ĐỀ ÁN MÔN HỌC LUẬT THƯƠNG MẠI Sinh viên:Nguyễn Thị Bảo Thái Lê Mai Thu Trang Giảng viên hướng dẫn: PGS.TS Nguyễn Thị Thanh Thủy ĐỀ TÀI: BÌNH LUẬN CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP Mục lục A MỞ ĐẦU ViệcViệt Nam trở thành thành viên thức tổ chức Thương mại Thế giới (WTO) tạo nhiều hội cho kinh tế Việt Nam phát triển mạnh mẽ, thúc đẩy đời hàng loạt tổ chức kinh tế, thành lập doanh nghiệp Trong thời buổi kinh tế thị trường nay, doanh nghiệp thành lập với tốc độ “chóng mặt” Đó tín hiệu đáng mừng cho kinh tế phát triển nước ta.Tuy nhiên, doanh nghiệp thành lập tồn phát triển theo nguyện vọng người thành lập theo pháp luật Vì lý khách quan hay chủ quan mà chủ doanh nghiệp tiến hành giải thể, chấm dứt hoạt động doanh nghiệp Để tìm hiểu rõ quy định pháp luật giải thể doanh nghiệp, em xin chọn đề tài: “Bình luận quy định pháp luật hành giải thể doanh nghiệp” để phân tích B NỘI DUNG I Tổng quan giải thể doanh nghiệp Khái quát giải thể doanh nghiệp Doanh nghiệp tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật nhằm mục đích thực hoạt động kinh doanh Giải thể doanh nghiệp việc doanh nghiệp chấm dứt hoạt động kinh doanh đạt mục tiêu mà thương nhân kinh doanh đặt bị giải thể theo quy định pháp luật Giải thể doanh nghiệp thủ tục mang tính chất hành chính, hậu bị xóa tên sổ đăng ký kinh doanh, chấm dứt hoạt động doanh nghiệp thực tế Việc giải thể nguyên nhân chủ quan nguyên nhân khách quan ý chí tự nguyện chủ sở hữu biện pháp bắt buộc mang tính cưỡng chế nhà nước doanh nghiệp có vi phạm dẫn tới bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Việc giải thể thực doanh nghiệp cịn khả tốn nợ nghĩa vụ tài sản đến hạn Quy định pháp luật hành giải thể doanh nghiệp a Các trường hợp giải thể doanh nghiệp Theo Khoản Điều 157, Luật Doanh nghiệp 2005, Doanh nghiệp bị giải thể trường hợp sau: - Kết thúc thời hạn hoạt động ghi Điều lệ cơng ty mà khơng có định gia hạn Khi thành lập công ty thành viên thỏa thuận với thời hạn hoạt động thể điều lệ công ty, hết thời gian thành viên không muốn xin gia hạn hoạt động cơng ty đương nhiên phải tiến hành giải thể - Theo định chủ doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân; tất thành viên hợp danh công ty hợp danh; Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn; Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần; - Cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật thời hạn sáu tháng lien tục; - Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Giấy đăng ký kinh doanh pháp lý thiếu cho tồn hoạt động doanh nghiệp nói chung cơng ty nói riêng Khi cơng ty kinh doanh vi phạm quy định pháp luật bị thu hồi giấy phép kinh doanh cơng ty tiếp tục hoạt động Khoản Điều 201 Luật Doanh nghiệp 2014 ( hiệu lực từ ngày 01/7/2015) quy định: Doanh nghiệp bị giải thể trường hợp sau đây: a, Kết thúc thời hạn hoạt động ghi Điều lệ công ty mà khơng có định gia hạn; b, Theo định chủ doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân, tất thành viên hợp danh công ty hợp danh, Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn, Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần; c, Cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật thời hạn 06 tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp; d, Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp So với Khoản Điều 157 Luật Doanh nghiệp 2005, Điều 217 Luật Doanh nghiệp 2014 sửa đổi nguyên trường hợp trên, có bổ sung vài từ Cụ thể, sửa đổi thêm cụm từ “mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp” vào trường hợp c (cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định luật thời hạn sáu tháng liên tục) “hoặc theo định tòa án” Quy định Khoản 1, Điều 201 Luật Doanh nghiệp 2014 liệt kê trường hợp giải thể doanh nghiệp: a, Kết thúc thời hạn hoạt động ghi Điều lệ cơng ty mà khơng có định gia hạn: Khi thành lập công ty, thành viên thỏa thuận , kết ước với Sự thỏa thuận, kết