1 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT ĐỖ THÁI HÁN BẢO VỆ CỔ ĐÔNG THIỂU SỐ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM Chuyên ngành : Luật kinh tế Mã số : 60 38 50 TÓM TẮT LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI - 2012 2 Công trình đƣợc hoàn thành tại Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội Người hướng dẫn khoa học: TS. Vũ Quang Phản biện 1: Phản biện 2: Luận văn đƣợc bảo vệ tại Hội đồng chấm luận văn, họp tại Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội. Vào hồi giờ , ngày tháng năm 2012. Có thể tìm hiểu luận văn tại Trung tâm tƣ liệu - Thƣ viện Đại học Quốc gia Hà Nội Trung tâm tƣ liệu - Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội 4 MỤC LỤC CỦA LUẬN VĂN Trang phụ bìa Lời cam đoan Mục lục MỞ ĐẦU Tran g Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ QUYỀN CỦA CỔ ĐÔNG VÀ SỰ CẦN THIẾT PHẢI BẢO VỆ CỔ ĐÔNG THIỂU SỐ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 3 1.1. Khái quát về công ty cổ phần 3 1.1.1. Sự hình thành công ty cổ phần trong lịch sử 3 1.1.2. Khái niệm, đặc điểm của công ty cổ phần 3 1.2. Khái quát về bảo vệ cổ đông trong công ty cổ phần 6 1.2.1. Khái quát về cổ đông 6 1.2.2 Khái niệm, sự cần thiết của việc bảo vệ cổ đông trong công ty cổ phần 8 1.2.3. Vai trò của việc bảo vệ cổ đông trong công ty cổ phần 11 1.3. Quyền của cổ đông 13 1.4. Công khai hóa các giao dịch tư lợi và các lợi ích liên quan 26 1.5. Công khai thông tin về công ty cổ phần 27 1.6. Trách nhiệm của Hội đồng quản trị và Giám đốc 27 1.7. Kiểm soát nội bộ 28 Chương 2: CƠ CHẾ BẢO VỆ CỔ ĐÔNG THIỂU SỐ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM VÀ SO SÁNH VỚI PHÁP LUẬT MỘT SỐ NƢỚC TRÊN THẾ GIỚI 32 2.1. Thực trạng bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần 32 2.1.1. Tình trạng vi phạm các quyền cơ bản của cổ đông 32 2.1.2. Sự lạm quyền của cổ đông nhà nước trong các công ty cổ phần hóa 33 2.1.3. Sự vi phạm quyền của cổ đông thiểu số trên thực tế 34 2.1.4. Bất cập trong cách thức thực hiện quyền cổ đông 39 2.2. Thực tiễn quản lý và điều hành công ty cổ phần ở Việt Nam 39 2.2.1. Họp đại hội đồng cổ đông 39 2.2.2. Quyền và nghĩa vụ của cổ đông trên thực tế 41 2.2.3. Hội đồng quản trị 43 2.2.4. Ban kiểm soát 46 2.3. Bảo vệ cổ đông thiểu số theo pháp luật của Nhật Bản 49 5 2.4. Bảo vệ cổ đông thiểu số theo pháp luật của Pháp 53 2.5. Bảo vệ cổ đông thiểu số theo pháp luật của Mỹ 55 2.6. Bảo vệ cổ đông theo nguyên tắc quản trị công ty của OECD 62 2.7. Một số nghiên cứu tham khảo áp dụng tại Việt Nam 70 Chương 3: GIẢI PHÁP VÀ KIẾN NGHỊ NHẰM XÂY DỰNG VÀ BẢO VỆ QUYỀN CỦA CỔ ĐÔNG THIỂU SỐ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 74 3.1. Giải pháp bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần 74 3.1.1. Xây dựng hành lang pháp lý để bảo vệ cổ đông thiểu số 74 3.1.2. Xây dựng và thực hiện hoạt động giám sát có hiệu quả 75 3.1.3. Cổ đông thiểu số tự bảo vệ mình 76 3.2. Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam 78 3.2.1. Kiến nghị sửa đổi Luật Doanh nghiệp 2005 78 3.2.2. Kiến nghị nhằm bảo vệ tốt quyền của cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần 79 KẾT LUẬN 81 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 83 6 MỞ ĐẦU 1. Tính cấp thiết của đề tài Trong những năm qua, với sự sụp đổ của các công ty cổ phần như Worldcom, Enron và gần đây, do sự khủng hoảng của thị trường tài chính dẫn đến phá sản hàng loạt công ty cổ phần lớn trên thế giới như ngân hàng Lehman Brothers, tập đoàn cho vay tài chính Fannie Mae và Freddie Mac, tập