1 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ THU PHƯƠNG BẢO VỆ QUYỀN VÀ LỢI ÍCH HỢP PHÁP CỦA NHÀ ĐẦU TƯ TRONG CÔNG TY NIÊM YẾT Ở VIỆT NAM LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI – 2012 2 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ THU PHƯƠNG BẢO VỆ QUYỀN VÀ LỢI ÍCH HỢP PHÁP CỦA NHÀ ĐẦU TƯ TRONG CÔNG TY NIÊM YẾT Ở VIỆT NAM Chuyên ngành : Luật Kinh tế Mã số : 60 38 50 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS LÊ THỊ THU THỦY Hà nội – 2012 3 MỤC LỤC Trang MỞ ĐẦU 1 Chƣơng 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ PHÁP LUẬT BẢO VỆ QUYỀN VÀ LỢI ÍCH HỢP PHÁP CỦA NHÀ ĐẦU TƢ TRONG CÔNG TY NIÊM YẾT 11 1.1 Tổng quan về bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trong công ty niêm yết 11 1.1.1. Khái niệm, đặc điểm công ty niêm yết và nhà đầu tư chứng khoán trong công ty niêm yết 11 1.1.1.1. Khái niệm, đặc điểm công ty niêm yết 11 1.1.1.2. Khái niệm, đặc điểm nhà đầu tư chứng khoán trong công ty niêm yết 16 1.1.2. Khái niệm, đặc điểm, phân loại các quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trong công ty niêm yết 18 1.1.3. Cơ sở của việc bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trong công ty niêm yết 21 1.1.4. Ý nghĩa của việc bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trong công ty niêm yết 22 1.1.5. Các biện pháp bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trong công ty niêm yết 23 1.2. Khái quát về pháp luật bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trong công ty niêm yết 25 1.2.1. Quá trình hình thành và phát triển của pháp luật về bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trong công ty niêm yết 25 1.2.2. Nội dung pháp luật về bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trong công ty niêm yết 28 1.2.2.1. Bảo vệ quyền tham gia thị trường, quyền thực hiện các giao dịch chứng khoán của nhà đầu tư trong công ty niêm yết 28 1.2.2.2. Bảo vệ quyền sở hữu tài sản đầu tư của nhà đầu tư trong công ty niêm yết 30 1.2.2.3. Bảo vệ quyền được cung cấp thông tin của nhà đầu tư trong công ty niêm yết 31 1.2.2.4. Bảo vệ các quyền và lợi ích phát sinh từ quyền sở hữu đối với tài sản của nhà đầu tư trong công ty niêm yết 36 4 KẾT LUẬN CHƢƠNG 1 41 Chƣơng 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ BẢO VỆ QUYỀN VÀ LỢI ÍCH HỢP PHÁP CỦA NHÀ ĐẦU TƢ TRONG CÔNG TY NIÊM YẾT Ở VIỆT NAM 42 2.1. Bảo vệ quyền tham gia thị trường, quyền thực hiện các giao dịch chứng khoán của nhà đầu tư trong công ty niêm yết 42 2.2. Bảo vệ quyền được cung cấp thông tin của nhà đầu tư trong công ty niêm yết 45 2.3. Bảo vệ quyền sở hữu tài sản đầu tư của nhà đầu tư trong công ty niêm yết 55 2.4. Bảo vệ các quyền và lợi ích phát sinh từ quyền sở hữu đối với tài sản của nhà đầu tư trong công ty niêm yết 57 2.5. Nguyên nhân của những vướng mắc trong bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trong công ty niêm yết 61 2.5.1. Quản trị công ty niêm yết ở mức sơ khai 61 2.5.1.1. Trách nhiệm của Hội đồng quản trị chưa tương xứng với quyền hạn 62 2.5.1.2 Mức độ công khai và minh bạch hóa thông tin chưa đáp ứng được yêu cầu 68 2.5.1.3. Chưa kiểm soát được các giao dịch của công ty niêm yết với các bên có liên quan 70 2.5.1.4. Kiểm soát nội bộ còn hình thức và kém hiệu quả 72 2.5.2. Sự bất cập của pháp luật về một số vấn đề khác 74 2.5.3. Ủy ban chứng khoán Nhà nước chưa có đủ thẩm quyền để bảo vệ nhà đầu tư 75 2.5.3.1. Vị thế của Ủy ban chứng khoán Nhà nước chưa tương xứng với chức năng và nhiệm vụ của mình 76 2.5.3.2. Ủy