách quan được giải trình và đã được cơ quan có thẩm quyền chấp nhận; đầu tư mới mở rộng sản xuất, đổi mới công nghệ. Trong trường hợp này, tuỳ theo mức độ vi phạm và hậu quả mà Giám đốc, Tổng giám đốc, Chủ tịch HĐQT bị hạ lương, cách chức, đồng thời phải bồi thường thiệt hại theo quy định của pháp luật (khoản 5 Điều 27, khoản 5 Điều 43); + Công ty lâm vào tình trạng phá sản nhưng không nộp đơn yêu cầu phá sản. Nếu Tổng giám đốc không nộp đơn mà HĐQT không yêu cầu Tổng giám đốc nộp đơn yêu cầu phá sản, thì Chủ tịch, các thành viên HĐQT bị miễn nhiệm hoặc chấm dứt hợp đồng (khoản 6 Điều 43); + Không hoàn thành các nhiệm vụ hoặc chỉ tiêu do người bổ nhiệm, tuyển dụng giao hoặc không hoàn thành nghĩa vụ theo hợp đồng… - Công ty nhà nước thuộc diện giải thể, tổ chức lại hoặc chuyển đổi sở hữu mà không tiến hành các thủ tục giải thể, tổ chức lại hoặc chuyển đổi sở hữu thì Giám đốc, Tổng giám đốc, Chủ tịch HĐQT, các thành viên HĐQT công ty bị miễn nhiệm, chấm dứt hợp đồng trước thời hạn (khoản 8 điều 27, khoản 7 điều 43). 62 2.2.7. Đổi mới mô hình hoạt động của tổng công ty nhà nước; tạo điều kiện hình thành và phát triển tổng công ty theo mô hình công ty mẹ – công ty con. Về cơ bản, các Tổng công ty Nhà nước hiện nay chủ yếu được thực hiện theo phương thức hành chính, ghép nối, gom đầu mối nhằm xoá bỏ sự phân tán của các doanh nghiệp. Hầu hết các Tổng công ty được thành lập dựa vào việc tập hợp mang tính chất thu gom các DNNN có quan hệ ngang theo quyết định hành chính nhằm làm giảm mối quản lý. Luật quy định các DNNN có quyền gia nhập các tổng công ty do yêu cầu khách quan về phát triển kinh tế; tuy nhiên, thực tế, quyền quyết định tham gia hay không tham gia vào tổng công ty là quyền của cơ quan đại diện chủ sở hữu Tổng công ty. Như vậy, việc liên kết doanh nghiệp thành viên tổng công ty không phải xuất phát từ nhu cầu khách quan của quá trình phát triển của bản thân doanh nghiệp khiến cho mô hình tổng công ty khó phát huy được tác dụng. Do đó, các đơn vị thành viên của tổng công ty chưa thực sự gắn kết vơi nhau bằng quan hệ kinh tế, quan hệ hợp đồng, cùng có trách nhiệm và cung phân chia quyền lợi như quan hệ liên kết trong tập đoàn. Điều này làm cho các tổng công ty chưa thực sự trở thành một thể thống nhất, phát huy được sức mạnh tổng thể của toàn tổng công ty. Luật DNNN hiện hành quy định Tổng công ty và các doanh nghiệp thành viên hạch toán độc lập đều có tư cách pháp nhân nhưng chưa tách bạch rõ tư cách pháp nhân của tổng công ty và của doanh nghiệp thành viên này dẫn đến tình trạng pháp nhân (doanh nghiệp thành viên hạch toán độc lập) trong pháp nhân (tổng công ty) làm quan hệ về vốn, tài sản giữa Tổng công ty và doanh nghiệp thành viên chưa thật chặt chẽ, chưa phân định rõ ràng về trách nhiệm và quyền lợi, chưa thực sự thể hiện quan hệ giữa chủ đầu tư và doanh nghiệp được đầu tư. Luật quy định Nhà nước giao vốn cho Tổng công ty sau đó được giao cho các doanh nghiệp thành viên còn Tổng 63 công ty vẫn chịu trách nhiệm cuối cùng hay việc vốn sau khi giao thuộc về pháp nhân doanh nghiệp thành viên và tổng công ty có quyền và nghĩa vụ như cổ đông nắm giữ vốn của doanh nghiệp. Việc tăng vốn của công ty cho các doanh nghiệp thành viên trong nhiều trường hợp, chỉ là hình thức vì phần lớn vốn nằm trong các doanh nghiệp thành viên trước khi thành lập tổng công ty nên tổng công ty không thực hiện được quyền quản lý đối với phần vốn đó. Trên thực tế, tổng công ty chủ yếu là hỗ trợ giải quyết các thủ tục đầu tư , vay vốn tín dụng… và đóng vai trò như môt cấp quản lý trung gian đối với các doanh nghiệp thành viên thông qua việc chỉ đạo, quản lý, hướng dẫn, theo dõi các doanh nghiệp thành viên. Luật DNNN 2003 xác định rõ Tổng công ty nhà nước hình thức liên kết kinh tế trên cơ sở tự đầu tư, góp vốn giữa công ty nhà nước và các doanh nghiệp khác hoặc được hình thành trên cơ sở tổ chức và liên kết các đơn vị thành viên có mối quan hệ gắn bó với nhau về lợi ích kinh tế, công nghệ thị trường và các dịch vụ kinh doanh khác, hoạt động trong một hoặc một số chuyên ngành kinh tế – kỹ thuật chính, nhằm tăng cường khả năng kinh doanh và thực hiện lợi ích của các doanh nghiệp và thực hiện lợi ích của các đơn vị thành viên và toàn tổng công ty (Điều 46). Theo quy định của luật này, không chỉ có một loại hình tổng công ty nhà nước như trước đây mà bao gồm 3 loại tổng công ty nhà nước. Cụ thể : - Tổng công ty do nhà nước quyết định đầu tư và thành lập các hình thức liên kết và tập hợp các công ty thành viên hạch toán độc lập có tư cách pháp nhân, hoạt động trong một hoặc một số chuyên ngành kinh tế – kỹ thuật chính, nhằm tăng cường tích tụ, tập trung vốn và chuyên môn và chuyên môn hoá kinh doanh của các đơn vị thành viên và toàn tổng công ty (điều 47). Loại tổng công ty nhà nước này được xác định trong Luật mới nhằm tiếp tục điều chỉnh đối với loại tổng công ty đã thành lập trước đây, đang được đổi mới dần 64 những vấn đề còn tiếp tục tồn tại trong quá trình sắp xếp. Tuy nhiên, các quy định về loại tổng công ty này bằng cách quy định chặt chẽ điều kiện thành lập và tồn tại như: Hoạt động trong các ngành, lĩnh vực then chốt, làm nòng cốt thúc đẩy tăng trưởng kinh tế và đóng góp lớn cho ngân sách nhà nước; Các công ty thành viên hoặc động trong một hoặc một số chuyên ngành kinh tế – kỹ thuật chính, liên kết chặt chẽ với nhau về công nghệ, thị trường và vốn: có ít nhất hai tổng công ty trong một ngành, lĩnh vực, trừ ngành, lĩnh vực mà công nghệ sản xuất không cho phép thành lập hai hay nhiều tổng công ty; tổng công ty phải tổ chức được các hoạt động dịch vụ tìm kiếm thị trường, thông tin đào tạo, nghiên cứu, tiếp thị và các hoạt động dịch vụ khác hỗ trợ trực tiếp cho các công ty thành viên; tạo điều kiện phát triển công nghệ, tăng cường tích tụ, tập trung vốn, phân công chuyên môn hoá, nâng cao khả năng cạnh tranh của các công ty thành viên chấp thuận … (điều 48). Các Tổng công ty không đáp ứng các điều kiện thì phải tổ chức lại, chuyển đổi thành công ty do các doanh nghiệp tự đầu tư và thành lập (theo mô hình công ty mẹ – công ty con) hoặc giải thể. Luật DNNN 2003 cũng xác định rõ hơn về vốn và tài sản của tổng công ty và các đơn vị thành viên, theo đó vốn điều lệ của tổng công ty bao gồm: vốn nhà nước được hạch toán tập trung ở tổng công ty, vốn nhà nước ở công ty thành viên hạch toán độc lập; vốn điều lệ của công ty thành viên hạch toán độc lập được hình thành từ vốn điều lệ, vốn vay và các nguồn vốn hợp pháp khác đầu tư tại công ty…Tổng công ty không điều chuyển vốn, tài sản của tổng công ty tại các doanh nghiệp thành viên có tư cách pháp nhân do mình sở hữu toàn bộ vốn điều lệ theo phương thức không thanh toán, trừ trường hợp quyết định tổ chức tại công ty hoặc thực hiện mục tiêu cung ứng sản phẩm, dịch vụ công ích (điều 50). Ngoài ra, các quyền và nghĩa vụ của đáp ứng yêu cầu mới. Công ty thành viên hạch toán độc lập có tư cách pháp nhân, tự chủ kinh doanh, có quyền quản lý và chủ động sử dụng 65 vốn của công ty và vốn do tổng công ty đầu tư. Thực hiện kế hoạch kinh doanh chung của Tổng công ty; thực hiện các nhiệm vụ sản suất kinh doanh của tổng công ty giao trên cơ sở hợp đồng kinh tế; chịu trách nhiệm về các hoạt động kinh doanh phối hợp với tổng công ty; quyết định các dự án đầu tư theo phân cấp của tổng công ty; tham gia các hình thức đầu tư cùng tổng công ty hoặc được tổng công ty giao tổ chức thực hiện các dự án đầu tư theo kế hoạch của tổng công ty trên cơ sở hợp đồng ký kết với tổng công ty; có quyền đầu tư, góp vốn vào công ty khác…(điều 52). - Tổng công ty do các công ty tự đầu tư và thành lập là hình thức liên kết không qua đầu tư, góp vốn của công ty nhà nước, quy mô lớn do nhà nước sở hữu toàn bộ vốn điều lệ với các doanh nghiệp khác, trong đó công ty nhà nước giữ quyền chi phối doanh nghiệp khác(điều 47). Đây là mô hình tổng công ty dựa trên quan hệ công ty mẹ – công ty con, các công ty thực hiện việc chi phối lẫn nhau không qua quan hệ đầu tư, dần dần chuyển thành các tập đoàn kinh tế có sự tham gia của các thành phần kinh tế khác, phù hợp với việc mở rộng quyền tự chủ, tự chịu trách nhiệm của các doanh nghiệp. Loại hình tổng công ty nhà nước này không có tư cách pháp nhân, mà chỉ là hình thức liên kết kinh tế giữa các doanh nghiệp có tư cách pháp nhân với nhau. Trong cơ cấu của tổng công ty này có loại công ty nhà nước giữ quyền chi phối doanh nghiệp khác (được gọi là công ty mẹ) và các công ty bị chi phối ( được gọi là công ty con), được tổ chức dưới hình thức công ty TNHH một thành viên, công ty TNHH hai thành viên trở lên, công ty cổ phần, công ty liên doanh với nước ngoài, công ty ở nước ngoài. Quan hệ giữa các công ty mẹ – công ty con được thực hiện dựa trên tỷ lệ vốn đầu tư của công ty mẹ đối với công ty con. Để tạo điều kiện hình thành gọi tổng công ty này, Luật DNNN 2003 đã mở rộng quyền tự chủ cho công ty nhà nước về quyết định dự án đầu 66 tư, mua cổ phần, chuyển nhượng tài sản, liên doanh, liên kết để phát triển loại tổng công ty theo cơ chế mới này (điều 15). - Tổng công ty đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước là tổng công ty do Thủ tướng Chính phủ quyết định thành lập để thực hiện quyền, nghĩa vụ của chủ sở hữu đối với các công ty TNHH nhà nước một thành viên chuyển đổi từ các công ty nhà nước độc lập và các công ty TNHH nhà nước một thành viên do mình thành lập; thực hiện chức năng đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước và quyền, nghĩa vụ của chủ sở hữu đối với cổ phần, vốn góp của nhà nước tại các doanh nghiệp đã chuyển đổi sở hữu đối hoặc hình thức pháp lý từ các công ty nhà nước độc lập (điều 47). Về nguyên tắc, Tổng công ty nhà nước