ước thể điều lệ công ty Điều lệ công ty cam kết thành viên thành lập, hoạt động công ty thỏa thuận thời hạn hoạt động Khi hết thời hạn hoạt động ghi điều lệ (nếu thành viên không muốn xin gia hạn hoạt động) cơng ty đương nhiên phải tiến hành giải thể Việc quy định thời hạn hoạt động doanh nghiệp thỏa thuận thành viên sang lập, quy định pháp luật cấp phép quan nhà nước có thẩm quyền b, Theo định chủ doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân; tất thành viên hợp danh công ty hợp danh, củ Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn, Đại hội đồng cổ đông với công ty cổ phần: Quyết định giải thể thể tự nguyện chủ sở hữu doanh nghiệp Việc chủ sở hữu doanh nghiệp khơng muốn tiếp tục kinh doanh bắt nguồn từ nhiều lý khác nhau, chẳng hạn lợi nhuận thấp, thua lỗ kéo dài, có mâu thuẫn nội bộ, mục đích kinh doanh đề ban đầu nhiều yếu tố khác Trong trường hợp này, chủ sở hữu doanh nghiệp đến định giải thể doanh nghiệp để thu hồi vốn chuyển sang kinh doanh loại hình doanh nghiệp khác với chủ thể khác Đây định hồn tồn mang tính cá nhân chủ sở hữu doanh nghiệp c, Công ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật Doanh nghiệp thời hạn sáu tháng liên tục Có đủ số lượng thành viên tối thiểu điều kiện để công ty tồn hoạt động Pháp luật quy định số lượng thành viên tối thiểu cho loại hình công ty khác Sô lượng thành viên tối thiểu theo quy định pháp luật công ty cổ phần 3, số cơng ty trách nhiệm hữu hạn có từ thành viên trở lên Đối với công ty hợp danh, pháp luật quy định phải có hai cá nhân thành viên hợp danh Khi khơng có đủ số lượng thành viên tối thiểu để tiếp tục tồn tại, công ty phải kết nạp thêm thành viên cho đủ số lượng thành viên tối thiểu Nếu rtong thời hạn tháng liên tục mà công ty không tiến hành kết nạp thêm thành viên số lương thành viên khơng đủ cơng ty phải giải thể d Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Luật doanh nghiệp quy định trường hợp giải thể bắt buộc doanh nghiệp tư nhân bị thu hồi giấy chứng nhân đăng ký kinh doanh Việc quy định xuất phát từ việc đảm bảo tính pháp lý chế tuyệt đối việc áp dụng Luật Theo Luật doanh nghiệp, để thành lập doanh nghiệp tư nhân, người thành lập phải làm hồ sơ đăng ký doanh nghiệp nộp cho quan đăng ký kinh doanh đồng thời phải chịu trách nhiệm tính xác, trung thực nội dung hồ sơ đăng ký kinh doanh Nội dung giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh bao gồm yếu tố cấu thành nên doanh nghiệp tư nhân như: Tên chủ doanh nghiệp, số vốn đăng ký, thời hạn hoạt động, ngành nghề phạm vi kinh doanh… Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh loại giấy tờ quan trọng doanh nghiệp, có giấy này, chứng tỏ Nhà nước công nhận doanh nghiệp tư nhân chủ thể kinh doanh có thẩm quyền kinh tế Hay nói cách khác, giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh chứng minh tính hợp pháp hay bất hợp pháp hoạt động doanh nghiệp tư nhân tiến hành Có thể coi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh giấy “thơng hành” để doanh nghiệp tư nhân tiến hành hoạt động mình, xác lập quan hệ với Nhà nước với công chứng giao dịch Bị thu hồi giấy chứng nhận kinh doanh có nghĩa Nhà nước rút lại cơng nhận tư cách chủ thể kinh doanh doanh nghiệp Lúc này, doanh nghiệp khơng cịn thẩm quyền kinh tế, nghĩa khơng cịn tiến hành hoạt động kinh doanh Mục đích việc thành lập doanh nghiệp khơng có hội để thực Vì vậy, tồn doanh nghiệp ý nghĩa Như vậy, quy định liệt kê trường hợp doanh nghiệp bị giải thể mà theo thuộc trường hợp nêu doanh nghiệp tiến hành giải thể Trong có hai trường hợp giải thể tự nguyện (điểm a điểm b) hai trường hợp giải thể bắt buộc theo quy định pháp luật Có thể thấy điều luật khái quát cụ thể, giúp doanh nghiệp chủ động nắm bắt tiến hành giải thể Tuy nhiên, cịn tồn hạn chế, bất cập Với trường hợp giải thể doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Khoản Điều 211 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định trường hợp Doanh nghiệp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp: a, Nội dung kê khai hồ sơ đăng ký doanh nghiệp giả mạo; b, Doanh nghiệp người bị cấm thành lập doanh nghiệp theo khoản Điều 18 Luật thành lập; c, Doanh nghiệp ngừng hoạt động kinh doanh 01 năm mà không thông báo với Cơ quan đăng ký kinh doanh quan thuế; d, Doanh nghiệp không gửi báo cáo theo quy định điểu c khoản Điều 209 Luật đến Cơ quan đăng ký kinh doanh thời hạn 06 tháng, kể từ ngày hết hạn gửi báo cáo có yêu cầu văn bản; đ, Trường hợp khác theo định Tòa án So với trường hợp bị thu hồi quy định Khoản Điều 165 Luật doanh nghiệp 2005, Doanh nghiệp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh bị xóa tên sổ đăng ký kinh doanh trường hợp: a, Nội dung kê khai hồ sơ đăng ký kinh doanh giả mạo; b, Doanh nghiệp người bị cấm thành lập doanh nghiệp theo khoản Điều 13 Luật thành lập; c, Không đăng ký mã số thuế thời hạn năm kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; d, Không hoạt động trụ sở đăng ký thời hạn sáu tháng liên tục, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh chứng nhận thay đổi trụ sở chính; đ, Khơng báo cáo hoạt động kinh doanh doanh nghiệp với quan đăng ký kinh doanh mười hai tháng liên tục; e, Ngừng hoạt động kinh doanh năm liên tục mà không thông báo với quan đăng ký kinh doanh; g, Doanh nghiệp không gửi báo cáo theo quy định điểm c khoản Điều 163 Luật đến quan đăng ký kinh doanh thời hạn ba tháng, kể từ ngày có yêu cầu văn bản; h, Kinh doanh ngành, nghề bị cấm Đồng thời Luật doanh nghiệp 2014 có quy định nhằm giúp doanh nghiệp rút khỏi thị trường thuận lợi hơn, nhanh rẻ quy định: giải thể tự động Theo đó, thời hạn 180 ngày, kể từ ngày nhận định giải thể theo quy định mà không nhận ý kiến việc giải thể từ doanh nghiệp phản đối bên có liên quan văn thời hạn 05 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ giải thể, Cơ quan Đăng ký kinh doanh cập nhật tình trạng pháp lý doanh nghiệp sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp Bên cạnh ưu điểm quy định theo Luật doanh nghiệp 2014 việc thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp số bất cập: Thứ nhất, Tại Điểm c Khoản Điều 211 Luật Doanh nghiệp 2014 Doanh nghiệp ngừng hoạt động kinh doanh 01 năm mà không thông báo với Cơ quan đăng ký kinh doanh quan thuế Để xác định Doanh nghiệp “ngừng hoạt động” vấn đề dễ dàng Cơ quan đăng ký kinh doanh quan thuế Tuy nhiên, quy định không cụ thể quy định cũ Luật doanh nghiệp 2005 thời gian cấp giấy chứng nhận chứng nhận thay đổi trụ sở Tại Điểm d, Khoản 2, Điều 165 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định rõ ràng hơn, Doanh nghiệp bị thu hồi giấy chứng nhận giấy đăng ký kinh doanh bị xóa tên sổ đăng ký kinh doanh Không hoạt động trụ sở đăng ký thời hạn tháng liên tục, kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh chứng nhận thay đổi trụ sở Việc “khơng hoạt động” thể quan đăng ký kinh doanh xác định khó khăn Đặc biệt với doanh nghiệp thuê chung văn phòng ảo Doanh nghiệp có địa trụ sở đẹp, vị trí trung tâm thành phố có hàng trăm doanh nghiệp nằm chung “văn phòng”, doanh nghiệp đặt hộc tủ Vậy có xem “hoạt động trụ sở” hay không? Các quy định giải thể dừng hoạt động doanh nghiệp quy định Luật Doanh nghiệp 2014 chưa rõ ràng, thiếu hiệu phức tạp khiến cho doanh nghiệp cố tình lảng tránh thực việc đăng ký giải thể theo quy định, quan quản lý nhà nước rơi vào tình trạng khó quản lý giám sát doanh nghiệp không xử lý vấn đề Theo quy định doanh nghiệp cần ngừng hoạt động 01 năm mà không thông báo với Cơ quan đăng ký kinh doanh bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh bị xóa tên Thứ hai, Trong trường hợp Doanh nghiệp “không báo cáo hoạt động kinh doanh với quan đăng ký kinh doanh 06 tháng liên tục” Nếu thực thi quy định thực tế đại đa số doanh nghiệp bị “khai tử” Bởi lẽ suốt thời gian dài, doanh nghiệp không gửi báo cáo định kỳ cho quan