ban chứng khoán Nhà nước không có thẩm quyền điều tra đối với các vi phạm trên thị trường chứng khoán 77 2.5.4. Ý thức của cổ đông về quyền và lợi ích hợp pháp của mình chưa cao và chưa đồng nhất 78 2.5.5. Yếu tố văn hóa – lịch sử 78 2.5.6. Chưa có khung pháp luật cho hoạt động của tổ chức xếp hạng tính nhiệm các công ty niêm yết tại Việt Nam 80 KẾT LUẬN CHƢƠNG 2 82 5 Chƣơng 3: NHỮNG GIẢI PHÁP NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ BẢO VỆ QUYỀN VÀ LỢI ÍCH HỢP PHÁP CỦA NHÀ ĐẦU TƢ TRONG CÔNG TY NIÊM YẾT Ở VIỆT NAM 83 3.1. Hoàn thiện pháp luật về quản trị công ty niêm yết 83 3.1.1. Nâng cao trách nhiệm của Hội đồng quản trị và thành viên Hội đồng quản trị 83 3.1.2. Tăng cường công khai, minh bạch hóa thông tin 87 3.1.3. Tăng cường kiểm soát giao dịch của công ty niêm yết với các bên có liên quan 89 3.1.4. Ban kiểm soát hoạt động độc lập 89 3.2. Hoàn thiện các quy định của pháp luật về bảo vệ quyền và lợi ích của nhà đầu tư trong công ty niêm yết 91 3.3. Tăng cường thẩm quyền cho Ủy ban chứng khoán Nhà nước 95 3.4. Tuyên truyền và giáo dục nhằm nâng cao ý thức của nhà đầu tư về quyền lợi của mình 97 3.5. Xây dựng khung pháp luật về tổ chức xếp hạng tín nhiệm đối với các công ty niêm yết 98 KẾT LUẬN 101 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 103 PHỤ LỤC 106 6 DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT Thị trường chứng khoán TTCK Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước UBCKNN Sở giao dịch chứng khoán SGDCK Hội đồng quản trị HĐQT Ban kiểm soát BKS 7 MỞ ĐẦU 1. Tính cấp thiết của đề tài Thị trường chứng khoán là thị trường vốn bậc cao hoạt động với những thiết chế phức tạp và chặt chẽ. Thị trường chứng khoán (TTCK) ban đầu phát triển một cách rất tự phát và sơ khai, xuất phát từ nhu cầu đơn lẻ về trao đổi hàng hóa. Vào giữa thế kỷ XV, tại những thành phố trung tâm buôn bán ở Phương Tây, các thương gia thường tụ tập tại các quán cà phê để trao đổi, mua bán các vật phẩm hàng hoá Lúc đầu chỉ một nhóm nhỏ, sau đó tăng dần và hình thành một khu chợ riêng. Cuối thế kỷ XV, để thuận tiện cho việc làm ăn, khu chợ trở thành “thị trường” với việc thống nhất các quy ước và dần dần các quy ước này được sửa đổi và hoàn chỉnh thành những quy tắc có giá trị bắt buộc chung cho mọi thành viên tham gia “thị trường”. Phiên chợ đầu tiên diễn ra tại gia đình của Vanber ở Bruges (Bỉ), tại đó có một bảng hiệu hình ba túi da với một từ tiếng Pháp là “Bourse” tức là “Mậu dịch thị trường” hay còn gọi là “Sở giao dịch”, hình 3 túi da tượng trưng cho ba loại giao dịch là: giao dịch hàng hóa, giao dịch ngoại tệ và giao dịch chứng khoán động sản. Vào năm 1547, thành phố ở Bruges (Bỉ) mất đi sự phồn thịnh do eo biển Even bị lấp cát nên mậu dịch thị trường ở đây bị sụp đổ và được chuyển qua thị trấn Auvers (Bỉ). Ở đây, thị trường phát triển nhanh vào giữa thế kỷ XVI. Sau một thời gian hoạt động, thị trường không chứng tỏ khả năng đáp ứng được yêu cầu của ba loại giao dịch khác nhau. Vì vậy, theo tính chất tự nhiên nó lại được phân ra thành nhiều thị trường khác nhau như: thị trường giao dịch hàng hoá, thị trường giao dịch hối đoái, thị trường giao dịch các hợp đồng tương lai và thị trường chứng khoán Quá trình các giao dịch chứng khoán hình thành 8 và diễn ra một cách tự phát như vậy cũng tương tự ở Pháp, Hà Lan, các nước Bắc Âu, Tây Âu và Bắc Mỹ [8, 65]. Các phương thức giao dịch ban đầu được diễn ra ngoài trời với những ký hiệu giao dịch bằng tay và có thư ký nhận lệnh của khách hàng. Cho đến năm 1921, ở