này được tổ chức và quản lý theo mô hình công ty nhà nước có hội đồng quản trị, tuy nhiên đây là mô hình tổng công ty mới nên Luật chỉ quy định những nội dung có tính chất chung và giao cho chính phủ hướng dẫn thi hành. 2.2.8. Đổi mới việc thực hiện quyền chủ sở hữu nhà nước đối với công ty nhà nước và quản lý phần vốn góp của nhà nước ở các doanh nghiệp khác. Quy định về thực hiện quyền chủ sở hữu đối với DNNN và quản lý phần vốn góp tại doanh nghiệp khác cũng là một trong những hạn chế, bất cập lớn nhất trong luật DNNN hiện hành. Cụ thể: Một là: Luật DNNN năm 1999 chưa tách bạch rõ ràng giữa quản lý của chủ sở hữu với quản lý của nhà nước với tư cách là cơ quan công quyền quản lý chung đối với các loại hình doanh nghiệp và quản lý kinh doanh của DNNN. Hai là, hiện nay còn nhiều đầu mối quản lý DNNN, nhiều cơ quan chỉ đạo, điều hành, hoạch định chính sách đổi mới DNNN dẫn đến sự không thống nhất trong tổ chức thực hiện. Luật quy định Chính phủ tiến hành phân cấp hoặc uỷ quyền thực hiện quyền chủ sở hữu cho các Bộ, Uỷ ban nhân dân 67 cấp tỉnh thực hiện một số quyền của chủ sở hữu đối với DNNN; quy định trách nhiệm của Bộ tài chính trong việc quản lý vốn và tài sản của nhà nước tại doanh nghiệp; quy định mối quan hệ giữa các Bộ quản lý ngành, UBND cấp tỉnh với Bộ tài chính trong việc thực hiện các quyền của chủ sở hữu Nhà nước được Chính phủ phân cấp hoặc uỷ quyền đối với DNNN. Tuy nhiên, cho đến nay, chưa có văn bản hướng dẫn nên đã tạo ra chồng chéo trong thực hiện giữa các cơ quan. Bà là, quyền chủ sở hữu đối với DNNN bị phân tán ở nhiều cấp trung gian nhưng quan hệ phối hợp giữa các cơ quan còn nhiều vấn đề không thống nhất, không cơ quan nào chịu trách nhiệm toàn diện và tới cùng đối với doanh nghiệp. Hiện nay, nhiều vần đề liên quan đến hoạt động của doanh nghiệp như quyết định nhân sự, quyết định đầu tư, cung cấp tài chính,…còn bị phân tán ở nhiều cơ quan. Cơ quan đại diện chủ sở hữu lại can thiệp quá sâu vào hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp trong việc quyết định: chuyển nhượng tài sản, đầu tư vốn vào doanh nghiệp khác, mua cổ phần, thành lập công ty con… Bốn là, chưa cụ thể hoá quan hệ pháp lý giữa chủ sở hữu hoặc đại diện chủ sở hữu và giám đốc; chưa xác định rõ chế độ trách nhiệm của người đại diện sở hữu, của người quản lý trực tiếp doanh nghiệp đối với quyết định của mình. Khắc phục những hạn chế trên của luật hiện hành, trên tinh thần của Nghị quyết Trung ương III khoá IX, Luật DNNN 2003 đã thực hiện những sửa đổi, bổ sung như sau: Thứ nhất, giảm bớt một số quyền về tài sản của chủ sở hữu như phê chuẩn phương án chuyển nhượng, cho thuê, thế chấp, cầm cố những tài sản quan trọng; phê chuẩn phương án huy động vốn, góp vốn, tài sản của doanh nghiệp…theo điều 64 Luật DNNN năm 2003, chủ sở hữu công ty nhà nước 68 chỉ quyết định các dự án đầu tư có giá trị trên 30% tổng giá trị tài sản còn lại trên sổ kế toán (đối với công ty nhà nước không có HĐQT) trên 50% tổng giá trị tài sản còn lại trên sổ kế toán ( đối với công ty có HĐQT) hoặc tỷ lệ nhỏ hơn được quy định tại điều lệ công ty; quyết định các hợp đồng vay, cho vay, thuê, cho thuê và hợp đồng kinh tế khác vượt quá mức vốn điều lệ của công ty. Thứ hai, quy định rõ hơn việc thực hiện quyền chủ sở hữu; phân công, phân cấp đại diện chủ sở hữu. Nhà nước là chủ sở hữu công ty nhà nước, Chính phủ thống nhất tổ chức thực hiện quyền, nghĩa vụ của chủ sở hữu đối với công ty nhà nước. Cụ thể: - Chính phủ trực tiếp thực hiện một số quyền và nghĩa vụ của chủ sở hữu đối với công ty nhà nước như: Phê duyệt phương án thành lập mới, tổ chức và sắp xếp lại công ty nhà nước trong phạm vi toàn bộ nền kinh tế quốc dân, ở các ngành, các tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương; quy định chế độ tài chính của công ty nhà nước; quy định chế độ tiền lương, tiền thưởng, phụ cấp và các quyền lợi khác đối với chủ tịch, thành viên HĐQT, Tổng giám đốc hoặc giám đốc công ty nhà nước (điều 65). Thủ tưóng Chính phủ trực tiếp thực hiện hoặc uỷ quyền cho các bộ liên quan thực hiện một số quyền nghĩa vụ của chủ sở hữu đối với công ty nhà nước đặc biệt quan trọng do Thủ tướng Chính phủ quyết định thành lập. - Bộ quản lý ngành, UBND cấp tỉnh là đại diện chủ sở hữu công ty nhà nước không có HĐQT và thực hiện một số quyền chủ sở hữu đối với công ty nhà nước có HĐQT theo uỷ quyền, phân cấp của chính phủ (điều 65, 66). Bộ, UBND cấp tỉnh là chủ sở hữu đối với công ty TNHH nhà nước một thành viên do mình đầu tư toàn bộ vốn điều lệ theo quy định của luật doanh nghiệp (điều 70). 69 - Bộ tài chính thực hiện một số quyền, nghĩa vụ đại diện chủ sở hữu đối với công ty nhà nước trong lĩnh vực tài chính theo quy định tại điều 67 của luật này như: Trình Chính phủ ban hành và tổ chức thực hiện chế độ quản lý tài chính, hạch toán kinh doanh, chế độ báo cáo và công khai tài chính của công ty nhà nước, báo cáo tài chính hợp nhất của tổng công; thực hiện cấp vốn đầu tư từ ngân sách nhà nước do công ty nhà nước; tổ chức kiểm tra, giám sát việc quản lý, sử dụng vốn, việc phân phối thu nhập, trích lập và sử dụng các quỹ của công ty nhà nước … - Hội đồng quản trị là đại diện trực tiếp của chủ sở hữu tại công ty nhà nước có HĐQT và đại diện chủ sở hữu đối với công ty do mình đầu tư vốn điều lệ theo quy định tại các điều 29,30 và 33 của luật này. - Tổng công ty đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước là đại diện chủ sở hữu đối với công ty do mình đầu tư toàn bộ vốn điều lệ và đại diện chủ sở hữu phần vốn do mình đầu tư ở doanh nghiệp khác theo quy định tại các điêù 60 và 61 của luật này. - Công ty nhà nước là đại diện chủ sở hữu đối với phần vốn của công ty đầu tư của doanh nghiệp khác. Thứ ba, bổ sung các quy định mới về nghĩa vụ của chủ sở hữu, bao gồm đầu tư đủ vốn điều lệ cho công ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn điều lệ của công ty; tuân thủ các quy định pháp luật về hợp đồng trong việc mua bán, vay, cho vay, thuê và cho thuê giữa công ty và chủ sở hữu; bảo đảm quyền tự chủ kinh doanh, tự chịu trách nhiệm của công ty; không trực tiếp can thiệp vào hoạt động kinh doanh của công ty (khoản 2 điều 64) Thứ tư, ngoài việc quy định rõ trách nhiệm đại diện chủ sở hữu đối với vốn nhà nước đầu tư ở doanh nghiệp khác, Luật DNNN 2003 lần này đã bổ 70 sung quy định xác định vốn nhà nước đầu tư ở doanh nghiệp khác gồm: vốn bằng tiền, giá trị quyền sử dụng đất hoặc tiền thuê đất, giá trị tài sản hữu hình hoặc vô hình thuộc sở hữu của công ty nhà nước được công ty đầu tư hoặc góp vào công ty khác; vốn từ ngân sách nhà nước đầu tư, góp vào công ty khác giao cho công ty nhà nước quản lý; giá trị cổ phần hoặc vốn nhà nước góp tại công ty nhà nước đã cổ phần hoá, công ty TNHH một hoặc hai thành viên trở lên; vốn do công ty nhà nước vay để đầu tư, lợi tức được chia do nhà nước hoặc công ty nhà nước đầu tư, góp vốn ở công ty khác dùng để tái đầu tư vào công ty đó… Người đại diện phần vốn góp của nhà nước, công ty nhà nước thực hiện nhiệm vụ, quyền hạn của cổ đông, thành viên góp vốn, bên doanh nghiệp trong công ty có vốn góp của nhà nước, công ty nhà nước theo quy định của Luật doanh nghiệp 1999. 2.2.9. Thể chế hoá các biện pháp tổ chức lại và chuyển đổi sở hữu doanh nghiệp nhà nước. Trong nhiều năm nay, một số chính sách, biện pháp tổ chức lại, chuyển đổi sở hữu DNNN đã được triển khai thực hiện có hiệu quả trên thực tế như cổ phần hoá, giao, bán, khoán kinh doanh, cho thuê DNNN, chuyển DNNN thành công ty TNHH một thành viên,… việc thực hiện các biện pháp này đã tạo ra một động lực mới cho hoạt động của doanh nghiệp, khắc phục được tình trạng khó khăn của nhiều doanh nghiệp, năng lực sản xuất, cạnh tranh của doanh nghiệp được phát huy, tạo công ăn việc làm cho người lao động… Tuy nhiên, các biện pháp này mới chỉ được quy định ở các văn bản dưới luật của Chính phủ như: Nghị định số 28/CP (lần lượt thay thế bởi các Nghị định số 44/1998/NĐ–CP, Nghị định số 64/2002/NĐ–CP, Nghị định số 63/2001/NĐ- CP)… Luật DNNN 1995 chỉ quy định các biện pháp tổ chức lại DNNN bao gồm: sáp nhập vào DNNN khác, chia tách DNNN và các biện pháp khác làm thay đổi mục tiêu hoạt động, hình thức tổ chức của DNNN. Vì 71 vậy, để tạo cơ sở pháp lý cao hơn để đẩy mạnh việc thực hiện các biện pháp tổ chức lại, chuyển đổi sở hữu công ty nhà nước ta đã và sẽ thực hiện, DNNN 2003 đã giành hẳn hai chương riêng để quy định về tổ chức lại công ty nhà nước ( chương VII) và chuyển đổi sở hữu công ty nhà nước (Chương VIII). Cụ thể: - Tổ chức công ty nhà nước bao gồm các hình thức (điều 73): Sáp nhập vào công ty nhà nước khác; Hợp nhất các công ty nhà nước; Chia công ty nhà nước; Tách công ty nhà nước, Chuyển công ty nhà nước thành công ty TNHH nhà nước một thành viên hoặc hai thành viên trở lên; chuyển tổng công ty do nhà nước quyết định đầu tư và thành lập; khoán, cho thuê công ty nhà nước; các hình thức khác theo quy định của pháp luật. - Chuyển đổi sở hữu công ty nhà nước được thực hiện theo các hình thức sau (điều 80): Cổ phần hoá công ty nhà nước; bán toàn bộ một công ty nhà nước; Bán một phần công ty nhà nước để thành lập công ty TNHH có hai thành viên trở lên, trong đó có một thành viên là nhà nước. Giao công ty nhà nước cho tập thể người lao động để chuyển thành công ty cổ phần hoặc hợp tác xã. Bên cạnh đó luật cũng quy định rõ về các đối tượng thuộc diện tổ chức lại, chuyển đổi sở hữu (điều 74, điều 81); Thẩm quyền lựa chọn, phê duyệt phương án và quyết định chuyển đổi (điều 75, điều 83); quyền, trách nhiệm của công ty nhà nước được tổ chức lại, chuyển đổi sở hữu (điều 76, điều 84)… 72 73 CHƢƠNG 3 NHỮNG GIẢI PHÁP GÓP PHẦN TRIỂN KHAI LUẬT DNNN TRÊN THỰC TẾ Luật Doanh nghiệp Nhà nước 2003 với những nội dung mới đã nêu, đã tạo ra những cơ sở pháp lý cho việc thực hiện các chủ trương, các giải pháp đối với việc sắp xếp và đổi mới doanh nghiệp Nhà nước, góp phần thực hiện được mục tiêu do Hội nghị Trung ương III khoá IX đề ra là đến cuối 2005 cơ bản sắp xếp xong các doanh nghiệp Nhà nước. Để góp phần giúp Luật DNNN 2003 đi vào thực tiễn đời sống, đạt mục tiêu mà Đảng và Nhà nước đề ra, Chính phủ và các Bộ, ban ngành cũng đã ban hành một loạt các văn bản hướng dẫn thi hành Luật DNNN 2003 như: - Nghị định số 153/2004/NĐ-CP ngày 09 tháng 8 năm 2004 tổ chức, quản lý tổng công ty nhà nước và chuyển đổi tổng công ty nhà nước, công ty nhà nước độc lập theo mô hình công ty mẹ - công ty con; - Nghị định số 180/2004/NĐ-CP ngày 28 tháng 10 năm 2004 về việc thành lập mới, tổ chức lại và giải thể công ty nhà nước; - Nghị định số 187/2004/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2004 về việc chuyển công ty nhà nước thành công ty cổ phần; - Nghị định số 199/2004/NĐ-CP ngày 03 tháng 12 năm 2004 Ban hành Quy chế quản lý tài chính của công ty nhà nước và quản lý vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp khác; - Nghị định số 206/2004/NĐ-CP ngày 14 tháng 12 năm 2004 Quy định quản lý lao động, tiền lương và thu nhập trong các công ty nhà nước; - Nghị định số 207/2004/NĐ-CP ngày 14 tháng 12 năm 2004 quy định chế độ tiền lương, tiền thưởng và chế độ trách nhiệm đối với các thành viên Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc, Giám đốc công ty nhà nước; 74 - Nghị định số 31/2005/NĐ - CP ngày 11 tháng 3 năm 2005 về sản xuất và cung ứng sản phẩm, dịch vụ công ích; - Thông tư số 126/2004/TT-BTC ngày 24 tháng 12 năm 2004 hướng dẫn thực hiện Nghị định số 187/2004/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2004 của Chính phủ về chuyển công ty nhà nước thành công ty cổ phần; - Thông tư số 07/2005/TT-BLĐTBXH ngày 05 tháng 01 năm 2005 hướng dẫn thực hiện Nghị định số 206/2004/NĐ-CP ngày 14 tháng 12 năm 2004; - Thông tư số 08/TT-BLĐTBXH ngày 05 tháng 01 năm 2005 hướng dẫn thực hiện Nghị định số 207/NĐ-CP ngày 14 tháng 12 năm 2004 của Chính phủ; - Thông tư số 05/2005/TT-BLĐTBXH ngày 05 tháng 01 năm 2005 hướng dẫn thực hiện chế độ phụ cấp lưu động trong các công ty nhà nước theo Nghị định số 205/2004/NĐ-CP ngày 14/12/2004. Tuy nhiên, vẫn còn một số vấn đề cần được hướng dẫn chi tiết hơn nữa. Đồng thời với việc ban hành văn bản hướng dẫn Luật DNNN 2003, một vấn đề quan trọng không kém là tăng cường cải cách hành chính đối với các cơ quan quản lý hành chính – kinh tế cũng như tổ chức tuyên truyền sâu rộng những văn bản đã ban hành để nâng cao nhận thức của người dân nói chung, các cấp chính quyền và doanh nghiệp nói riêng. 3.1. Tiếp tục ban hành văn bản hƣớng dẫn thi hành Luật DNNN 2003 để giải quyết một số vấn đề sau đây. 3.1.1. Cổ phần hoá đơn vị thành viên trong mô hình công ty mẹ – con. Theo Nghị định 153/2004/NĐ-CP về tổ chức quản lý tổng công ty nhà nước (TCTNN) và chuyển đổi TCTNN, công ty nhà nước độc lập theo mô hình công ty mẹ - con, việc chi phối của TCTNN với các công ty thành viên chủ yếu dựa trên vốn góp chi phối, cổ phần chi phối của công ty mẹ vào công 75 ty con. Nếu muốn khống chế tốt công ty con, tỷ lệ vốn đầu tư của công ty mẹ vào công ty con sẽ phải trên 51%. Có nghĩa là khi tiến hành cổ phần hoá các công ty thành viên, các TCTNN hiện nay phải nắm giữa trên 51% số cổ phần để đảm bảo được công ty đã sẽ trở thành công ty con sau khi chuyển đổi. Quy định như vậy là chưa hợp lý. Bởi vì sau khi cổ phần, công ty con vẫn là doanh nghiệp nhà nước và được hoạt động theo Luật Doanh nghiệp. Theo Luật này, tỷ lệ thông qua khi biểu quyết trong đại hội cổ đông là từ 51% trở lên. Và thực tế cho thấy với 51% vốn điều lệ, chỉ cần Tổng công ty biểu quyết là đủ, không cần đến phiếu biểu quyết của 49% vốn điều lệ của các cổ đông khác. Theo cách hiểu này, việc cổ phần hoá các doanh nghiệp thành viên sẽ mất đi ý nghĩa vốn có của nó, không thu hút được nguồn vốn đầu tư của nhân dân vào doanh nghiệp cổ phần hoá. Do vậy, Chính phủ cần sớm ban hành văn bản hướng dẫn bất cập này để đẩy nhanh tiến độ cổ phần hoá của các DNNN, tránh việc lợi dụng để lấy cớ kéo dài, trì hoãn việc cổ phần hoá, thậm chí mưu đồ các lợi ích cục bộ, cá nhân. Một vấn đề nữa trong mô hình công ty mẹ - con hiện nay là chế quản lý tài chính của Việt Nam mới cho phép việc đầu tư vốn 1 chiều, từ công ty mẹ tới các công ty con mà không có hình thức đầu tư chéo giữa các công ty con với nhau. Thiết nghĩ cần có văn bản hướng dẫn việc đầu tư chéo giữa các công ty con để tạo sự liên kết chặt chẽ trong mô hình công ty mẹ - con. 3.1.2. Sự can thiệp hành chính của các cơ quan đại diện chủ sở hữu nhà nước và việc quyết định nắm giữ cổ phần chi phối của Nhà nước ở những doanh nghiệp Nhà nước đang cổ phần hóa. Đây là nỗi lo của nhiều doanh nghiệp đang cổ phần hóa, bởi vì tư duy quyền lực của bộ máy công quyền còn quá nặng nề, nhiều công chức vẫn cố tình chưa hiểu doanh nghiệp hoạt động theo Luật doanh nghiệp có nghĩa là 76 thế nào, nên đã tuỳ tiện can thiệp vào hoạt động của Công ty cổ phần do doanh nghiệp Nhà nước cổ phần hoá. Ở Hải Phòng, giám đốc một công ty Nhà nước là đại diện chủ sở hữu nhà nước tại một công ty cổ phần mà Nhà nước còn giữ 15,9% cổ phần đã triệu tập Đại hội đồng cổ đông của Công ty cổ phần. Ông giám đốc này lẽ ra phải nói với người trực tiếp quản lý phần vốn Nhà nước tại doanh nghiệp để họ thực hiện việc triệu tập Đại hội đồng cổ đông theo đúng Điều 71 Luật doanh nghiệp với tư cách là một cổ đông nắm giữ 15,9% vốn. Ở Nam Định UBND tỉnh đã có văn bản để chấp nhận các chức danh HĐQT, giám đốc công ty cổ phần. Sở dĩ có những hiện tượng như trên là vì UBND tỉnh đã căn cứ vào Luật Doanh nghiệp Nhà nước 2003 để ra văn bản [48]. Lý do là Luật doanh nghiệp Nhà nước 2003 đã có những quy định không rõ ràng về vai trò của các cơ quan đại diện chủ sở hữu đối với các công ty cổ phần có vốn góp của Nhà nước. Tại Điều 2.2.c của Luật DNNN 2003 về phạm vi và đối tượng điều chỉnh quy định: “2. Đối tượng áp dụng luật này bao gồm: c) Người đại diện phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp có cổ phần, vốn góp chi phối của Nhà nước. Người đại diện phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp có một phần vốn của Nhà nước thực hiện theo quy định của Chính phủ;” Quy định này đã gây nhầm lẫn về phạm vi điều chỉnh, gây hoang mang cho các cổ đông trong công ty cổ phần có phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp. Vì vậy, Chính phủ cần ban hành văn bản hướng dẫn cụ thể vấn đề này để tránh gây nhầm lẫn trong quá trình vận dụng Luật DNNN 2003. 3.1.3. Vấn đề Nhà nước giữ 51% vốn điều lệ. 77 Khoản 8 Điều 3 Luật doanh nghiệp Nhà nước đã quy định: "Quyền chi phối đối với doanh nghiệp khác là quyền định đoạt đối với điều lệ hoạt động, việc bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức các chức danh quản lý chủ chốt, việc tổ chức quản lý và các quyết định quản lý quan trọng khác của doanh nghiệp đó". Quy định này đã có sự nhầm lẫn giữa quyền chi phối và quyền định đoạt. Quyền chi phối chỉ là quyền tương đối; quyền định đoạt là quyền quyết định của chủ sở hữu đối với tài sản, không thể định nghĩa quyền chi phối là quyền định đoạt. Theo Điều 77 khoản 2 Luật doanh nghiệp 1999 thì quyết định của Đại hội đồng cổ đông được thông qua tại cuộc họp khi được đại diện 51% tổng số phiếu biểu quyết của tất cả các cổ đông dự họp chấp thuận. Tỉ lệ cụ thể do Điều lệ công ty quy định. Đối với quyết định về loại cổ phần và số lượng cổ phần được quyền chào bán của từng loại; sửa đổi bổ sung điều lệ công ty; tổ chức lại; giải thể công ty; bán hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong sổ kế toán của công ty thì phải được số cổ đông đại diện ít nhất 65% tổng số phiếu biểu quyết của tất cả cổ đông dự họp chấp thuận. Tỉ lệ cụ thể do điều lệ công ty quy định. Như vậy theo khoản 8 Điều 3 Luật Doanh nghiệp Nhà nước làm thế nào Nhà nước có thể định đoạt được khi mà công ty cổ phần hoạt động theo Luật doanh nghiệp, nhất là điều lệ công ty cổ phần quy định một tỉ lệ khác cao hơn (ví dụ chỉ 52%). Khi đó, 1% sẽ có quyền phủ quyết. Tất nhiên các cổ đông còn lại sẽ không mua cổ phần nếu Nhà nước cứ áp đặt thông qua biểu quyết với tỉ lệ 51%. Trường hợp 5 công ty Nhà nước góp vốn vào một công ty cổ phần nhưng chỉ chiếm 55%, mỗi công ty 11%, còn một cá nhân chiếm 45% thì Nhà nước có chi phối được công ty cổ phần này hay không, ai là đại diện sở hữu 55% 78 phần vốn Nhà nước? Vì 5 công ty Nhà nước có những lợi ích khác nhau nên rất khó tìm được tiếng nói chung trong Đại hội đồng cổ đông, nên thực tế chỉ cần cá nhân 45% tranh thủ được 1 cổ đông 11% là đã chi phối được công ty cổ phần này. Thiết nghĩ, Nhà nước cần ban hành văn bản hướng dẫn vấn đề này cụ thể hơn để đảm bảo quyền lợi của Nhà nước khi góp vốn vào các doanh nghiệp khác. 3.1.4. Thực hiện quyền chủ sở hữu nhà nước đối với DNNN. Khó khăn hiện nay là phải xác định cho DNNN đối tượng thực hiện quyền chủ sở hữu đích thực với những quyền hạn cụ thể, rõ ràng. Thực ra, vấn đề này đã được đặt ra từ Luật DNNN năm 1995, song cho đến tận năm 2003, khi Luật DNNN được thay thế, nghị định hướng dẫn về thực hiện quyền của chủ sở hữu đối với DNNN vẫn chưa được soạn thảo xong. Tiếp đó, những đổi mới của Luật DNNN năm 2003 với các nội dung như hoạt động công ích cũng được mở rộng tới các thành phần kinh tế khác thông qua hình thức đấu thầu, ký hợp đồng thực hiện..., thì tính phức tạp liên quan đến vai trò của chủ sở hữu nhà nước trong giai đoạn hiện nay tăng lên nhiều giữa các mối quan hệ đan xen. Đặc biệt, những khó khăn