đoàn sản xuất ô tô lớn nhất của Mỹ General Motors, đã làm ảnh hưởng niềm tin của công chúng vào mô hình công ty cổ phần cũng như thị trường tài chính. Dư luận tạo ra áp lực lớn buộc các chính phủ phải cải tổ luật pháp nhằm mục tiêu bảo vệ có hiệu quả hơn lợi ích của cổ đông trong công ty cổ phần. Dù chưa có những bài học tầm cỡ như vậy, các vụ việc xâm phạm quyền và lợi ích của nhà đầu tư, cổ đông ở Việt Nam diễn ra một cách phổ biến cũng là điều đáng báo động. Những hệ quả tức thời đối với cá nhân người đầu tư có thể không lớn, nhưng tác động tiêu cực đến sự phát triển của thị trường chứng khoán như làm suy giảm khả năng huy động vốn cổ đông rất đáng được nhà quản lý kinh tế cũng như các doanh nghiệp lưu tâm. Trong bối cảnh các công ty cổ phần ngày càng phát triển nhanh về số lượng, thị trường chứng khoán đang trên đà phát triển thì vấn đề thiết lập các thể chế và thiết chế hữu hiệu để bảo vệ tốt quyền và lợi ích của nhà đầu tư càng trở nên cấp thiết. Vì vậy, tôi chọn đề tài "Bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam" cho luận văn thạc sĩ luật học với mong muốn tiếp cận pháp luật doanh nghiệp, luật đầu tư, cổ phần hóa, pháp luật chứng khoán… từ góc độ bảo vệ các quyền và lợi ích của cổ đông thiểu số. Trong quá trình tìm hiểu các vấn đề có liên quan, đề tài cũng đưa ra một số giải pháp nhằm tiếp tục hoàn thiện các quy định về bảo vệ cổ đông thiểu số trong pháp luật Việt Nam. 7 2. Đối tƣợng và phạm vi nghiên cứu Luận văn tiếp cận và trình bày các vấn đề chủ yếu sau: - Các vấn đề cơ bản về công ty cổ phần, cổ đông và bảo vệ cổ đông; - Quy định pháp luật Việt Nam nhằm bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần hiện nay; - Cơ chế bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam; - Bảo vệ cổ đông thiểu số theo pháp luật của một số quốc gia trên thế giới; - Giải pháp và kiến nghị về bảo vệ quyền của cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam. 3. Phƣơng pháp nghiên cứu Để tiếp cận nghiên cứu đề tài này một cách hệ thống và hiệu quả , tác giả sử dụng các phương pháp nghiên cứ u chủ yếu là phân tích , tổng hợp, suy luận logic, so sánh đối chiếu, thống kê và dùng sự kiện để chứng minh nhận định dựa trên nền tảng tư duy của Chủ nghĩa duy vật biện chứng và Chủ nghĩa duy vật lịch sử theo Chủ nghĩa khoa học Mac - Lê Nin 4. Kết cấu của luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 3 chương: Chương 1: Những vấn đề cơ bản về quyền của cổ đông và sự cần thiết phải bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần. Chương 2: Cơ chế bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam và so sánh với pháp luật một số nước trên thế giới. 8 Chương 3: Giải pháp và kiến nghị nhằm xây dựng và bảo vệ quyền lợi của cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam. Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ QUYỀN CỦA CỔ ĐÔNG VÀ SỰ CẦN THIẾT PHẢI BẢO VỆ CỔ ĐÔNG THIỂU SỐ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1. KHÁI QUÁT VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1.1. Sự hình thành công ty cổ phần trong lịch sử Công ty cổ phần là hình thức tổ chức kinh doanh có nguồn gốc từ xa xưa, xuất phát từ những tổ chức kinh doanh thương mại ở Địa Trung Hải 3000 năm trước công nguyên. Nhưng phải đến thế kỷ XVI, các công ty được coi là tổ tiên của công ty cổ phần hiện đại mới ra đời. Đó là các công ty được chính quyền cấp phép để độc quyền buôn bán trên một vùng lãnh thổ, điển hình là Công ty Đông Ấn của Anh (thành lập năm 1600) buôn bán ở Ấn Độ, Công ty Muscovy ở Nga và Hudson’s