Mỹ, khu chợ ngoài trời được chuyển vào trong nhà, Sở giao dịch chứng khoán (SGDCK) chính thức được thành lập. Với sự phát triển của khoa học công nghệ, các phương thức giao dịch tại các SGDCK cũng được cải tiến. Các Sở giao dịch dần sử dụng máy vi tính để truyền các lệnh đặt hàng và chuyển dần từ giao dịch thủ công kết hợp với máy vi tính sang sử dụng hoàn toàn hệ thống giao dịch điện tử. Giai đoạn thị trường phát triển một cách tự phát thì chỉ có các nhà đầu cơ tham gia, dần dần về sau mới có sự tham gia của công chúng đầu tư. Vào những năm 1875 – 1913, TTCK thế giới phát triển huy hoàng cùng với sự tăng trưởng của nền kinh tế thế giới lúc đó. Nhưng rồi đến “Ngày thứ năm đen tối”, tức ngày 29/10/1929, thị trường chứng khoán Tây Âu, Bắc Âu và Nhật Bản lâm vào khủng hoảng. Mãi cho tới khi Chiến tranh Thế giới thứ 2 kết thúc, các thị trường này mới dần hồi phục và phát triển mạnh. Cho tới năm 1987, một lần nữa các TTCK trên thế giới điên đảo với “Ngày thứ hai đen tối” do hệ thống thanh toán kém cỏi, không đảm đương được yêu cầu của giao dịch, giá chứng khoán giảm mạnh, gây mất lòng tin và phản ứng dây chuyền gây nên hậu quả còn nghiêm trọng hơn cuộc khủng hoảng năm 1929. Gần đây nhất, thị trường chứng khoán các nước Đông Á, Nga và một số thị trường ở Châu Mỹ cũng đã rơi vào vòng xoáy của cơn lốc khủng hoảng tài chính tiền tệ, có tính chất lây lan và tạo ra sự suy giảm ghê gớm của chỉ số giá chứng khoán. Cho đến nay, trên thế giới có khoảng trên 160 SGDCK phân tán trên khắp các châu lục. Mặc dù, thị trường chứng khoán được hình thành phát triển từ thế kỷ XV nhưng các đạo luật đầu tiên về chứng khoán và thị trường chứng khoán 9 chỉ mới ra đời cách đây chưa đầy một trăm năm. Hai đạo luật về chứng khoán và giao dịch chứng khoán của Mỹ ra đời vào năm 1933 và 1934 là hai đạo luật đầu tiên trên thế giới về chứng khoán và TTCK. Cho đến nay thì hầu hết các nước trên thế giới kể cả các nước đang phát triển, các nước có nền kinh tế đang chuyển đổi cũng đã có Luật Chứng khoán và thị trường chứng khoán như: Nhật Bản, Úc, Thái Lan, Bungari Ba Lan, Belarus… Ở Việt Nam, ý nghĩa thực sự của sự ra đời thị trường chứng khoán đã vượt ra ngoài khuôn khổ là kênh huy động vốn trung và dài hạn cho nền kinh tế. Hơn thế nữa, nó còn là tiền đề cho quá trình cổ phần hóa các doanh nghiệp Nhà nước, cải cách chế độ doanh nghiệp theo hướng kinh tế thị trường. Dấu mốc đầu tiên đánh dấu sự hình thành thị trường chứng khoán nước ta là Luật Công ty ra đời năm 1990 với quy định cho phép các công ty cổ phần được phát hành cổ phiếu. Quy định này ra đời cùng với chương trình thí điểm cổ phần hoá các doanh nghiệp Nhà nước vào năm 1992. Tuy nhiên, do thiếu cơ sở pháp lý là các văn bản hướng dẫn thi hành nên hoạt động của thị trường giao dịch chứng khoán còn diễn ra một cách tự phát và chưa có sự quản lý của Nhà nước. Sau đó, phải đến ngày 20/7/2000, trường chứng khoán Việt Nam mới chính thức đi vào hoạt động được đánh dấu bằng sự đi vào hoạt động của Trung tâm Giao dịch chứng khoán thành phố Hồ Chí Minh (nay là Sở Giao dịch chứng khoán thành phố Hồ Chí Minh). Năm 2005, Trung tâm Giao dịch chứng khoán Hà Nội (nay là Sở Giao dịch chứng khoán Hà Nội) triển khai hoạt động. Để tạo cơ sở pháp lý cho tổ chức và hoạt động của thị trường chứng khoán, Chính phủ ban hành Nghị định 75/1996/NĐ-CP về tổ chức và hoạt động của Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước, Nghị định 48/1998/NĐ-CP ngày 11/7/1998 về chứng khoán và thị trường chứng khoán, sau đó là Nghị 10 định 