trong việc xác định và tách biệt vai trò của chủ sở hữu nhà nước và quản lý nhà nước trong các cơ quan nhà nước. Việc chưa tách bạch được quản lý nhà nước và điều hành doanh nghiệp trong cơ quan nhà nước là một trong những nguyên nhân khiến nhiều cơ quan, cấp chính quyền đều “đóng vai” người thực hiện quyền sở hữu đối với DNNN. “Theo tôi, có thể có nhiều người đóng vai thực hiện quyền sở hữu nhà nước đối với DNNN, song DNNN chỉ cần một ông chủ tham gia điều hành mọi hoạt động liên quan đến doanh nghiệp, chứ không phải có vài ông chủ để mỗi ông quyết một chuyện”[41]. Rõ ràng là, khi người quyết định về nhân sự lại khác với người quyết định về chiến lược, kế hoạch đầu tư, cũng 79 khác với người quyết định về vốn thì hiệu quả đầu tư của DNNN có rất ít cơ hội được cải thiện. Những nghiên cứu về mô hình tổ chức thực hiện chức năng, quyền hạn, nghĩa vụ của chủ sở hữu nhà nước đối với DNNN tại Singapore, Trung Quốc, Hàn Quốc, Hungary, Thuỵ Điển, New Zealand... cho thấy, cho dù tỷ trọng của kinh tế nhà nước tại các nước này khác nhau, các cơ chế quản lý, hệ thống luật pháp dành cho khu vực này không giống nhau, song điều quan trọng là mục tiêu mà chủ sở hữu nhà nước đặt cho DNNN của họ được thực hiện và được kiểm soát, giám sát chặt chẽ. Ví dụ, tại Singapore, Công ty Temasek Holdings thực hiện quyền chủ sở hữu đối với các DN có vốn của mình, còn Bộ trưởng Bộ Tài chính chịu trách nhiệm trước Chính phủ thực hiện quyền chủ sở hữu với Temasek Holdings. Ông này uỷ quyền rất lớn cho Temasek và chỉ nắm một quyền là biết rõ hàng năm lợi nhuận của công ty này nộp về ngân sách là bao nhiêu, giám sát những thay đổi lớn, các bộ, ngành khác chỉ thuần tuý làm chức năng quản lý nhà nước. Còn mô hình của Trung Quốc là Ủy ban Giám sát và Quản lý tài sản nhà nước trực thuộc Quốc vụ viện là đại diện chủ sở hữu vốn nhà nước đối với khoảng 180 DNNN Trung ương và các phần vốn góp của Nhà nước trong các công ty khác. Các DNNN địa phương sẽ do cơ quan giám sát và quản lý tài sản địa phương thực hiện quyền chủ sở hữu[42]. Có thể thấy điểm chung của các mô hình là quyền của chủ sở hữu được thực hiện tập trung và thống nhất. Đây chính là điểm yếu dễ nhận thấy trong mô hình của Việt Nam. Bên cạnh đó, phải làm rõ mục tiêu mà Nhà nước đặt ra cho mỗi DNNN và mỗi mục tiêu phải có cơ chế tương đồng đi kèm để đảm bảo các mục tiêu đó được thực hiện. Đặc biệt, quyền giám sát thực hiện chức năng chủ sở hữu, giám sát của Quốc hội đối với khu vực kinh tế này. Bởi hiện nay, chúng ta chưa nhận thức được bản chất của công tác giám sát, đánh giá là “giám sát, đánh giá việc thực hiện mục tiêu và lợi ích của chủ sở hữu” mà thiên về giám sát và đánh giá kết quả hoạt động 80 của công ty nhà nước (thực chất đây là chức năng quản lý nhà nước). Do vậy công tác giám sát, đánh giá thời gian còn hình thức; thất thoát, lãng phí và thiếu hiệu quả của việc sử dụng vốn chủ sở hữu nhà nước trong nhiều năm nhưng chưa có giải pháp hữu hiệu, không xác định được trách nhiệm của các cá nhân và tổ chức có liên quan. Vì vậy, sớm ban hành văn bản hướng dẫn việc thực hiện chức năng, quyền hạn, nghĩa vụ của chủ sở hữu nhà nước đối với DNNN là vô cùng cần thiết. 3.1.5. Thuê Tổng Giám đốc. Trong suốt thời gian qua kể từ khi Thủ tướng ra văn bản cho phép 5 Tổng Công ty Nhà nước thí điểm thực hiện mô hình thuê Tổng Giám đốc, nhưng đến thời điểm hiện nay những việc mà 5 Tổng Công ty (bao gồm: Tổng Công ty Thiết bị kỹ thuật điện - VEEC, Viglacera, Tổng Công ty Sông Hồng, Tổng Công ty Công nghiệp Ôtô - Vinamotor và Tổng Công ty Công nghiệp Tàu thủy - Vinashin) làm được là chưa nhiều. Một lãnh đạo cấp cao của Vinamotor cho biết : "Chưa có gì để nói đâu ông ơi. Chưa làm được đâu. Thuê giám đốc công ty con còn khó nữa là tổng giám đốc. Chúng tôi có tới hơn 40 đầu doanh nghiệp thành viên, phức tạp lắm...". Ông Trần Đình Thể - Chủ tịch HĐQT Viglacera - thì cho biết "đề án của chúng tôi đã trình cấp trên mấy lần, hiện vẫn chưa hoàn chỉnh". Ông Thể cũng nói rằng: "để "mềm hoá", chúng tôi sẽ không gọi là thuê mà là hợp đồng thí điểm giữa HĐQT và tổng giám đốc"[43]. Đối với đề án của VEEC thì đã được soản thảo nhiều lần, nhưng Bộ Công nghiệp vẫn đang yêu cầu hoàn thiện tiếp [50]. Vì vậy, đối với việc thuê Tổng Giám đốc, phần lớn các Tổng Công ty đều chưa thực hiện được. Nguyên nhân của việc khó khăn, chậm trễ trong việc thuê Tổng Giám đốc là do một số vướng mắc sau: 81 Vướng mắc đầu tiên là tiền lương trả cho Tổng Giám đốc được thuê. Bởi vì để thuê được người giỏi thì doanh nghiệp phải trả lương cao, cao vượt nhiều so với thang bảng lương chung hiện nay. Theo đề án của VEEC, lương Tổng Giám đốc không thấp hơn 300 triệu đồng/năm [50]. Như vậy, để trả được mức lương, thưởng này, cần phải có những thay đổi trong chính sách về tiền lương. Khi trả lương như vậy, hàng loạt những vấn đề phát sinh: Lương Tổng Giám đốc (thuê) và lương các Phó Tổng Giám đốc (không thuê) sẽ tính như thế nào để không tạo ra sự quá chênh lệch dẫn đến việc so bì; hoặc lương của thành viên HĐQT - những người đứng ra thuê Tổng Giám đốc – có thể chỉ bằng 1/10 người được thuê; Tổng Giám đốc phải có tài sản thế chấp như thế nào khi được thuê để quản lý hàng trăm tỉ, hàng nghìn tỉ đồng của Nhà nước... Vướng thứ hai là công tác tổ chức, cán bộ. Cơ chế của chúng ta hiện nay là bộ, ngành bổ nhiệm HĐQT các tổng công ty. Đến lượt mình, HĐQT tổng công ty lại bổ nhiệm tổng giám đốc, kế toán trưởng, các phó tổng giám đốc, giám đốc các công ty thành viên... Bên cạnh đó, trong mọi trường hợp đều phải có ý kiến Đảng, đoàn thể, người lao động... Do đó khi thuê Tổng giám đốc, vấn đề đặt ra là muốn làm được việc, Tổng Giám đốc được thuê phải có bộ máy “ăn ý” của mình. Vấn đề đặt ra là Tổng Giám đốc được bổ nhiệm ai, có quyền cho ai thôi việc? Nghĩa vụ của Tổng Giám đốc liên quan đến hoạt động của tổ chức Đảng, các tổ chức đoàn thể cùng cấp sẽ thực hiện như thế nào, đặc biệt khi Tổng Giám đốc là người nước ngoài. Về công tác điều hành, theo quy định Tổng Giám đốc là người đại diện theo pháp luật, điều hành hoạt động hàng ngày của Tổng Công ty. Tuy nhiên, phạm vi quyền hạn của Tổng Giám đốc được Hội đồng quản trị trao cho đến mức độ nào? Những việc nào không được làm hoặc phải xin phép, chẳng hạn như vấn đề quyết định các dự án đầu tư? Tổng Giám đốc điều 82 hành các công ty thành viên như thế nào? Chỉ định ra chiến lược, kế hoạch hay trực tiếp điều chỉnh các đơn vị thành viên? Vì vậy, để quy định về thuê Tổng Giám đốc có thể thực hiện hiệu quả trong thực tiễn, Chính phủ cần sớm ban hành văn bản hướng dẫn chi tiết vấn đề này để tránh cho các Tổng Công ty phải tiếp tục mò mẫm như hiện nay. 3.1.6. Bất cập giữa các quy định trong Luật DNNN. Để khắc phục những hạn chế và bất cập của Luật DNNN năm 1995, ngày 26/11/2003 Quốc hội đã thông qua Luật DNNN. Luật này có mục tiêu gắn DNNN với thị trường, xoá bao cấp, tạo cạnh tranh bình đẳng, tự chịu trách nhiệm trong sản xuất, kinh doanh...Tuy nhiên, vẫn còn có một số quy định của Luật DNNN mới thiếu nhất quán. Theo quy định tại Điều 30 khoản 2 điểm d Luật DNNN năm 2003, đối với Công ty nhà nước có Hội đồng quản trị (HĐQT), thì HĐQT có quyền quyết định cử đại diện phần vốn góp của Công ty ở doanh nghiệp khác. Tuy nhiên, Điều 41 khoản 3 của Luật này lại quy định Tổng Giám đốc có nhiệm vụ và quyền hạn: "đề nghị HĐQT bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức, ký hợp đồng, chấm dứt hợp đồng, khen thưởng, kỷ luật, quyết định mức lương của Phó Tổng Giám đốc, kế toán trưởng Công ty; quyết định cử người đại diện phần vốn góp của Công ty ở doanh nghiệp khác". Với quy định này, Tổng Giám đốc có quyền cử người đại diện phần vốn góp của Công ty ở doanh nghiệp khác. Tuy nhiên, Điều 41 khoản 3 không chỉ mâu thuẫn với Điều 30 khoản 2 điểm d nói trên mà còn không phù hợp với chức năng, nhiệm vụ và quyền hạn của Tổng Giám đốc. Theo Điều 38 và Điều 40 của Luật DNNN, thì Tổng Giám đốc do HĐQT tuyển chọn, bổ nhiệm, miễn nhiệm hoặc ký hợp đồng, chấm dứt hợp đồng sau khi được người quyết định thành lập Công ty chấp thuận. Tổng Giám đốc là đại diện theo pháp luật, điều hành hoạt động hàng ngày của Công ty theo mục tiêu, kế hoạch, phù hợp với điều 83 lệ Công ty... Mặt khác, cũng theo quy định của Luật DNNN năm 2003, HĐQT là cơ quan đại diện trực tiếp chủ sở hữu nhà nước tại Tổng Công ty nhà nước, Công ty độc lập có HĐQT, có quyền nhân danh Công ty để quyết định mọi vấn đề liên quan đến việc xác định và thực hiện mục tiêu, nhiệm vụ và quyền lợi của Công ty. Do vậy, chỉ có đại diện chủ sở hữu nhà nước tại Công ty mới có quyền cử người đại diện. Việc Tổng Giám đốc cử người đại diện quản lý phần vốn góp của Công ty (vốn nhà nước) tại doanh nghiệp khác càng không phù hợp trong trường hợp Tổng Giám đốc là người được HĐQT thuê để điều hành hoạt động hàng ngày của Công ty theo hợp đồng lao động. 3.1.7. Bất cập giữa quy định của Luật DNNN và quy định của Bộ luật lao động. Đối với trường hợp thuê Tổng Giám đốc, hợp đồng lao động ký giữa HĐQT với Tổng Giám đốc có thời hạn tối đa 5 năm và có thể được bổ nhiệm lại hoặc ký tiếp hợp đồng lao động (Điều 40 khoản 3). Như vậy quy định này đã đồng nhất nhiệm kỳ của Tổng Giám đốc với thời hạn có hiệu lực của hợp đồng lao động. Do đó, quy định trên là không phù hợp với quy định của Bộ luật Lao động vì căn cứ Điều 40 khoản 3 Luật DNNN năm 2003, thì có thể hiểu hợp đồng lao động giữa HĐQT với Tổng Giám đốc là hợp đồng lao động xác định thời hạn và hiệu lực tối đa của hợp đồng này là 5 năm. Trong khi đó, theo Điều 27 của Bộ luật Lao động năm 2002, thì hợp đồng lao động xác định thời hạn chỉ có thời hạn tối đa 36 tháng. Khi hợp đồng lao động xác định thời hạn kết thúc mà người lao động vẫn tiếp tục làm việc thì trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày hợp đồng lao động hết hạn, hai bên phải ký hợp đồng lao động mới. Khi hết thời hạn 30 ngày mà không ký hợp đồng lao động mới, hợp đồng lao động đã giao kết trở thành hợp đồng lao động không xác định thời hạn. Trường hợp ký hợp đồng mới là 84 hợp đồng xác định thời hạn, thì chỉ được ký thêm một thời hạn không quá 36 tháng. Vì vậy, khi ban hành văn bản hướng dẫn Luật DNNN, cơ quan nhà nước có thẩm quyền cần hướng dẫn rõ Điều 40 khoản 3 của Luật DNNN theo hướng: "Tổng Giám đốc, Phó Tổng Giám đốc, kế toán trưởng được bổ nhiệm hoặc ký hợp đồng phù hợp với pháp luật lao động. Nhiệm kỳ của Tổng Giám đốc, Phó Tổng Giám đốc và kế toán trưởng tối đa là 5 năm và có thể được bổ nhiệm lại hoặc ký tiếp hợp đồng". 