đăng ký kinh doanh Thậm chí nhiều doanh nghiệp hỏi cho biết doanh nghiệp khơng biết nghĩa vụ báo cáo này, biết phải nộp báo cáo cho quan thuế Như vậy, nhận thấy quy định Luật Doanh nghiệp 2014 Luật Doanh nghiệp 2005 giải thể doanh nghiệp phù hợp trường hợp giải thể tự nguyện; khó áp dụng trường hợp giải thể “bắt buộc” bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh theo định Tòa án b Điều kiện giải thể doanh nghiệp Các quy định giải thể doanh nghiệp không tạo sở pháp lý để chấm dứt tồn doanh nghiệp, mà quan trọng bảo vệ quyền lợi chủ thể có liên quan, đặc biệt quyền lợi chủ nợ người lao động doanh nghiệp chấm dứt tồn Về pháp lý, vấn đề quan trọng giải thể doanh nghiệp giải khoản nợ hợp đồng mà doanh nghiệp giao kết trước chấm dứt tồn Về lý luận, khoản nợ hợp đồng thực giải pháp: doanh nghiệp tiến hành toán hết khoản nợ thực đầy đủ nghĩa vụ hợp đồng; chuyển giao nghĩa vụ toàn nợ nghĩa vụ hợp đồng cho chủ thể khác theo thỏa thuận bên có liên quan Theo Khoản Điều 201 Luật Doanh nghiệp 2014, Doanh nghiệp giải thể bảo đảm toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp khơng q trình giải tranh chấp Tòa án quan trọng tài Giải thể doanh nghiệp có hai trường hợp giải thể tự nguyện giải thể bắt buộc Nhưng cho dù giải thể tự nguyên hay giải thể bắt buộc điều kiện đặt doanh nghiệp phải có khả tốn nghĩa vụ tài 10 kinh doanh Hoạt động giải thể coi hoàn thành doanh nghiệp xử lý xong mối quan hệ với tất chủ thể nói Để tiến hành giải thể doanh nghiệp trước hết địi hỏi phải có định giải thể doanh nghiệp Nếu doanh nghiệp chủ chủ sở hữu doanh nghiệp tự định Trong trường hợp doanh nghiệp nhiều chủ phải tiến hành họp toàn thể thành viên doanh nghiệp để thông qua định giải thể Quyết định thể trí thành viên vấn đề liên quan đến lý giải thể; thời hạn, thủ tục lý hợp đồng toán khoản nợ; phương án xử lý nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng lao động việc thành lập tổ lý tài sản Sau định giải thể thông qua, doanh nghiệp phải thông báo cho người có quyền lợi ích liên quan đến hoạt động giải thể doanh nghiệp biết định giải thể Việc thông báo thực đồng thời ba cách, cụ thể là: Gửi trực tiếp định giải thể doanh nghiệp thông qua tới người liên quan Cùng với định thông báo phương án giải nợ thời hạn, địa điểm phương thức toán nợ; cách thức thời hạn giải khiếu nại chủ nợ; Niêm yết định trụ sở doanh nghiệp; Đăng báo địa phương báo ngày trung ương số liên tiếp Theo Điểm c Khoản Điều 202 Luật doanh nghiệp 2014 quy định Thời hạn lý hợp đồng không vượt 06 tháng, kể từ ngày thông qua định giải thể Thiết nghĩ, thời gian phù hợp với doanh nghiệp có quy mơ nhỏ, khơng có mối quan hệ giao dịch phức tạp, tài sản có tính khoản cao khơng phù hợp với phần lớn Doanh nghiệp khác trường hợp khác 15 Với doanh nghiệp có quy mơ lớn có tài sản (như bất động sản), cần thời gian dài để lý trả nợ thời gian chắn không đủ để giải hết hợp đồng toán nợ nần Tiếp theo, tiến hành lý tài sản toán khoản nợ theo phương án giải nợ thơng báo Việc tốn khoản nợ phức tạp cần phải đảm bảo quyền lợi ích người liên quan Pháp luật quy định trình tự thực cho việc Trước hết phải toán khoản nợ cho chủ nợ, người lao động, nợ thuế nghĩa vụ khác, sau tiến hành phân chia tài sản cịn lại công ty cho thành viên (Khoản Điều 202 Luật doanh nghiệp 2014) Sau toán hết nợ, người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến quan đăng ký kinh doanh để quan xóa tên doanh nghiệp khỏi sổ đăng ký kinh doanh Sau thực xong thủ tục nói trên, việc giải thể coi hoàn tất doanh nghiệp chấm dứt tồn thực tế Theo quy định doanh nghiệp muốn giải thể phải thông báo văn đến hai quan nhà nước quan thuế Sở KH&ĐT Các thông báo phải kèm khoản nợ mà doanh nghiệp chưa giải Tuy nhiên, nhiều doanh nghiệp thông báo khoản nợ quan nhà nước giấu khoản nợ lại với chủ nợ cá nhân, lương người lao động mà quan nhà nước biết Sau doanh nghiệp hoàn tất thủ tục giải thể, doanh nghiệp “âm thầm