144/2003/NĐ-CP ngày 28/11/2003 của Chính phủ về chứng khoán và thị trường chứng khoán (thay thế Nghị định 48). Các văn bản pháp luật này bước đầu đã tạo được một khuôn khổ pháp lý cho thị trường chứng khoán Việt Nam hình thành và phát triển dưới sự quản lý của Nhà nước. Tuy nhiên, sau một số năm hoạt động cho thấy quy mô của thị trường chứng khoán Việt Nam còn quá nhỏ bé so với tiềm năng phát triển của nền kinh tế và xu hướng hội nhập quốc tế, chưa đáp ứng được kỳ vọng của Chính phủ là trở thành một kênh huy động vốn trong nước hữu hiệu cho nền kinh tế bên cạnh thu hút nguồn vốn đầu tư nước ngoài. Thực tế này xuất phát từ hệ thống pháp luật về chứng khoán còn thiếu đồng bộ, chưa có Luật Chứng khoán để tạo môi trường pháp lý thống nhất, đầy đủ, ổn định điều chỉnh mọi hoạt động diễn ra trên thị trường chứng khoán. Nhận thức được vấn đề đó, ngày 29/6/2006 Quốc hội đã thông qua Luật Chứng khoán, có hiệu lực thi hành từ ngày 01/01/2007. Sau gần 4 năm đi vào thực hiện, Luật Chứng khoán đã tạo ra khuôn khổ pháp lý cao, đảm bảo cho một thị trường hoạt động công bằng, công khai, minh bạch, giúp thị trường phát huy vai trò to lớn đối với nền kinh tế. Tuy nhiên, khi thị trường chứng khoán phát triển thì một số quy định của Luật Chứng khoán lại chưa phù hợp với hoạt động của thị trường như: phạm vi áp dụng còn hẹp, một số quy định chưa rõ ràng, các quy định về thẩm quyền của cơ quan quản lý còn thiếu linh hoạt. Để giải quyết những vướng mắc trên, ngày 24/11/2010 Quốc hội đã thông qua Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật Chứng khoán và có hiệu lực từ ngày 1/7/2011. Dựa trên cơ sở khuôn khổ pháp lý trên, thị trường chứng khoán nước ta đã có những bước phát triển đáng ghi nhận. Theo “Báo cáo việc tổng kết công tác chỉ đạo điều hành của Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước năm 2010 và chương trình công tác năm 2011” thì tính đến hết năm 2010, có 631 công ty đã niêm yết trên hai Sở; trong năm 2010, tổng mức huy động trên thị trường chứng khoán thông qua phát hành cổ [...]... trên về lợi ích [26] Như vậy, lợi ích của nhà đầu tư trong công ty niêm yết là điều có lợi cho nhà đầu tư khi họ sở hữu chứng khoán của công ty niêm yết * Đặc điểm của các quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tƣ trong công ty niêm yết 24 Quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trong công ty niêm yết có đặc điểm như sau: Thứ nhất, quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trong công ty niêm yết luôn... hợp pháp của nhà đầu tư trong công ty niêm yết ở Việt Nam 16 Chƣơng 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ PHÁP LUẬT BẢO VỆ QUYỀN VÀ LỢI ÍCH HỢP PHÁP CỦA NHÀ ĐẦU TƢ TRONG CÔNG TY NIÊM YẾT 1.1 Tổng quan về bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tƣ trong công ty niêm yết 1.1.1 Khái niệm, đặc điểm công ty niêm yết và nhà đầu tƣ chứng khoán trong công ty niêm yết 1.1.1.1 Khái niệm, đặc điểm công ty niêm yết * Khái... Căn cứ vào pháp luật điều chỉnh thì quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trong công ty niêm yết bao gồm: quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trong công ty niêm yết theo pháp luật Doanh nghiệp và quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trong công ty niêm yết theo pháp luật Chứng khoán Các quyền và lợi ích theo pháp luật Doanh nghiệp là: quyền tham dự Đại hội cổ đông và biểu quyết; quyền nhận... 1.1.5 Các biện pháp bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trong công ty niêm yết Theo Từ điển