3.1.8. Định giá thương hiệu. Vấn đề định giá thương hiệu, hay rộng hơn là tài sản trí tuệ - đã bắt đầu được thế giới tính đến từ vài thập niên. Trong các lý thuyết kinh tế, quan điểm về tài sản doanh nghiệp đã có sự thay đổi căn bản. Bên cạnh những tài sản hữu hình (động sản, bất động sản...) giờ đây xuất hiện các tài sản vô hình (bao gồm các mối quan hệ của doanh nghiệp, các hợp đồng lợi thế và các sản phẩm trí tuệ - bao gồm bằng sáng chế, thương hiệu, bí quyết thương mại...). Càng ngày, vai trò của các tài sản vô hình càng quan trọng. Đối với nhiều công ty, thậm chí nhiều ngành kinh tế, tài sản vô hình gần như là toàn bộ tài sản. Ví dụ: Giá trị tài sản vô hình chiếm 98% tổng tài sản của Microsoft, 99% giá trị tài sản của Yahoo... Ngày nay, sự cạnh tranh giữa các công ty nhiều khi chính là sự cạnh tranh tạo ra nhiều giá trị vô hình hơn [51]. Ở Việt Nam, định giá thương hiệu vẫn còn là một vấn đề quá mới mẻ. Trong quá trình cổ phần hoá, chuyển đổi sở hữu, mua bán, sáp nhập... đang diễn ra ồ ạt hiện nay, nhiều DNNN có những thương hiệu tương đối có uy tín nhưng không biết tính giá trị thương hiệu như thế nào. Vinaconex (thuộc Bộ Xây dựng) là một Tổng Công ty lớn của Nhà nước đang tiến hành cổ phần hoá. Tổng tài sản của Vinaconex vào khoảng 3.600 tỉ đồng, trong đó trị 85 giá thương hiệu Vinaconex - theo nhiều nguồn tin khác nhau - chỉ được tính xấp xỉ 3,5 tỉ đồng - chưa bằng 1/1.000 tổng tài sản doanh nghiệp [51]. Vấn đề bức xúc này phát sinh là do trong toàn bộ hệ thống chính sách về sở hữu trí tuệ ở nước ta còn thiếu hẳn một mảng lớn quy định về cách xác định giá trị thương hiệu doanh nghiệp. Cũng như chưa có một cơ quan nào đứng ra nghiên cứu phát triển tài sản sở hữu trí tuệ. Sự thiếu hụt này sẽ gây ra những tổn thất nghiêm trọng đối với Nhà nước - một tổn thất không "vô hình" chút nào. Để giải quyết vấn đề định giá thương hiệu, Chính phủ phải sớm xây dựng ngay một lý thuyết phát triển và bảo vệ tài sản sở hữu trí tuệ, xúc tiến khẩn trương nghiên cứu các khía cạnh của việc quản lý tài sản sở hữu trí tuệ song song với bảo hộ tài sản sở hữu trí tuệ. 3.2. Tăng cƣờng cải cách hành chính, nhất là đối với cơ quan quản lý hành chính – kinh tế (Bộ, UBND các cấp…). Để Luật DNNN 2003 đi vào thực tiễn hiệu quả, đồng thời với việc ban hành một loạt các văn bản hướng dẫn thi hành Luật thì việc tăng cường cải cách hành chính đối với cơ quan quản lý hành chính – kinh tế là vô cùng cần thiết và quan trọng. Trong đó, việc cải cách hành chính cần tập trung vào một số lĩnh vực sau: 3.2.1. Cải tiến các thủ tục hành chính liên quan đến cổ phần hóa như cấp giấy tờ sở hữu tài sản, giấy chứng nhận quyền sử dụng đất, thủ tục đăng ký, thủ tục rút tiền từ quỹ hỗ trợ cổ phần hoá. Phải kiên quyết xóa bỏ cửa quyền trong dịch vụ hành chính của nhà nước theo phương châm nhà nước phải tạo điều kiện cho doanh nghiệp, chứ không được dựa vào quyền được giao để gây khó dễ cho doanh nghiệp. Chẳng hạn, một điều phi lý là các Sở Tài Nguyên Môi trường và Nhà đất hiện nay vẫn làm theo “kế hoạch cứng” nên cuối năm nếu kế hoạch đã hoàn thành 86 thì dừng lại chờ năm sau chứ không cấp tiếp giấy chứng nhận quyền sử dụng đất cho dân vì sợ chỉ tiêu sang năm cao hơn nên không hoàn thành được. Vì vậy, để buộc các cơ quan hành chính tạo điều kiện thời gian cho doanh nghiệp sau cổ phần hóa, thiết nghĩ phải củng cố cơ quan kiểm tra, kiểm soát chính các cơ quan hành chính và đề cao ý thức và khả năng sử dụng pháp luật của các doanh nghiệp. 3.2.2. Giảm thiểu đầu mối can thiệp vào hoạt động của DNNN. Hiện nay có thực tế là một đối tác nước ngoài muốn liên doanh với DNNN cần biết rõ những cơ quan nào có quyền quyết định liên quan đến việc góp quyền sử dụng dất làm vốn thành lập doanh nghiệp liên doanh. Từ trung ương đến địa phương có rất nhiều cơ quan có thể can thiệp vào quá trình sử dụng nguồn vốn này, như: - Cơ quan chủ quản – thường là các Tổng công ty, các bộ hoặc UBND các tỉnh, có quyền xem xét và phê duyệt dự án đầu tư của DNNN do mình “quản lý”. - Bộ KH&ĐT và các UBND các tỉnh có quyền xem xét cấp phép đầu tư cho liên doanh. - Bộ Tài chính có quyền xem xét giá thuê đất. - Bộ Tài nguyên – Môi trường (trước đây là Tổng Cục địa chính) có quyền xem xét về việc sử dụng đất và đăng ký quyền sử dụng đất. - Văn phòng kiến trúc sư có quyền xem xét và phê chuẩn kế hoạch xây dựng. - UBND các địa phương, thường là cấp quận/huyện, thậm chí cấp xã có quyền can dự vào các kế hoạch phát triển kinh tế của địa phương. - Những đơn vị và cơ quan khác liên quan đến đền bù và giải toả mặt bằng. 87 Do rất nhiều cơ quan có quyền can dự vào việc sử dụng tài sản như vậy, các giao dịch liên quan đến loại tài sản này cần được sự đồng thuận của họ – một công việc tốn kém thời gian và tiền bạc. Chi phí giao dịch gia tăng, dẫn đến các DNNN phản ứng chậm chạp với quá trình thay đổi của thị trường và kém tính cạnh tranh. Nếu lô đất góp vào liên doanh thuộc quyền tài sản tư hữu, chủ tài sản có toàn quyền quyết định trong giây lát, song nếu lô đất đó thuộc quyền sử dụng của một DNNN thì những trình tự lập, trình, lấy ý kiến và xét duyệt dự án có khi kéo dài hàng năm [47]. Do đó, để giảm chi phí giao dịch, làm DNNN không mất cơ hội kinh doanh và giúp DNNN hoạt động hiệu quả hơn đặc biệt trong bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tế hiện nay, Chính phủ cần có giải pháp tháo gỡ vướng mắc trên theo hướng giảm đầu mối cơ quan xét duyệt quá trình hoạt động, sử dụng vốn của DNNN. 3.2.3 Kỷ luật hành chính. Tình trạng kỷ luật hành chính lỏng lẻo đang diễn ra trong bộ máy nhà nước, đã gây khó khăn cho doanh nghiệp, ảnh hưởng đến việc nâng cao hiệu quả và sức cạnh tranh của DNNN. Một số Bộ, ngành, UBND tỉnh, thành phố tuỳ tiện ban hành văn bản pháp quy trái với đường lối đổi mới của Đảng trái với hệ thống pháp luật hiện hành. Trong hoạt động công vụ, một số cơ quan chức năng không thi hành đúng các văn bản pháp luật và sự chỉ đạo của cấp trên hoặc tuỳ tiện đặt thêm những thủ tục sai trái, gây khó dễ cho doanh nghiệp nhằm trục lợi bất chính cho tổ chức hoặc cá nhân công chức [44]. Vì vậy, cần sớm có những giải pháp thiết chặt lại kỷ luật hành chính để đảm bảo cho bộ máy nhà nước vận hành hiệu lực và hiệu quả, nâng cao năng lực cạnh tranh của DNNN để đảm bảo vai trò chủ đạo trong nền kinh tế nhiều thành phần. 3.2.4. Hoàn thiện pháp luật về quản lý nhà nước đối với DNNN. 88 Qua các văn bản pháp luật ban hành những năm qua, có thể nói rằng quan điểm về xác lập quan hệ quản lý nhà nước đối với DNNN ngày càng rõ ràng hơn theo hướng phân biệt chức năng quản lý nhà nước với chức năng điều hành doanh nghiệp. Nhà nước ta cần tiếp tục hoàn thiện pháp luật về vấn đề này ở các mặt sau: - Xác lập các nội dung quản lý nhà nước đối với DNNN trong khuôn khổ quản lý nhà nước đối với doanh nghiệp nói chung. Không nên tạo sự khác biệt quá lớn giữa quản lý nhà nước DNNN với quản lý nhà nước doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế khác. - Cần phải quy định thật rõ ràng các nội dung của quản lý nhà nước đối với DNNN, trong đó, đặc biệt nhấn mạnh đến việc quản lý nhà nước thực chất chính là xây dựng khung pháp lý cho DNNN hoạt động và kiểm tra việc chấp hành pháp luật của DNNN. Xây dựng khung pháp lý ở đây ngoài việc nhà nước ban hành các văn bản luật thực định, còn là việc xây dựng các thiết chế để thực thi hiệu quả các quy định pháp luật được ban hành. - Cần triệt để áp dụng nguyên tắc: các cơ quan nhà nước, các cán bộ, công chức không được tự ý thực hiện những điều mà luật không quy định. Điều này giúp hạn chế tình trạng lạm quyền vốn là một căn bệnh rất dễ xảy ra ở những cán bộ nhà nước được giao quyền. - Cần phải thay đổi một cách căn bản quan niệm về kiểm tra, thanh tra doanh nghiệp theo các mặt sau:  Thanh tra, kiểm tra phải nhằm đến mục đích là hỗ trợ doanh nghiệp, giúp doanh nghiệp thấy được những sai sót, hạn chế và có biện pháp khắc phục, chứ không phải thanh tra để nhằm “trừng trị” doanh nghiệp. Tất nhiên doanh nghiệp vi phạm thì bị xử lý, song điều quan trọng hơn là các biện pháp phòng ngừa, hạn chế sai phạm chứ không phải chỉ tìm sai phạm để xử lý. 89  Cần xác định rõ mục tiêu, yêu cầu cơ bản đối với doanh nghiệp và kiểm tra việc thực hiện mục tiêu đó. Nói cách khác, phải xây dựng hệ thống tiêu chí đánh giá hiệu quả hoạt động của doanh nghiệp. Ví dụ, yêu cầu đối với DNNN hoạt động kinh doanh là hiệu quả theo suất sinh lời trên vốn. Nhà nước chỉ kiểm tra mức độ thực hiện yêu cầu trên mà không cần phải sa vào việc kiểm tra các hoạt động cụ thể của doanh nghiệp.  Không nên hiểu kiểm tra, thanh tra theo quan hệ một chiều và đơn tuyến từ nhà nước đến doanh nghiệp như lâu nay vẫn làm. Doanh nghiệp có quyền tự chịu trách nhiệm về hoạt động của mình trước xã hội. Việc kiểm tra xét cho cùng là góp phần tạo ra môi trường kinh doanh an toàn cho xã hội, do vậy cũng cần phải “xã hội hoá” hoạt động kiểm tra. Thực tế, với số lượng doanh nghiệp ngày càng tăng nhanh như hiện nay, nhà nước không thể nào kiểm tra hết mọi doanh nghiệp. Vì vậy, cần phải có một cơ chế để các tổ chức khác nhau trong xã hội cùng tham gia kiểm tra doanh nghiệp. Ví dụ, Nhà nước có thể ban hành các quy định nhằm tạo điều kiện cho các Hiệp hội nghề, Hội bảo vệ người tiêu dùng, công luận tham gia kiểm tra doanh nghiệp. Đặc biệt là xây dựng quy chế kiểm tra nội bộ doanh nghiệp mà bước đầu được thực hiện có hiệu quả trong nhiều DNNN thời gian qua. 3.2.5. Đào tạo cán bộ quản lý doanh nghiệp. Thực tiễn hoạt động của các DNNN hiện nay đã chỉ rõ rằng cán bộ quản lý quyết định sự thành bại trong sản xuất, kinh doanh của doanh nghiệp. Cán bộ quản lý không đáp ứng yêu cầu của đổi mới là nguyên nhân quan trọng đối với các doanh nghiệp làm ăn kém hiệu quả. Như vậy, vai trò của đội ngũ cán bộ quản lý doanh nghiệp có ý nghĩa quyết định đối với hiệu quả sản xuất, kinh doanh của doanh nghiệp. Vì thế, hiện nay, cần phải có kế hoạch bồi dưỡng, đào tạo cán bộ quản lý doanh nghiệp tiến tới hình thành đội ngũ các nhà 90 doanh nghiệp giỏi của Việt Nam, đáp ứng yêu cầu quản lý và điều hành kinh doanh của các doanh nghiệp theo cơ chế thị trường. Để thực hiện tốt điều này, theo tác giả, trong điều kiện hiện nay, ngoài việc quy định những quyền và nghĩa vụ của những người quản lý doanh ngiệp như quy định trong Luật DNNN 2003, cần phải thực hiện đồng bộ các biện pháp sau: Thứ nhất, kiện toàn và nâng cao năng lực của các cơ sở bồi dưỡng, đào tạo cán bộ quản lý doanh nghiệp. Đổi mới nội dung, chương trình bồi dưỡng, đào tạo cán bộ quản lý doanh nghiệp, chú trọng tới các mặt: đường lối, chính sách và pháp luật, kiến thức mới và kỹ năng hiện đại quản lý sản xuất kinh doanh trong điều kiện cơ chế thị trường và hội nhập kinh tế quốc tế; tư duy chiến lược trong sản xuất kinh doanh và năng lực nắm bắt những xu thế hiện đại trong khoa học, công nghệ, trong tổ chức quản lý doanh nghiệp;phong cách làm việc và phương pháp phát huy trí tuệ, nỗ lực của người lao động vào phát triển sản xuất kinh doanh…Kết hợp đào tạo, bồi dưỡng trong nước và nước ngoài; đào tạo qua trường lớp với hoạt động thực tiễn. Thứ hai, bảo đảm kết hợp chặt chẽ lợi ích với trách nhiệm, đãi ngộ xứng đáng về vật chất và tinh thần cho những nhà quản lý doanh nghiệp giỏi, đồng thời xử lý nghiêm minh những người không hoàn thành nhiệm vụ hoặc tham ô, xâm phạm tài sản công. 3.2.6. Thực hiện chương trình cải cách chính sách tài chính. Ngoài việc cải cách hành chính như trình bày ở trên, Chính phủ cần phải thực hiện chương trình cải cách chính sách tài chính, tập trung vào các nội dung: thuế, hải quan, phát triển thị trường vốn, phát triển thị trường dịch vụ tài chính và hỗ trợ kinh doanh (bảo hiểm, kế toán, kiểm toán, tư vấn thuế) và cải cách khu vực doanh nghiệp. Về cải cách khu vực doanh nghiệp, cần làm tập trung vào đẩy nhanh quá trình cổ phần hoá doanh nghiệp, mở rộng quy mô doanh nghiệp cổ phần hoá, 91 cải cách cách quản lý Nhà nước đối với doanh nghiệp và các chính sách tài chính hỗ trợ doanh nghiệp. Cụ thể là sẽ kiên quyết thực hiện cơ chế đấu giá bán cổ phần doanh nghiệp thông qua thị trường vốn và thị trường chứng khoán, tạo điều kiện cho nhà đầu tư trong và ngoài nước, nhất là nhà đầu tư có tiềm năng, công nghệ, năng lực quản lý tham gia vào việc quản lý, điều hành doanh nghiệp, tạo ra kênh huy động vốn mạnh hơn. Cùng với mở rộng quy mô và diện doanh nghiệp cổ phần hoá, tới đây đối với những doanh nghiệp Nhà nước không nhất thiết phải nắm giữ thì có thể bán đấu giá toàn bộ doanh nghiệp cho tất cả các nhà đầu tư cùng tham gia quản lý, điều hành; đối với những doanh nghiệp làm ăn có hiệu quả nhưng không có khả năng phát triển thì kiên quyết giải thể theo Luật Phá sản để tránh cho việc thất thoát vốn Nhà nước sau này. 3.3. Tuyên truyền. Xây dựng pháp luật và thực hiện pháp luật là những công việc rất quan trọng của Nhà nước ta. Pháp chế xã hội chủ nghĩa đòi hỏi phải có một hệ thống pháp luật đầy đủ, hoàn chỉnh và sự tuân thủ nghiêm chỉnh pháp luật của mọi cơ quan, tổ chức và cá nhân. Việc ban hành pháp luật và hoàn thiện hệ thống pháp luật là rất quan trọng. Nhưng vấn đề quan trọng hơn là làm thế nào pháp luật thực thi trong đời sống, phát huy tác dụng tích cực trong tiến trình đổi mới đất nước. Chúng ta đều biết rõ việc thực thi pháp luật phụ thuộc rất nhiều vào ý thức, thói quen chấp hành pháp luật của công dân, trước hết là cán bộ, công chức. Chính vì vậy, công tác tuyên truyền, phổ biến giáo dục pháp luật có ý nghĩa rất lớn trong sự nghiệp củng cố pháp chế và trật tự pháp luật của chế độ xã hội chủ nghĩa. Luật DNNN với ý nghĩa là đạo luật cơ bản, có những nét mới thể hiện sự phát triển vượt bậc của pháp luật về quản lý, sử dụng nguồn vốn nhà nước vào hoạt động kinh doanh, do đó, việc tuyên truyền, phổ biến, giáo dục những nội 92 dung, những điểm mới của đạo luật này đóng một vai trò quan trọng trong việc thực thi luật DNNN trong đời sống kinh tế – xã hội. Phổ biến, tuyên truyền Luật DNNN cần xác định là một bộ phận của công tác giáo dục chính trị, tư tưởng, là nhiệm vụ của toàn bộ hệ thống chính trị đặt dưới sự lãnh đạo của Đảng. Đảng viên, cán bộ phải có nghĩa vụ tìm hiểu và gương mẫu trong việc thực thi Luật DNNN. Việc phổ biến Luật DNNN phải được tiến hành theo các chương trình kế hoạch cụ thể với quyết tâm cao. Việc phổ biến Luật DNNN không phải chỉ là nhiệm vụ của một ngành nào đó mà phải huy đọng sức mạnh của toà bộ hệ thống chính trị, của nhân dân thì mới có kết quả tốt. Tuy nhiên, để tuyên truyền Luật DNNN năm 2003 như thế nào cho hiệu quả là một vấn đề hết sức quan trọng. Cũng như công tác tuyên truyền pháp luật nói chung, việc tuyên truyền, phổ biến Luật DNNN năm 2003 cần phải xác định được ba vấn đề cơ bản là: đối tượng cần tuyên truyền; nội dung tuyên truyền và các hình thức, phương pháp tuyên truyền. 3.3.1. Về đối tượng tuyên truyền. Việc tuyên truyền, phổ biến Luật DNNN 2003 cần phải xác định được đối tượng trực tiếp áp dụng, thực thi pháp luật và những đối tượng có liên quan đến việc thực thi Luật DNNN 2003. Trước tiên phải tuyên truyền, phổ biến Luật DNNN cho các đối tượng là chính những lãnh đạo, những người làm công tác quản lý và điều hành doanh nghiệp nhà nước và những người làm lao động trong doanh nghiệp nhà nước. Trong đó cần tập trung tuyên truyền vào các đối tượng là các lãnh đạo và các cán bộ làm công tác pháp chế doanh nghiệp. Đây là những người trực tiếp chịu sự điều chỉnh của Luật DNNN, do đó, hơn ai hết những người này phải nắm bắt, hiểu rõ những nội dung, những quy định của Luật DNNN năm 2003. Thứ hai, đối tượng cần tuyên truyền, phổ biến Luật DNNN năm 2003 là những cán bộ, công chức và các cơ quan quản lý nhà nước có liên quan đến 93 hoạt động của doanh nghiệp nhà nước. Thực thi Luật DNNN liên quan đến nhiều ngành, nhiều nghề và chịu sự quản lý và tác động của nhiều cơ quan nhà nước, nhiều cán bộ, công chức. Do đó, những cơ quan quản lý nhà nước, cán bộ, công chức có liên quan đến việc thi hành luật DNNN cần phải nắm bắt được những nội dung của Luật từ đó có xử sự và áp dụng pháp luật một cách đúng đắn, tạo điều kiện thuận lợi và phát huy vai trò chủ đạo của Doanh nghiệp nhà nước. Thứ ba, các đối tượng là các cán bộ, công chức ngành tư pháp cần phải có hiểu biết nhất định về Luật Doanh nghiệp nhà nước. Các đối tượng này bao gồm thẩm phán, kiểm sát viên, thanh tra, công an..là những người trực tiếp liên quan đến hoạt động tư pháp cần phải nắm bắt nhưng nội dung cơ bản của Luật DNNN năm 2003. Có hiểu biết về Luật Doanh nghiệp nhà nước thì các chủ thể này sẽ có sự tôn trọng và bảo vệ kịp thời tài sản nhà nước, quyền và lợi ích hợp pháp của doanh nghiệp nhà nước. Thứ tư, Luật DNNN 2003 cần được tuyên truyền, phổ biến đến các đối tượng là luật sư và sinh viên trong các trường đại học luật. Đây là đội ngũ kế cận và trợ giúp tích cực vào hoạt động thực thi Luật DNNN. 3.3.2. Về nội dung tuyên truyền, phổ biến. Tuyên truyền, phổ biến Luật DNNN 2003, trước hết chúng ta phải tập trung tuyên truyền, phổ biến, phải làm rõ được những nội dung quan trọng, những điểm mới sau: - Khái niệm doanh nghiệp nhà nước. - Phân loại doanh nghiệp nhà nước. - Quy trình thành lập doanh nghiệp nhà nước. - Quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp nhà nước. - Mô hình hoạt động của tổng công ty nhà nước; tạo điều kiện hình thành và phát triển tổng công ty theo môt hình công ty mẹ - công ty con. 94 - Trách nhiệm của đội ngũ quản lý doanh nghiệp nhà nước. - Vị trí, nhiệm vụ của Hội đồng quản trị và mối quan hệ với Tổng giám đốc. - Các biện pháp tổ chức lại và chuyển đổi sở hữu doanh nghiệp nhà nước. 3.3.3. Về hình thức, phương pháp tuyên truyền. Việc tuyên truyền pháp luật có thể thực hiện bằng nhiều hình thức khác nhau, mỗi hình thức tuyên truyền có những đặc tính và hiệu quả khác nhau. Phổ biến, giáo dục pháp luật phải xuất phát từ đối tượng được phổ biến, xuất phát từ trình độ văn hoá và nhận thức của đối tượng được phổ biến và phải xuất phát từ điều kiện kinh tế và địa lý, hoàn cảnh thực tế để quyết định một hình thức phổ biến. Tổ chức tuyên truyền Luật DNNN có những đối tượng tuyên truyền đặc thù, do đó, nó cũng quyết định đến các hình thức, phương pháp tuyên truyền riêng biệt. Trong khuôn khổ bài luận văn này, tác giả xin nêu một số hình thức tuyên truyền có hiệu quả đối với công tác phổ biến Luật DNNN 2003 cụ thể là: - Phổ biến, giáo dục pháp luật trực tiếp (thường gọi là tuyên truyền miệng về pháp luật). Tuyên truyền miệng là hình thức tuyên truyền mà người nói trực tiếp nói với người nghe về nội dung mới, quan trọng của Luật