biến mất” chủ thể có liên quan khơng có cách hữu hiệu để bảo vệ quyền lợi Trên thực tế việc giải thể doanh nghiệp gặp nhiều khó khăn Muốn giải thể, doanh nghiệp ngồi việc giải nghĩa vụ tài cầm phải làm tốn thuế với quan thuế, sau tiến hành trả dấu cho quan 16 công an cuối nộp hồ sơ giải thể quan quản lý Nhà nước đăng ký kinh doanh đầu tư Đặc biệt khâu xác nhận quan thuế việc hoàn thành nghĩa vụ thuế Trên thực tế, việc doanh nghiệp mời quan thuế tới kiểm tra xác nhận việc hoàn thành nghĩa vụ thuế khơng dễ dàng Chính thời gian giải thể doanh nghiệp thường nhiều thời gian chí có trường hợp thời gian giải thể kéo dài năm Thực tế gây nhiều tổn thất cho doanh nghiệp nói chung Vì để khơng thời gian, chi phí để làm thủ tục giải thể thực tế có khơng doanh nghiệp lạm dụng quy định để giải thể “tự động” quy định Khoản 6, Điều 158 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định: Sau thời hạn tháng mà quan đăng ký kinh doanh không nhận hồ sơ giải thể doanh nghiệp doanh nghiệp coi giải thể quan đăng ký kinh doanh xóa tên doanh nghiệp sổ đăng ký kinh doanh Đồng thời pháp luật doanh nghiệp chưa có quy định rõ ràng trách nhiệm quan thuế việc kiểm tra, xác nhận doanh nghiệp hoàn thành nghĩa vụ thuế để giúp doanh nghiệp “chấm dứt tồn tại”, trách nhiệm sao? thời gian giải ? Do đó, cần phải có quy định thời hạn giải thể doanh nghiệp trước mắt quy định thời hạn thụ lý giải quan thuế việc xác nhận doanh nghiệp hoàn thành nghĩa vụ thuế Qua giúp doanh nghiệp nhanh chóng giải thể Điều 205 Các hoạt động bị cấm kể từ có định giải thể (Luật doanh nghiệp 2014) Kể từ có định giải thể doanh nghiệp, nghiêm cấm doanh nghiệp, người quản lý doanh nghiệp thực hoạt động sau đây: a) Cất giấu, tẩu tán tài sản; b) Từ bỏ giảm bớt quyền đòi nợ; 17 c) Chuyển khoản nợ khơng có bảo đảm thành khoản nợ có bảo đảm tài sản doanh nghiệp; d) Ký kết hợp đồng trừ trường hợp để thực giải thể doanh nghiệp; đ) Cầm cố, chấp, tặng cho, cho thuê tài sản; e) Chấm dứt thực hợp đồng có hiệu lực; g) Huy động vốn hình thức Về vấn đề này, Luật Doanh nghiệp 2014 kế thừa lại theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 Quy định rõ ràng hành vi bị cấm người quản lý doanh nghiệp thân doanh nghiệp có định giải thể Đây điểm Luật Doanh nghiệp 2014 Luật doanh nghiệp 2005 so với Luật Doanh nghiệp 1999 Có thể nói, hành vi làm phát sinh thêm quyền nghĩa vụ, làm giảm khả trả nợ doanh nghiệp bị giải thể gây ảnh hưởng trực tiếp tới quyền lợi ích hợp pháp chủ thể có liên quan (nhất chủ nợ người lao động, chủ nợ khác quan thuế) Luật đưa quy định để tránh trường hợp chủ sở hữu doanh nghiệp lợi dụng việc pháp luật cho phép tiến hành giải thể doanh nghiệp để tẩu tán tài sản trốn tránh nghĩa vụ đối tác trình hoạt động doanh nghiệp Tuy nhiên nay, chưa có văn quy định chi tiết biện pháp chế tài áp dụng cho chủ thể vi phạm quy định II MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP I Ưu điểm hạn chế pháp luật hành giải thể doanh nghiệp 18 Ưu điểm giải thể doanh nghiệp • Đối với doanh nghiệp: - Giải thể xuất phát chủ yếu từ ý chí chủ quan chủ sở hữu Doanh nghiệp tư nhân), tất thành viên hợp danh ( Công ty hợp danh), Hội đồng thành viên, chủ sở hữu Công ty (Công ty trách nhiệm hữu hạn), Đại hội đồng cổ đông (Công ty cổ phần) doanh nghiệp làm ăn thua lỗ, khơng tìm hướng thực xong nhiệm vụ đặt thành lập Giải thể doanh nghiệp có yếu tố tự chủ doanh nghiệp - Doanh nghiệp giải thể đơn giải dứt điểm tình trạng cơng nợ, lý tài sản chia cho cổ đông, trả giấy phép - Giám đốc doanh nghiệp giải thể đứng thành lập, điều hành công ty - Doanh nghiệp giải thể sau thực xong nghĩa vụ tài sản chuyển sang ngành nghề kinh doanh khác • Đối với kinh tế: - Nó có tác dụng tích cực xếp lại sản xuất theo hướng có hiệu - Địi hỏi doanh nghiệp phải ln ln tìm tịi, sáng tạo, thích ứng với mơi trường kinh doanh thường xun biến động - Thúc đẩy việc phân công lao động cách hợp lý có hiệu Hạn chế giải thể