Tiếng Việt, “biện pháp là cách làm, cách giải quyết một vấn đề cụ thể [26] Từ đó, các biện pháp bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trong công ty niêm yết được hiểu là tổng hợp các cách giải quyết để làm cho quyền và lợi ích của nhà đầu tư không bị xâm phạm bởi công ty niêm yết và các chủ... đầu tư sở hữu cổ phiếu của công ty niêm yết, được đảm bảo thực hiện trong suốt thời gian nhà đầu tư nắm giữ chứng khoán và chấm dứt khi nhà đầu tư chuyển nhượng chứng khoán cho nhà đầu tư khác hoặc khi công ty mua lại theo yêu cầu của nhà đầu tư Thứ ba, sự đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trong công ty niêm yết bị tác động bởi rủi ro Quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư được pháp luật... khảo và phụ lục, nội dung của luận văn gồm 3 chương được kết cấu như sau: Chƣơng 1: Những vấn đề lý luận về pháp luật bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trong công ty niêm yết Chƣơng 2: Thực tiễn áp dụng các quy định pháp luật về bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trong công ty niêm yết ở Việt Nam Chƣơng 3: Giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật về bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp. .. hiện quyền lợi cũng linh hoạt: nhà đầu tư có thể trực tiếp hoặc uỷ quyền bằng văn bản cho người khác và tổ chức phát hành có trách nhiệm đảm bảo cho việc thực hiện các quyền lợi này của nhà đầu tư Thứ hai, quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trong công ty niêm yết phát sinh trong quá trình đầu tư cổ phiếu của công ty niêm yết đó Quyền và lợi ích của nhà đầu tư phát sinh kể từ thời điểm nhà đầu tư. .. luật về bảo vệ nhà đầu tư trong các công ty niêm yết phát huy một cách hữu hiệu 1.2.1 Nội dung pháp luật về bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tƣ trong công ty niêm yết 1.2.1.1 Bảo vệ quyền tham gia thị trƣờng, quyền thực hiện các giao dịch chứng khoán của nhà đầu tƣ trong công ty niêm yết Bảo vệ quyền tham gia thị trường, quyền thực hiện các giao dịch chứng khoán của nhà đầu tư trên thị... Bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trong công ty niêm yết có ý nghĩa đối với các nhà đầu tư, công ty niêm yết và thị trường chứng khoán * Đối với nhà đầu tư Vấn đề cốt lõi của phát hành và niêm yết chứng khoán của công ty niêm yết là thu hút được rộng rãi nguồn vốn dài hạn với chi phí thấp từ các nhà đầu Muốn vậy, công ty niêm yết phải gây dựng được niềm tin đối với công chúng đầu tư thông... quy định của Luật Chứng khoán và Luật Doanh nghiệp 1.1.3 Cơ sở của bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tƣ trong công ty niêm yết Theo Từ điển Tiếng Việt, bảo vệ được hiểu theo hai nghĩa: giữ gìn cho khỏi hư hỏng và bênh vực bằng lý lẽ xác đáng [26] Bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư là việc Nhà nước dùng pháp luật để giúp nhà đầu tư thực hiện được quyền lợi chính đáng của mình . Các biện pháp bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trong công ty niêm yết 23 1.2. Khái quát về pháp luật bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trong công ty niêm yết 25. của việc bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trong công ty niêm yết 21 1.1.4. Ý nghĩa của việc bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trong công ty niêm yết 22 1.1.5 thành và phát triển của pháp luật về bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trong công ty niêm yết 25 1.2.2. Nội dung pháp luật về bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trong