DNNN. Tuyên truyền miệng là hình thức tuyên truyền linh hoạt, có thể tiến hành ở bất cứ nơi nào với số lượng người nghe bao nhiêu. Khi thực hiện việc tuyên truyền miệng, người nói có điều kiện thuận lợi để giải thích, phân tích làm sáng tỏ nội dung cần tuyên truyền. Do có được thông tin hai chiều nên người nói điều chỉnh được nội dung và phương pháp truyền đạt của mình để đạt được hiệu quả cao hơn, có thể hỏi đáp trực tiếp để đáp ứng tối đa yêu cầu của đối tượng. Để buổi tuyên truyền đạt hiệu quả cần phải tiến hành 2 bước: bước chuẩn bị và 95 bước tiến hành tuyên truyền. Theo đó, bước chuẩn bị cần phải tập trung vào việc nắm vững đối tượng tuyên truyền, nắm vững những vấn đề liên quan đến Luật DNNN, nắm vững những nội dung quan trọng và điểm mới của Luật DNNN, hiểu rõ ý nghĩa, bản chất pháp lý của các vấn đề được Luật DNNN điều chỉnh, sự cần thiết phải ban hành Luật DNNN, hiểu rõ đối tượng điều chỉnh và phạm vi điều chỉnh. Tiếp theo phải chuẩn bị đề cương đủ về nội dung, thích hợp với đối tượng, chặt chẽ về bố cục, sắc sảo về lập luận. Bước tiến hành tuyên truyền cần chú ý khâu vào đề nhằm giới thiệu vấn đề, khơi gợi nhu cầu của đối tượng, định hướng tư duy, khơi gợi tình cảm. Phần tuyên truyền nội dung là khâu chủ yếu của buổi nói. Tuỳ từng đối tượng khác nhau mà chọn phương pháp nói thích hợp, có thể dùng biện pháp khái quát, diễn giải, phân tích…Phần kết luận cần điểm lại và tóm tắt những vấn đề cơ bản đã tuyên truyền, tuỳ từng đối tượng mà nêu những vấn đề cần lưu ý đối với họ. Cuối buổi nói chuyện cần dành thời gian trả lời câu hỏi mà người nghe quan tâm, chưa hiểu rõ. - Biên soạn và phát hành các loại tài liệu phổ biến Luật DNNN và các văn bản hướng dẫn thi hành. Tài liệu phổ biến Luật DNNN và các văn bản hướng dẫn thi hành vừa là một hình thức đồng thời cũng là phương tiện góp phần nâng cao hiệu quả của công tác phổ biến, tuyên truyền pháp luật. Tài liệu phổ biến Luật DNNN được thể hiện bằng ngôn ngữ do đó, bảo đảm được tính rõ ràng, chính xác, dễ hiểu nhờ đó pháp luật dễ đến với đối tượng tuyên truyền. Tài liệu phổ biến Luật DNNN đóng một vai trò rất lớn trong hoạt động phổ biến pháp luật được phát hành rộng rãi. Tài liệu tuyên truyền, phổ biến, giáo dục Luật DNNN có thể thể hiện bằng nhiều loại như: đề cương tuyên truyền, văn bản pháp luật, 96 sách hướng dẫn, giải thích pháp luật, sách pháp luật bỏ túi, sách hỏi đáp pháp luật DNNN, tờ rơi, tờ gấp, bản tin… - Phổ biến nội dung Luật DNNN trên các loại hình báo chí, truyền thông đại chúng, bao gồm: sách, báo, phát thanh, truyền hình, điện ảnh… Trong các phương tiện thông tin đó thì báo, phát thanh, truyền hình là những hình thức tuyên truyền pháp luật có hiệu quả cao. Điều này xuất phát từ phương tiện truyền thông đó là tính phổ cập, thường ngày, kịp thời và rộng khắp. Việc tuyên truyền Luật DNNN có thể thông qua các chuyên trang, chuyên mục trên báo, trên đài. Các chuyên trang, chuyên mục trên báo, trên đài phát thanh và truyền hình đã được tiến hành thường xuyên và ổn định, do đó, đã có một lượng khán giả thường xuyên theo dõi và đáp ứng được nhiều đối tượng. Việc tuyên truyền qua hình thức này có thể kết hợp được nhiều yếu tố cả màu sác, âm thanh, do đó dễ dàng tác động và gây ấn tượng cho các đối tượng tuyên truyền. - Phổ biến Luật DNNN thông qua sinh hoạt của Câu lạc bộ pháp luật. Câu lạc bộ pháp luật là một tổ chức sinh hoạt pháp lý tự nguyện có nhu cầu tìm hiểu pháp luật, có tinh thần tham gia đấu tranh bảo vệ pháp luật, nhiệt tình tuyên truyền giáo dục pháp luật. Hoạt động của câu lạc bộ pháp luật mang tính chất thường kỳ theo nguyên tắc tự nguyện, bình đẳng giữa các hội viên. Thông qua câu lạc bộ pháp luật có thể tổ chức các buổi nói chuyện, toạ đàm, hội thảo, tổ chức các hoạt động tìm hiểu Luật DNNN, tổ chức sinh hoạt chuyên đề, xây dựng các tiểu phẩm về Luật DNNN. - Phổ biến, tuyên truyền Luật DNNN thông qua hoạt động tư vấn pháp luật. Tư vấn pháp luật là việc giải đáp pháp luật, hướng dẫn ứng xử đúng pháp luật, cung cấp dịch vụ pháp lý nhằm giúp đối tượng tư vấn 97 thực hiện và bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của họ. Thông qua hoạt động tư vấn pháp luật, luật sư góp phần tuyên truyền, phổ biến, giải thích Luật DNNN cho đối tượng tư vấn. Hoạt động tư vấn pháp luật là cầu nối giữa người xây dựng pháp luật, áp dụng pháp luật, thực thi pháp luật và những người là đối tượng của việc áp dụng pháp luật. Hoạt động tư vấn pháp luật bắt đầu từ quá trình nhận đơn và xem xét đơn cho đến việc cung cấp thông tin pháp lý, thu thập, nghiên cứu, đánh giá chứng cứ, tra cứu văn bản áp dụng cho đến việc nhận định vụ việc và đưa ra giải pháp trên cơ sở yêu cầu của đối tượng. Mục đích cuối cùng của hoạt động tư vấn pháp luật là đưa ra lời khuyên cuối cùng cho đối tượng được tư vấn. Ngoài các biện pháp tuyên truyền, phổ biến, giáo dục pháp luật trên đây, chúng ta còn có thể áp dụng các hình thức phổ biến pháp luật trong nhà trường, qua việc tổ chức các hình thức thi tìm hiểu pháp luật, thông qua các loại hình văn hoá, văn nghệ đặc biệt là các loại hình sinh hoạt văn hoá truyền thống. 98 KẾT LUẬN Ngày 26/11/2003 Quốc hội nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam khoá XI đã thông qua Luật Doanh nghiệp nhà nước mới với những nội dung đổi mới cơ bản so với Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 1995, tạo tiền đề tiến tới hình thành một khung pháp lý thống nhất, bình đẳng giữa các loại hình doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế. Luật mới được ban hành là nhằm thực hiện “Cắt phao, cởi trói, giảm tải” gắn doanh nghiệp với thị trường, xoá bao cấp, tạo ra sự cạnh tranh bình đẳng trên thị trường, tự chịu trách nhiệm trong sản xuất kinh doanh, tạo động lực phát triển và nâng cao hiệu quả, có cơ chế trách nhiệm đủ mạnh và rõ, thực hiện tốt cơ chế dân chủ trong doanh nghiệp, có cơ chế phù hợp về kiểm tra, kiểm soát của nhà nước đối với doanh nghiệp, thực hiện chế độ quản lý công ty đối với doanh nghiệp có vốn Nhà nước, thực hiện chế độ trách nhiệm hữu hạn đối với doanh nghiệp nhà nước…Theo đó, Luật đã có những sửa đổi, bổ sung cơ bản những quy định trước đây trong Luật Doanh nghiệp nhà nước 1995, đó là: (i) Sửa đổi khái niệm DNNN; (ii) Đưa vào Luật các quy định đối với công ty nhà nước tương tự như các loại hình doanh nghiệp hoạt động theo Luật doanh nghiệp, tạo điều kiện cho các công ty nhà nước chủ động hơn trong các hoạt động đầu tư, sản xuất kinh doanh và nhằm đáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế; (iii) Sửa đổi những quy định nhằm ngăn chặn khả năng kém hiệu quả của DNNN ngay từ khi thành lập; (iv) Nhấn mạnh các yếu tố thị trường trong cơ chế hoạt động của doanh nghiệp; (v) Quy định rõ hơn và điều chỉnh lại chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn của Hội đồng quản trị và Tổng Giám đốc, tạo động lực mạnh bên cạnh trách nhiệm cao; (vi) Đổi mới cơ bản các quy định về tổng công ty; (vii) Sửa đổi để làm rõ hơn về quyền, nghĩa vụ của chủ sở hữu và phân công, phân cấp thực hiện quyền của chủ sở hữu đối với DNNN; Bổ sung một số quy định 99 về các biện pháp tổ chức lại; Thể chế hoá một số biện pháp, chính sách sắp xếp DNNN; Quy định rõ việc quản lý phần vốn nhà nước ở các doanh nghiệp mà Nhà nước chỉ có một phần vốn. Vì vậy, có thể nói Luật Doanh nghiệp nhà nước 2003 là một bước phát triển quan trọng trong lịch sử xây dựng pháp luật về DNNN ở nước ta. Tuy nhiên, do Luật DNNN 2003 là một đạo luật gốc điều chỉnh tổ chức và hoạt động của DNNN nên không thể chứa đựng những quy định chi tiết cụ thể điều chỉnh thực tiễn hoạt động đang diễn ra của DNNN. Xuất phát từ lý do đó, sau khi Luật DNNN có hiệu lực vào ngày 01 tháng 7 năm 2004, đã có nhiều văn bản hướng dẫn thi hành được Chính phủ và các Bộ, ngành ban hành. Do thời gian từ khi Luật ban hành và có hiệu lực đến nay là không nhiều nên vẫn còn một số văn bản hướng dẫn thi hành Luật chưa kịp ban hành để có cơ sở pháp lý giúp DNNN hoạt động hiệu quả. Chính vì vậy, tác giả mạnh dạn phân tích những điểm còn chưa rõ trong Luật DNNN2003, cũng như đề xuất một số giải pháp để triển khai hiệu quả Luật DNNN trong thực tiễn. Hy vọng rằng, trong thời gian tới, Chính phủ sẽ sớm ban hành văn bản hướng dẫn những vấn đề đã nêu ra nhằm hoàn thiện pháp luật về DNNN, đảm bảo khả năng cạnh tranh với các doanh nghiệp khác trên thị trường trong nước và quốc tế, cũng như đảm bảo DNNN luôn giữ vững vai trò chủ đạo trong nền kinh tế nhiều thành phần. 100 101 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO [1] Văn kiện Đại hội Đảng Cộng sản Việt Nam lần thứ VI, NXB Sự thật, Hà Nội. [2] Văn kiện Đại hội Đảng Cộng sản Việt Nam lần thứ IX (2001), NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội. [3] Hiến pháp 1992. [4] Bộ luật Dân sự. [5] Bộ luật Lao động. [6] Luật DNNN 1995. [7] Luật DNNN 2003. [8] Luật Doanh nghiệp ngày 12/6/1999. [9] Luật Phá sản doanh nghiệp. [10] Nghị định số 44/CP ngày 29/6/1998 về chuyển DNNN thành công ty cổ phần. [11] Nghị định số 59/CP ngày 03/10/1996 ban hành quy chế tài chính và hạch toán kinh doanh đối với DNNN. [12] Nghị định số 39/ CP ngày 27/6/1996 ban hành Điều lệ mẫu về tổ chức và hoạt động của Tổng Công ty Nhà nước. [13] Nghị định số 50/CP ngày 28/8/1996 về thành lập, tổ chức lại, giải thể và phá sản DNNN. [14] Nghị định số 38/ CP ngày 28/4/1997 về sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định số 50/ CP ngày 28/8/1996 của Chính phủ về thành lập, tổ chức lại, giải thể và phá sản DNNN. [15] Nghị định số 56/CP ngày 02/10/1996 về DNNN hoạt động công ích. 102 [16] Nghị định số 59/ CP ngày 03/10/1996 ban hành qui chế tài chính và hạch toán kinh doanh đối với DNNN. [17] Nghị định