Bay ở Mỹ [3, tr. 35]. Các công ty này tiếp tục thuộc tính trách nhiệm hữu hạn dành cho các thành viên đã được hình thành từ thời Trung cổ, hơn nữa đã có thể bán cổ phiếu trên thị trường tự do. Giờ đây, hình thức công ty cổ phần được sử dụng rộng rãi khi khởi sự kinh doanh, từ các xí nghiệp nhỏ đến các công ty thuộc sở hữu của hàng chục ngàn cổ đông hoạt động trong những ngành nghề kinh doanh khác nhau trên khắp các châu lục của thế giới. 1.1.2. Khái niệm, đặc điểm của công ty cổ phần Ở các nước theo hệ thống pháp luật Anh Mỹ, có hai loại công ty là công ty đóng và công ty mở hay công ty đại chúng. Về cơ bản, loại hình công ty mở tương tự như loại hình công ty cổ phần theo luật của các nước châu Âu lục 9 địa. Ở Thái Lan, Xingapo, công ty cổ phần được biết đến với cái tên "Công ty trách nhiệm hữu hạn công cộng" ở Philippin là "Công ty cổ phần thường". Dù cho tên gọi có khác nhau ở nước này nước kia, công ty cổ phần có những đặc điểm cơ bản sau: (i) Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân độc lập; (ii) Người góp vốn vào công ty (cổ đông) chịu trách nhiệm hữu hạn (iii) Phần vốn góp vào công ty (cổ phần) về cơ bản được tự do chuyển nhượng; và (iv) Công ty được quản lý tập trung. a) Tư cách pháp nhân độc lập Công ty cổ phần là một thực thể có tư cách pháp nhân độc lập. Ở Mỹ, pháp nhân được định nghĩa là "một thực thể, không phải con người tự nhiên, nhưng có thể hoạt động, có thể đi kiện hoặc bị kiện". Luật Việt Nam dùng cụm từ "nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập". Công ty cổ phần tách bạch khỏi những người đã góp vốn thành lập nên nó. Một khi cổ đông đã góp tài sản vào công ty, công ty trở thành chủ sở hữu đối với tài sản, cổ đông không còn quyền sở hữu đối với tài sản đó nữa. Tư cách pháp nhân độc lập còn thể hiện ở khả năng tồn tại liên tục của công ty không phụ thuộc vào sự chuyển nhượng vốn của cổ đông. Cho nên công ty cổ phần có thể tồn tại lâu dài, trên thế giới có nhiều công ty đã hoạt động hàng trăm năm nay. b) Trách nhiệm hữu hạn của cổ đông Ý niệm "trách nhiệm hữu hạn" đã xuất hiện từ lâu trong lịch sử. Khi mà những thương nhân ở Venise, ý gom tiền để kinh doanh vận chuyển hàng hóa bằng đường thủy thì khi thuyền đắm, họ chỉ mất đi số tiền đã bỏ vào 10 chuyển hàng ấy mà thôi, còn tiền để ở nhà thì không hề hấn gì. Nhưng phải cần một thời gian rất dài sau đó, khái niệm trách nhiệm hữu hạn mới được pháp luật ghi nhận. Luật cho phép những người góp vốn vào công ty cổ phần hưởng chế độ trách nhiệm hữu hạn tức cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp. Họ không phải lấy tài sản không đem vào kinh doanh để trả nợ. Đó là cách pháp luật khuyến khích người dân tham gia kinh doanh để phát triển kinh tế. c) Tự do chuyển nhượng cổ phần Trừ một số hạn chế luật định, cổ đông được tự do mua bán, chuyển nhượng cổ phần của mình cho bất kỳ ai vào bất kỳ lúc nào mà không phụ thuộc vào sự đồng ý của công ty. Bất kỳ lúc nào cổ đông cũng có thể đẩy rủi ro sang cho người khác mà không lo sợ tiền của mình bị "đóng băng" trong công ty cho đến khi công ty giải thể, nhờ vậy cổ đông có thể đa dạng hóa việc đầu tư của họ. Đây là một đặc trưng riêng của công ty cổ phần. Trong công ty trách nhiệm hữu hạn, việc chuyển nhượng phần vốn góp cho người ngoài công ty không được tự do bởi yếu tố nhân thân của các thành viên có vai trò quan trọng hơn vốn góp trong việc thành lập công ty. Vì thế nếu công ty trách nhiệm hữu hạn "đóng" với sự gia nhập của thành viên mới, thì công ty cổ phần hoàn toàn "mở" luật không giới hạn số lượng tối đa