doanh nghiệp Giải thể doanh nghiệp thủ tục mang tính chất hành chính, hậu chấm dứt hoạt động doanh nghiệp thực tế Giải thể trước hết quyền doanh nghiệp thực tế Giải thể trước hết quyền doanh nghiệp Bên 19 cạnh đó, Luật Doanh nghiệp 2014 quy định trường hợp giải thể bắt buộc, trường hợp giải thể nghĩa vụ Đó doanh nghiệp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, công ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định luật thời hạn tháng liên tục Quy định trường hợp giải thể bắt buộc cần thiết, thể tính chất cưỡng chế Nhà nước doanh nghiệp có vi phạm pháp luật dẫn đến bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh khơng có đủ số lượng thành viên tối thiểu để trì hoạt động Có thể thấy có khác biệt rõ giải thể tự nguyện giải thể bắt buộc; trường hợp doanh nghiệp định, cịn trường hợp quan Nhà nước có thẩm quyền định bắt buộc doanh nghiệp phải giải thể kinh doanh vi phạm quy định pháp luật Tuy nhiên, Điều 202 Luật Doanh nghiệp 2014 lại quy định thủ tục giải thể chung cho tất trường hợp giải thể doanh nghiệp dù chất hai trường hợp có khác Các quy định giải thể dừng hoạt động doanh nghiệp quy định Luật doanh nghiệp chwua rõ rang, thiếu hiệu phức tạp khiến cho doanh nghiệp cố tình lảng tránh thực việc đăng ký giải thể theo quy định (theo thống kê, có 135.000 doanh nghiệp dừng hoạt động mà không đăng ký với quan quản lý nhà nước), quan quản lý Nhà nước rơi vào tình trạng khó quản lý giám sát doanh nghiệp không xử lý vấn đề Bên cạnh đó, Luật Doanh nghiệp hành chưa có chế tài đủ sức ren đe với giới chủ, người đại diện theo pháp luật không chịu chấp hành quy định giải thể, phá sản Ngoài ra, quy định Luật doanh nghiệp 2014 giải thể phù hợp với trường hợp giải thể tự nguyên, khó áp dụng trường hợp giải thể bắt buộc bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh theo định 20 Tòa án, chưa quy định cách thức xử lý doanh nghiệp ngừng hoạt động không làm thủ tục giải thể II Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam giải thể doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp 2014 đời với mục tiêu hình thành khung pháp lý thống đảm bảo bình đẳng doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế tạo điều kiện đón nhận luồng gió nhà đầu tư nước đầu tư thành lập doanh nghiệp Việt Nam để hoạt động kinh doanh Trong trình thực thi, bên cạnh ưu điểm đạt được, Luật Doanh nghiệp 2014 nhiều tồn tại, bất cập, đồng thời không đáp ứng kịp thời với đổi chế quản lý nhà nước nhu cầu phát triển nhanh, mạnh cộng đồng doanh nghiệp Từ thực tế địi hỏi cần phải sửa đổi, bổ sung kịp thời để quy định Luật doanh nghiệp nói chung vấn đề giải thể nói riêng phù hợp với thực tiến Những khó khăn, vướng mắc vấn đề giải thể doanh nghiệp xuất phát từ nhiều nguyên nhân Tuy nhiên, vấn đề pháp lý liên quan đến hồ sơ, trình tự, thủ tục giải thể quy định Luật Doanh nghiệp nguyên nhân Việc doanh nghiệp “ngại” giải thể xuất thời gian gần mà diễn từ nước ta triển khai thực Luật Doanh nghiệp năm 2005 Điều xuất phát từ số nguyên sau: Thứ nhất, nhận thức pháp luật nhiều doanh nghiệp thấp, ý thức chấp hành quy định giải thể, phá sản theo quy định chưa cao Thứ hai, chế tài xử lý chủ doanh nghiệp, người đại diện theo pháp luật không chịu chấp hành quy định giải thể, phá sản chưa đủ răn đe, dẫn tới nhiều chủ doanh nghiệp, người đại diện theo pháp luật không quan tâm tới nghĩa vụ giải thể, phá sản doanh nghiệp Do đó, cần sửa đổi Luật doanh nghiệp theo hướng tăng chế tài xử phạt Cụ thể, người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp “treo” không thực đăng ký ngừng hoạt động phá sản, giải thể, có 21 mức nợ thuế nhà nước lớn không quyền thành lập quản lý doanh nghiệp tuân thủ Thứ ba, hệ thống quy định phá sản doanh nghiệp có nhiều bất cập Vì vậy, doanh nghiệp muốn tuân thủ theo quy định khó Trong số 140 ngàn doanh nghiệp khơng cịn hoạt động, tỷ lệ lớn doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản (do khơng thể tốn hết khoản nợ), vậy, thực thủ tục chấm dứt hoạt động theo quy trình đơn giản giải thể doanh nghiệp Tuy nhiên, để thực quy trình theo quy định Luật Phá sản, doanh nghiệp phải đến năm hoàn tất thủ tục Điều dẫn tới, tỷ lệ doanh nghiệp thực thủ tục phá sản gần ý nghĩa thực tế Thứ tư, nhiều trường hợp, việc hướng dẫn, hỗ trợ, tạo điều kiện để doanh nghiệp hồn thành nhanh chóng thủ tục hành liên quan theo quy trình giải thể số quan quản lý nhà nước địa phương chưa tốt; Đặc biệt, thủ tục hoàn tất nghĩa vụ thuế cịn gặp nhiều khó khăn, thời gian kéo dài Nhiều trường hợp phản ánh, doanh nghiệp muốn “ra đi” phải qua “cò” Các quy định giải thể doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp chưa thật rõ ràng, thiếu hiệu phức tạp, chưa có chế tài đủ sức răn đe với chủ sở hữu, người đại diện theo pháp luật không chịu chấp hành quy định giải thể Dẫn tới tình trạng danh nghiệp lợi dụng kẽ hở pháp luật để lẩn tránh việc đăng ký giải thể doanh nghiệp Do đó, cần đưa kiến nghị sửa đổi Luật Doanh nghiệp để giải vấn đề này: Thứ nhất, Quy định giải thể doanh nghiệp dừng hoạt động doanh nghiệp với nội dung việc hoàn thiện quy định để xử lý doanh nghiệp dừng hoạt động hoàn thiện quy định giải thể doanh nghiệp theo hướng đơn giản hóa thủ tục đăng ký rút khỏi thị trường doanh nghiệp,quy địn hthời hạn giải thể doanh nghiệp trước mắt quy định thời hạn thụ lý giải quan 22 thuế việc xác nhận doanh nghiệp hoàn thành nghĩa vụ thuế Qua giúp doanh nghiệp nhanh chóng giải thể Điều giúp tránh tình trạng xúc xã hội cộng đồng doanh nghiệp thời gian vừa qua vụ: doanh nghiệp “chết” mà không chơn, 140 nghìn doanh nghiệp “treo”, hay tình trạng doanh nghiệp “chật vật xin chết” Đồng thời, góp phần làm “sạch” liệu doanh nghiệp Quy định cách thức xử lý doanh nghiệp ngừng hoạt động, mà không làm thủ tục giải thể Biện pháp chế tài, quy định ràng buộc trách nhiệm người quản lý doanh nghiệp thực việc giải thể DN theo trình tự, thủ tục Thứ hai, nên giãn thủ tục lý hợp đồng toán khoản nợ doanh nghiệp từ tháng lên tháng, kể từ ngày thông qua định giải thể Trường hợp đặc biệt gửi thơng báo cho quan đăng ký kinh doanh xingia hạn không 12 tháng Thứ ba, Quy định rõ hợp lý trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp Trình tự giải thể quy định theo bước: định giải thể, cơng bố tình trạng doanh nghiệp giải thể, yêu cầu xóa tên doanh nghiệp Các nội dung bổ sung bao gồm: - Bổ sung quy định hướng dẫn giải thể doanh nghiệp trường hợp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp theo định tòa án - Bổ sung quy định hướng dẫn hồ sơ giải thể doanh nghiệp Thứ tư, tiếp tục nghiên cứu, đơn giản hóa thủ tục hành doanh nghiệp quan quản lý nhà nước trước doanh nghiệp thực nộp hồ sơ giải thể quan đăng ký kinh doanh Trong đó, tập trung đơn giản 23 hóa quy trình kê khai toán thuế cho doanh nghiệp sau doanh nghiệp định giải thể Thứ năm, tăng cường công tác thông tin, tuyên truyền quản lý nhà nước doanh nghiệp pháp luật, chế tài xử phạt vi phạm giải thể, phá sản doanh nghiệp nhằm nâng cao hiểu biết ý thức chấp hành pháp luật doanh nghiệp Thứ sáu, Bộ, ngành triển khai hiệu quả, triệt để nhiệm vụ Thủ tướng Chính phủ giao tại Chương trình cơng tác ban hành kèm theo Quyết định số 419/QĐ-TTg ngày 11/4/2012 Thủ tướng Chính phủ phê duyệt phê duyệt Đề án đổi quản lý nhà nước doanh nghiệp sau đăng ký thành lập; đó, tập trung thực nhiệm vụ: - Sửa đổi Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư theo hướng phân định rõ chức quản lý nhà nước doanh nghiệp chức quản lý nhà nước dự án đầu tư; sửa đổi, bổ sung, hoàn thiện quy định giải thể doanh nghiệp; quy định quản trị doanh nghiệp theo thông lệ kinh tế thị trường - Rà soát đề xuất chế tài mạnh, có tính răn đe doanh nghiệp, cá nhân liên quan (như: người đại diện theo pháp luật, thành viên công ty) không tuân thủ nghĩa vụ giải thể doanh nghiệp - Hồn thiện chế, sách tảng công nghệ thông tin để Hệ thống thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia giữ vai trò đầu mối cung cấp thông tin pháp lý đăng ký doanh nghiệp, từ đó, tạo điều kiện cho tổ chức, cá nhân tiếp cận dễ dàng thơng tin xác tình trạng pháp lý doanh nghiệp; phát huy vai trò giám sát xã hội doanh nghiệp 24 C KẾT LUẬN Luật doanh nghiệp Quốc hội thông qua ngày 26 tháng 11 năm 2014 có hiệu lực từ ngày 01 tháng năm 2015 thay Luật Doanh nghiệp 2005 Cùng với thay đổi, phát triển kinh tế - xã hội nước, chuyển biến pháp lý ngồi nước thời gian qua dường có nội dung quy định khơng rõ ràng gây khó khăn q trình áp dụng luật Việc nghiên cứu thực tiễn thi hành Luật doanh nghiệp hướng hoàn thiện 25 đạo luật nói chung hồn thiện quy định vấn đề giải thể nói riêng trở nên cấp thiết, đặc biệt giai đoạn nay, cố gắng để hội nhập với kinh tế tế giới Trên quy định luật doanh nghiêp liên quan tới vấn đề giải thể doanh nghiệp Đây coi đạo luật tiến bộ, mẻ, phù hợp với tình hình phát triển nề kinh tế việc nắm bắt khơng dễ dàng, cụ thể quy định giải thể Do vậy, đến định giải thể, chủ doanh nghiệp cần nắm rõ thủ tục pháp lý vấn đề Bên cạnh đó, mơi trường kinh tế ngày nhiều biến động địi hỏi nhà làm luật khơng ngừng hồn thiện pháp luật, luật doanh nghiệp nói chung quy định giải thể nói riêng để phù hợp với bối cảnh hội nhập đất nước Bằng việc làm sáng tỏ khía cạnh lý luận thực tiễn việc thi hành Luật Doanh nghiệp 2014 vấn đề giải thể, em hy vọng viết góp phần nhỏ bé vào q trình hồn thiện quy định vấn đề giải thể nói riêng pháp luật doanh nghiệp nói chung DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại (tập 1), Nxb Cơng an nhân dân, Hà Nội, 2013 Luật doanh nghiệp năm 2005 sửa đổi, bổ sung năm 2009 Luật doanh nghiệp 2014 (Hiệu lực 01/7/2015) Luật đầu tư 2014 ( Hiệu lực từ ngày 01/7/2015) 26 Luật thương mại 2005 Luật Phá sản 2014 Nghị đinh 102/2010/NĐ-CP Hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật doanh nghiệp 2005 Nghị định 43/2010/NĐ-CP đăng ký doanh nghiệp Nghị định 05/2013/NĐ-CP sửa đổi quy định thủ tục hành Nghị định 43/2010/NĐ-CP đăng ký doanh nghiệp 10 Nghị định 59/2002/NĐ-CP bãi bỏ số giấy phép thay số giấy phép phương thức quản lý khác 11 Nghị định 56/2009/NĐ-CP trợ giúp phát triển doanh nghiệp vừa nhỏ 12 Nghị định 172/2013/NĐ-CP thành lập, tổ chức lai, giải thể công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Nhà nước làm chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên công ty công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Nhà nước làm chủ sở hữu 13 Quyết định 1403/QĐ-TCT ban hành Quy trình phối hợp trao đổi thông tin đăng ký doanh nghiệp quan Thuế quan Đăng ký kinh doanh 14 Thông tư 01/2013/TT-BKHĐT hướng dẫn đăng ký doanh nghiệp 14 Thông tư 106/2013/TT-BTC sửa đổi Thông tư 176/2012/TT-BTC quy định mức thu, chế độ thu, nộp, quản lý sử dụng lệ phí đăng ký doanh nghiệp, đăng ký hộ kinh doanh phí cung cấp thơng tin doanh nghiệp 27 15 Thơng tư 04/2005/TT-BKH hướng dẫn trình tự, thủ tục thành lập mới, tổ chức lại, đăng ký kinh doanh giải thể công ty nhà nước 16 Thông tư liên tịch 07/2002/TTLT-BCA-BTCCBCP hướng dẫn Nghị định 58/2001/NĐ-CP quản lý sử dụng dấu 17 http://dichvuthanhlapdoanhnghiep.vn/tin-tuc/doanh-nghiep-xin-giai-the-ratkho/ 18 .http://vietbao.vn/Kinh-te/Thu-tuc-giai-the-doanh-nghiep-con-racroi/10838463/87/ 19 http://www.sggp.org.vn/kinhte/2012/9/299784/ 20 http://vi.sblaw.vn/chuyen-muc/nhung-vuong-mac-khi-tien-hanh-thu-tuc-giaithe-doanh-nghiep 21.http://petrotimes.vn/news/vn/kinh-te/dien-dan-kinh-te/kinh-doanh-kho-khancong-ty-giai-the-co-dong-duoc-hay-mat.html 22.http://kinhtevadubao.com.vn/chinh-sach-%C4%91%E1%BA%A7u-t %C6%B0/luat-doanh-nghiep-nam-2005-can-sua-doi-theo-huong-nao-2089.html 23 http://danluat.thuvienphapluat.vn/gop-y-kien-du-thao-bao-cao-ra-soat-luatdoanh-nghiep-2005-106148.aspx 24 http://www.vinacomin.vn/vi/news/Nghien-cuu-Trao-doi/Mot-so-van-de-suadoi-luat-doanh-nghiep-7359.html 28