số 28/ CP ngày 28/3/1997 về đổi mới quản lý tiền lương, thu nhập trong các DNNN. [18] Nghị định số 27/ CP ngày 20/4/1999 sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định 59/CP ngày 03/10/1996 về ban hành qui chế tài chính và hạch toán kinh doanh đối với DNNN. [19] Nghị định số 07/1999/NĐ-CP (13/02/1999) ban hành quy chế thực hiện dân chủ ở DNNN. [20] Nghị định số 44/1998/NĐ- CP ngày 29/6/1998 của Chính phủ về chuyển DNNN thành công ty cổ phần. [21] Nghị định số 73/2000/NĐ-CP ngày 06/12/1999 của Chính phủ về việc Ban hành Quy chế quản lý phần vốn nhà nước ở doanh nghiệp khác. [22] Nghị định số 64/2002/ NĐ- CP ngày 29/6/1998 của Chính phủ về chuyển DNNN thành công ty cổ phần. [23] Quyết định số 217/HĐBT ngày 14/11/1987 của HĐBT ban hành chính sách đổi mới kế hoạch hoá và hạch toán kinh doanh XHCN đối với xí nghiệp quốc doanh (XNQD). [24] Nghị định 27/HĐBT ngày 22/3/1989 của HĐBT ban hành Điều lệ Liên hiệp các xí nghiệp quốc doanh. [25] Chỉ thị số 138/ CT ngày 25/4/1991 của Chủ tịch HĐBT v/v mở rộng diện trao quyền sử dụng và trách nhiệm bảo toàn vốn sản xuất, kinh doanh cho các đơn vị cơ sở quốc doanh. [26] Quyết định 332/HĐBT ngày 23/10/1991 của HĐBT về bảo toàn vốn kinh doanh đối với các DNNN. 103 [27] Nghị định 338/HĐBT ngày 20/11/1991 của HĐBT về thành lập và tổ chức lại DNNN. [28] Nghị định số 153/2004/NĐ-CP ngày 09 tháng 8 năm 2004 tổ chức, quản lý tổng công ty nhà nước và chuyển đổi tổng công ty nhà nước, công ty nhà nước độc lập theo mô hình công ty mẹ - công ty con. [29] Nghị định số 180/2004/NĐ-CP ngày 28 tháng 10 năm 2004 về việc thành lập mới, tổ chức lại và giải thể công ty nhà nước. [30] Nghị định số 187/2004/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2004 về việc chuyển công ty nhà nước thành công ty cổ phần. [31] Nghị định số 199/2004/NĐ-CP ngày 03 tháng 12 năm 2004 Ban hành Quy chế quản lý tài chính của công ty nhà nước và quản lý vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp khác. [32] Nghị định số 206/2004/NĐ-CP ngày 14 tháng 12 năm 2004 Quy định quản lý lao động, tiền lương và thu nhập trong các công ty nhà nước. [33] Nghị định số 207/2004/NĐ-CP ngày 14 tháng 12 năm 2004 quy định chế độ tiền lương, tiền thưởng và chế độ trách nhiệm đối với các thành viên Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc, Giám đốc công ty nhà nước. [34] Nghị định số 31/2005/NĐ - CP ngày 11 tháng 3 năm 2005 về sản xuất và cung ứng sản phẩm, dịch vụ công ích. [35] Thông tư số 126/2004/TT-BTC ngày 24 tháng 12 năm 2004 hướng dẫn thực hiện Nghị định số 187/2004/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2004 của Chính phủ về chuyển công ty nhà nước thành công ty cổ phần. 104 [36] Thông tư số 07/2005/TT-BLĐTBXH ngày 05 tháng 01 năm 2005 hướng dẫn thực hiện Nghị định số 206/2004/NĐ-CP ngày 14 tháng 12 năm 2004. [37] Thông tư số 08/TT-BLĐTBXH ngày 05 tháng 01 năm 2005 hướng dẫn thực hiện Nghị định số 207/NĐ-CP ngày 14 tháng 12 năm 2004 của Chính phủ. [38] Thông tư số 05/2005/TT-BLĐTBXH ngày 05 tháng 01 năm 2005 hướng dẫn thực hiện chế độ phụ cấp lưu động trong các công ty nhà nước theo Nghị định số 205/2004/NĐ-CP ngày 14/12/2004. [39] Ban Chỉ đạo đổi mới và phát triển doanh nghiệp (1999), Đề án đổi mới, sắp xếp DNNN đến năm 2005. [40] NCS Lê Văn Hưng (5.05.01), Luận án tiến sĩ luật học “Hoàn thiện pháp luật về tổ chức, hoạt động và quản lý nhà nước đối với doanh nghiệp nhà nước trong nền kinh tế thị trường ở Việt Nam hiện nay”. [41] Nguyễn Như Phát (2005), Phát biểu tại Hội thảo “Mô hình tổ chức thực hiện chức năng, quyền hạn, nghĩa vụ của Chủ sở hữu đối với DNNN – Kinh nghiệm quốc tế và bài học đối với Việt Nam” do Ban Doanh nghiệp – Viện Nghiên cứu quản lý kinh tế Trung ương tổ chức 12/3/2005. [42] Tài liệu Hội thảo “Mô hình tổ chức thực hiện chức năng, quyền hạn, nghĩa vụ của Chủ sở hữu đối với DNNN – Kinh nghiệm quốc tế và bài học đối với Việt Nam” (2005), Ban Doanh nghiệp – Viện Nghiên cứu quản lý kinh tế Trung ương. [43] Bộ Tư pháp – Vụ phổ biến, giáo dục pháp luật; Bộ Kế hoạch và Đầu tư – Cục phát triển doanh nghiệp vừa và nhỏ (2003), Đề cương giới thiệu Luật Doanh nghiệp nhà nước 2003, Hà Nội 105 [44] PGS.TS. Phạm Duy Nghĩa (2003), Chuyên khảo Luật Kinh tế (Chương trình sau đại học), NXB Đại học Quốc gia Hà Nội. [45] Viện Nghiên cứu quản lý kinh tế trung ương (2004), Nâng cao năng lực cạnh tranh, NXB Giao thông vận tải. [46] VNECONOMY, “Thuê Tổng Giám đốc – Vướng trăm bề”, ngày 01/5/2005. [47] Báo lao động ngày 16/6/2005. [48] VNECONOMY (2004), “Vướng Luật Doanh nghiệp nhà nước”, 24/9/2004. [49] Báo Diễn đàn doanh nghiệp ra ngày 19/8/2004. [50] Thời báo kinh tế Việt Nam số 158 ngày 01/10/2004. [51] VNEXPRESS (2005), “Thuê Tổng Giám đốc – 7 lần dự thảo vẫn chưa xong” ngày 22/4/2005. 106 [...]... chính Vốn vay không được tính vào vốn điều lệ của doanh nghiệp - Dự thảo điều lệ của DN không trái với quy định của Luật doanh nghiệp nhà nước và các qui định khác của pháp luật đối với DNNN - Giấy đề nghị cho doanh nghiệp sử dụng đất phải có xác định đồng ý của cơ quan nhà nước có thẩm quyền về nơi đặt trụ sở và mặt bằng sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp Bước 3 Ra quyết định thành lập DNNN Thẩm... diện của doanh nghiệp ở trong nước, ở nước ngoài theo quy định của Chính phủ; - Tự nguyện tham gia tổng công ty nhà nước, trừ những tổng công ty nhà nước đặc biệt quan trọng do Chính phủ chỉ định các đơn vị thành viên; - Kinh doanh những ngành nghề phù hợp với mục tiêu và nhiệm vụ Nhà nước giao; mở rộng quy mô kinh doanh theo khả năng của doanh nghiệp và nhu cầu của thị trường; kinh doanh bổ sung những. .. trên doanh thu thực tế trong 2 năm gần nhất từ hoạt động công ích thì mới được coi là doanh nghiệp nhà nước hoạt động công ích) Ba là, việc thành lập mới hoặc chuyển doanh nghiệp nhà nước, đơn vị sự nghiệp thành doanh nghiệp công ích chỉ cần Bộ trưởng, Chủ tịch Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh (người sáng lập doanh nghiệp) quyết định thành lập không cần có sự thẩm định hoặc thoả thuận của các cơ quan nhà nước. .. THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ DOANH NGHIỆP NHÀ NƢỚC TRƢỚC KHI BAN HÀNH LUẬT DNNN 2003 1.1 Luật Doanh nghiệp Nhà nƣớc năm 1995 - bộ phận cơ bản nhất trong pháp luật điều chỉnh cơ cấu tổ chức, quản lý nội bộ và hoạt động của các DNNN ở Việt Nam Kể từ sau công cuộc “Đổi mới được Đảng và Nhà nước ta khởi xướng, Việt Nam đã và đang xây dựng, phát triển nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần theo cơ chế thị trường... triển doanh nghiệp - Bán một phần giá trị thuộc vốn nhà nước hiện có tại doanh nghiệp - Tách một bộ phận của doanh nghiệp có đủ điều kiện để cổ phần hoá - Bán toàn bộ giá trị hiện có thuộc vốn nhà nước tại doanh nghiệp để chuyển thành công ty cổ phần 1.1.4 Nhóm quy định về Tổng công ty nhà nước Theo Điều 43 Luật DNNN quy định: “Tổng công ty nhà nước được thành lập và hoạt động trên cơ sở liên kết của. .. của các doanh nghiệp công ích là không vì lợi nhuận nhưng phần lớn các doanh nghiệp công ích hoạt động có lãi hoặc cân đối thu chi và tỷ suất lợi nhuận trên vốn nhà nước cũng xấp xỉ bằng doanh nghiệp hoạt động kinh doanh Từ đó dẫn đến xu hướng nhiều doanh nghiệp muốn được xếp vào loại doanh nghiệp công ích được hưởng ưu đãi của nhà nước; tình trạng chuyển DNNN hoạt động kinh doanh sang loại doanh nghiệp. .. cầu của quản lý của Nhà nước đối với các doanh nghiệp có nhiều vốn và tài sản quan trọng 1.3 Những nhƣợc điểm của Luật DNNN năm 1995 Một là, Luật DNNN chưa thật sự khẳng định tư cách pháp nhân của DNNN, vì vậy chưa bảo đảm cho DNNN có các quyền và nghĩa vụ tương xứng, chưa tự chịu trách nhiệm về toàn bộ hoạt động, kinh doanh trong phạm vi số vốn do doanh nghiệp quản lý 27 Theo quy định của Bộ luật. .. tài sản của doanh nghiệp với tư cách một pháp nhân với quyền, lợi ích, nghĩa vụ và tài sản của Nhà nước với tư cách chủ sở hữu của doanh nghiệp; chưa phân tách giữa tài sản của tổng công ty và các doanh nghiệp thành viên tổng công ty; giữa tư cách, quyền, trách nhiệm, nghĩa vụ của doanh nghiệp với bộ máy quản lý trong doanh nghiệp Do vậy DNNN không thể nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một... phân tích thêm về những ưu điểm và nhược điểm của Luật DNNN này khi thực thi trong cuộc sống 1.2 Những ƣu điểm của Luật DNNN năm 1995 Luật DNNN được Quốc hội khoá IX, kỳ họp thứ 7 thông qua ngày 20 tháng 4 năm 1995, có hiệu lực kể từ ngày 30/4/1995 Việc ban hành và đưa vào áp dụng Luật DNNN đã thể hiện những đổi mới về khung pháp luật và tác động đối với DNNN Một là, Luật DNNN và các văn bản hướng dẫn... tài sản khác của chủ sở hữu Nhà nước; doanh nghiệp chịu trách nhiệm kinh tế và dân sự hữu hạn về toàn bộ hoạt động, kinh doanh trong phạm vi số vốn do doanh nghiệp quản lý Điều này có nghĩa DNNN là doanh nghiệp mang dấu hiệu của công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên và xác định trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu Nhà nước đối với doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã đầu tư vào 25 doanh nghiệp, tránh ... Nhà nước với người đại diện phần vốn góp nhà nước doanh nghiệp này, tức điều chỉnh 44 quan hệ phạm vi nội người góp vốn Nhà nước với người đại diện Nhà nước doanh nghiệp có vốn Nhà nước Các doanh. .. quyền kinh doanh doanh nghiệp nhà nước phù hợp với lộ trình hội nhập kinh tế quốc tế” [2,193] 2.2 Những điểm Luật DNNN năm 2003 Ngày tháng 11 năm 2003, Quốc hội khoá XI thông qua Luật DNNN với... chủ sở hữu Nhà nước với công ty nhà nước - Đối với DNNN có 100% vốn Nhà nước hay có cổ phần, vốn góp chi phối Nhà nước mà thành lập, hoạt động theo Luật Doanh nghiệp 1999 Luật DNNN 2003 điều chỉnh