cổ đông. Khả năng tự do chuyển nhượng cổ phần của cổ đông còn tạo ra một sức ép lành mạnh cho bộ máy quản lý, điều hành của công ty phải hoạt động hiệu quả nếu không muốn bị thay thế. d) Quản lý tập trung và thống nhất Nếu hàng trăm, nghìn cổ đông cùng có quyền quản lý như thành viên trong công ty trách nhiệm hữu hạn thì quả là không có hiệu quả về mặt kinh tế cũng như không khả thi. Hơn nữa, đa số cổ đông chỉ mong đợi hưởng cổ tức 11 hoặc hưởng lãi vốn (từ việc bán cổ phiếu khi giá tăng) chứ ít quan tâm đến quản lý kinh doanh và cũng không có khả năng quản lý. Vì thế, các cổ đông cần một đội ngũ chuyên nghiệp để quản lý công ty. Đồng thời cũng cần có cơ chế để kiểm soát hoạt động của bộ máy đó đi đúng quỹ đạo hướng đến mục tiêu tối đa hóa của cải của cổ đông và công ty. Công ty cổ phần còn có đặc trưng riêng là có thể phát hành chứng khoán (cổ phiếu) để huy động vốn. Lịch sử hình thành và phát triển của công ty cổ phần cho ta thấy đây là phương thức huy động vốn cao nhất của loài người. Với các đặc điểm ưu thế kể trên, công ty cổ phần đang và sẽ trở thành loại hình doanh nghiệp phổ biến nhất trong thế giới hiện đại. 1.2. KHÁI QUÁT VỀ BẢO VỆ CỔ ĐÔNG TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 1.2.1. Khái quát về cổ đông a) Khái niệm cổ đông, quyền cổ đông Cổ đông là người đã góp vốn vào công ty cổ phần bằng cách mua cổ phần của công ty. Khi đã đưa tài sản vào công ty, quyền sở hữu tài sản của cổ đông được chuyển sang cho công ty. Đổi lại, họ trở thành các đồng sở hữu chủ của công ty. Cổ đông có quyền lợi đối với công ty tương ứng với phần vốn góp của mình. Hiện có một số học thuyết về quyền của cổ đông trong công ty cổ phần. Thuyết cổ điển cho rằng các quyền của cổ đông có cội nguồn từ khế ước. Một thuyết khác coi công ty cổ phần là một quốc gia thu nhỏ, do đó quyền của cổ đông có thể đem so với những quyền cơ bản của công dân mà Nhà nước phải đảm bảo. Các quyền cơ bản gồm quyền mang tính "chính trị" (quyền quyết định những vấn đề quan trọng của công ty) và quyền mang tính tài sản (ví dụ quyền hưởng cổ tức) Người Mỹ lại quan niệm mối quan hệ giữa công ty và cổ đông là quan hệ giữa "người thụ thác" và "người hưởng lợi". Quyển cổ đông xuất phát từ [...]... thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam trên thực tế 36 Chương 2 CƠ CHẾ BẢO VỆ CỔ ĐÔNG THIỂU SỐ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM VÀ SO SÁNH VỚI PHÁP LUẬT MỘT SỐ NƢỚC TRÊN THẾ GIỚI 2.1 THỰC TRẠNG BẢO VỆ CỔ ĐÔNG THIỂU SỐ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 2.1.1 Tình trạng vi phạm các quyền cơ bản của cổ đông Luật Doanh nghiệp đã quy định các quyền cơ bản của cổ đông trong công ty cổ phần một cách rõ ràng, nhưng trong. .. đồng cổ đông, cổ đông có nhiều cổ phần trở thành đa số, còn người có ít cổ phần trở thành thiểu số khi biểu quyết Vì vậy, cổ đông đa số có khả năng nhiều ưu thế hơn cổ đông thiểu số trong việc tiếp cận thông tin, kiểm soát hoạt động của công ty * Cổ đông tổ chức, cổ đông cá nhân Trong một công ty có phát hành chứng khoán trên thị trường, có hai loại cổ đông là cổ đông tổ chức và cổ đông cá nhân Cổ đông. .. xét những quy định về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam Trong công ty cổ phần có nhiều loại cổ phiếu khác nhau, các cổ đông trong công ty nắm giữ các cổ phiếu khác nhau sẽ có các quyền năng khác nhau Tuy nhiên các cổ đông này vẫn phải tuân theo một luật chơi chung đó là các văn bản pháp luật và Điều lệ công ty Điều lệ công ty là một bản thỏa thuận giữa các cổ đông với một tiêu chí... nhau trong cơ chế bảo vệ quyền cổ đông Luật các nước trên thế giới thường phân loại cổ đông thành cổ đông phổ thông và cổ đông ưu đãi Cổ đông phổ thông là loại cổ đông không thể thiếu và cũng là loại phổ biến nhất trong công ty cổ phần Cổ đông phổ thông có đầy đủ các quyền cơ bản của chủ sở hữu công ty như: quyền tham dự và biểu quyết tại cuộc họp cổ đông, quyền nhận cổ tức, quyền chuyển nhượng cổ phần. .. của cổ đông kiểm soát với cổ đông thiểu số Trong công ty cổ phần, quyền của các cổ đông tương ứng với số vốn đã góp vào công ty Do vậy, cổ đông góp nhiều vốn (tức có nhiều cổ phần, cụ thể là cổ phần có quyền biểu quyết) sẽ có nhiều ưu thế hơn đối với hoạt động quản lý công ty Với nguyên tắc thông qua các quyết định quản lý thông thường khi có quá nửa (1/2) số cổ phần biểu quyết tại đại hội cổ đông. .. và xử lý các cổ phần được mua lại: công ty chỉ được thanh toán cổ phần 30 đã mua lại cho cổ đông nếu ngay sau khi thanh toán hết số cổ phần được mua lại, công ty vẫn bảo đảm thanh toán đủ các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác (Điều 92, khoản 2) g) Quyền khởi kiện Cổ đông trong công ty cổ phần Việt Nam chỉ có quyền khởi kiện Tòa án yêu cầu hủy bỏ quyết định của Đại hội đồng cổ đông trong hai trường... với cổ đông là cá nhân; tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số quyết định thành lập hoặc số đăng ký kinh doanh đối với cổ đông là tổ chức; số lượng cổ phần và thời điểm đăng ký cổ phần của từng cổ đông, tổng số cổ phần của cả nhóm cổ đông và tỷ lệ sở hữu trong tổng số cổ phần của công ty; vấn đề cần kiểm tra, mục đích kiểm tra; đ) Các quyền khác theo quy định của Luật doanh nghiệp và Điều lệ công ty. .. hạn chế quyền của cổ đông nhỏ Quy định này tỏ ra bất bình đẳng trong 26 đối xử giữa các cổ đông được coi là thiểu số (nắm dưới 10% cổ phần) và các cổ đông lớn Cũng như cổ đông trong công ty cổ phần ở các nước, cổ đông Việt Nam cũng có quyền được thông báo về cuộc họp Đại hội đồng cổ đông Luật Doanh nghiệp quy định nghĩa vụ của người triệu tập họp là "gửi giấy mời họp đến tất cả cổ đông có quyền dự họp... biểu quyết trong một số trường hợp nhất định Theo luật Mỹ, các trường hợp này là: (i) khi có đề nghị giải thể công ty, (ii) 12 khi có đề nghị thay đổi các quyền lợi dành cho cổ phần ưu đãi, khi cổ tức bị trả chậm [3, tr 181] * Cổ đông đa số, cổ đông thiểu số Căn cứ vào lượng cổ phần mà cổ đông sở hữu, sẽ có cổ đông nhiều nắm nhiều, cổ đông nắm ít cổ phần Do nguyên tắc quyết định theo đa số trong chế... việc bảo vệ cổ đông trong công ty cổ phần a) Vai trò đối với công ty và nhà đầu tư Khi pháp luật bảo vệ cổ đông có hiệu quả, các nhà đầu tư có nhiều động lực hơn bỏ vốn vào công ty cổ phần Đối với các công ty thu hút vốn cổ phần khả năng huy động vốn sẽ gia tăng một khi nhà đầu tư yên tâm rằng đồng vốn đầu tư của mình được bảo toàn và phát triển, các quyền và lợi ích được bảo đảm Quản trị công ty tốt . cổ đông và bảo vệ cổ đông; - Quy định pháp luật Việt Nam nhằm bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần hiện nay; - Cơ chế bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam; - Bảo. và bảo vệ quyền lợi của cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam. Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ QUYỀN CỦA CỔ ĐÔNG VÀ SỰ CẦN THIẾT PHẢI BẢO VỆ CỔ ĐÔNG THIỂU SỐ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN. ro cho công ty và cổ đông. (b) Sự áp đảo của cổ đông kiểm soát với cổ đông thiểu số Trong công ty cổ phần, quyền của các cổ đông tương ứng với số vốn đã góp vào công ty. Do vậy, cổ đông góp