ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT o0o TRẦN THÀNH LONG BAN KIỂM SOÁT TRONG QUẢN TRỊ NỘI BỘ CÔNG TY CỔ PHẦN THEO PHÁP LUẬT Ở VIỆT NAM HIỆN NAY LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI – 2012 1 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT o0o TRẦN THÀNH LONG BAN KIỂM SOÁT TRONG QUẢN TRỊ NỘI BỘ CÔNG TY CỔ PHẦN THEO PHÁP LUẬT Ở VIỆT NAM HIỆN NAY Chuyên ngành : Luật Kinh tế Mã số : 60 38 50 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Ngƣời hƣớng dẫn khoa học: TS. BÙI NGUYÊN KHÁNH HÀ NỘI – 2012 2 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tôi dưới sự hướng dẫn khoa học của TS. Bùi Nguyên Khánh. Các kết quả trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác. Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực. Học viên ________________ Trần Thành Long 3 MỤC LỤC LỜI CAM ĐOAN MỤC LỤC MỞ ĐẦU 5 Chƣơng 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ BAN KIỂM SOÁT TRONG QUẢN TRỊ NỘI BỘ CÔNG TY CỔ PHẦN 10 1.1. Khái quát chung về Quản trị nội bộ công ty cổ phần 10 1.1.1. Khái niệm Quản trị công ty 10 1.1.2. Mục đích của Quản trị công ty 15 1.1.3. Vai trò và lợi ích của Quản trị công ty hiệu quả 16 1.1.4. Các mô hình quản trị công ty cổ phần 20 1.2. Ban kiểm soát trong Quản trị nội bộ công ty cổ phần 26 1.2.1. Chức năng kiểm soát trong quản trị nội bộ công ty cổ phần 28 1.2.2. Ban kiểm soát và vị trí của Ban kiểm soát trong quản trị nội bộ công ty cổ phần theo mô hình quản trị song lớp 30 1.2.3. Chức năng kiểm soát quản trị nội bộ Công ty cổ phần tại một số quốc gia trên thế giới 32 Chƣơng 2: THỰC TRẠNG VỀ BAN KIỂM SOÁT TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN HIỆN NAY THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM 43 2.1. Nội dung các quy định pháp luật về Ban kiểm soát trong công ty cổ phần ở Việt Nam 43 2.1.1. Thành lập Ban kiểm soát 43 2.1.2. Thẩm quyền của Ban kiểm soát 44 2.1.3. Mối quan hệ giữa Ban kiểm soát với với các thiết chế khác trong quản trị nội bộ Công ty 47 2.1.4. Quy chế pháp lí về thành viên Ban kiểm soát 49 4 2.2 Thực tiễn hoạt động của Ban kiểm soát trong quản trị nội bộ công ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay 53 2.2.1. Ban kiểm soát chưa thực sự phát huy được vai trò của mình 54 2.2.2. Hoạt động của Ban kiểm soát chưa độc lập 56 2.2.3. Ban kiểm soát chưa thể hiện được vai trò bảo vệ cổ đông 58 2.2.4. Hoạt động của Ban kiểm soát thiếu tính chuyên nghiệp 59 2.2.5. Việc tổ chức ra Ban kiểm soát bị ảnh hưởng bởi “quản trị gia đình” 61 2.2.6. Sự can thiệp của Nhà nước trong giám sát điều hành (đối với công ty cổ phần hình thành sau quá trình cổ phần doanh nghiệp nhà nước) 62 2.2.7. Trách nhiệm pháp lý của Ban kiểm soát 64 Chƣơng 3: PHƢƠNG HƢỚNG, GIẢI PHÁP NHẰM HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ BAN KIỂM SOÁT TRONG QUẢN TRỊ NỘI BỘ CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 67 3.1. Phƣơng hƣớng hƣớng hoàn thiện các quy định pháp luật về tổ chức và hoạt động của Ban kiểm soát ở Việt Nam 67 3.2. Một số giái pháp cụ thể nhằm hoàn thiện các quy định pháp luật về tổ chức và hoạt động của Ban kiểm soát 68 3.2.2. Giải pháp pháp lý 68 3.2.2. Những giải pháp bổ trợ khác 77 KẾT LUẬN 80 TÀI LIỆU THAM KHẢO 81 5 MỞ ĐẦU 1. Tính cấp thiết của đề tài Những năm gần đây, Việt Nam chứng kiến sự bứt phá mạnh mẽ của nền kinh tế chuyển đổi và sự ra đời không ngừng của các Công ty. Trong làn sóng cạnh tranh dữ dội của nền kinh tế, Quản trị Công ty trở thành một yếu tố quan trọng giúp cho Công ty có thể tồn tại vững bền và phát triển không ngừng. Nhiều nghiên cứu đã chỉ rõ mối quan hệ tỷ lệ thuận giữa quản trị Công ty với sự phát triển kinh tế. Quản trị Công ty nói chung (Coperate Governance) quan niệm một cách đơn giản nhất là những cơ chế quyết định và sự thực thi, thông qua đó Công ty được điều hành và kiểm soát. Trên thế giới, Quản trị Công ty là đề tài thu hút sự quan tâm rất nhiều. Cùng với sự phát triển nhanh chóng cả về số lượng và quy mô của các doanh nghiệp thuốc các ngành, lĩnh vực của nền kinh tế, đặc biệt sự hình thành của các Công ty lớn với sự tham gia của nhiều chủ sở hữu khác, thực tiễn ở nhiều nước cũng như ở nước ta, doanh nghiệp được tổ chức dưới hình thức Công ty cổ phần đang thể hiện được những ưu điểm, có độ hấp dẫn nhất định khi ngày càng được nhà đầu tư lựa chọn làm hình thức kinh doanh của mình và thực tiễn cũng chỉ ra rằng Quản trị Công ty tốt là một trong những điều kiện tạo nên ưu điểm, tạo nên sự hấp dẫn đó của loại hình Công ty cổ phần. Đây vừa là điều kiện cần đối với Công ty cổ phần do tính chất đại chúng của nó, vừa là điều kiện đủ nhằm đảm bảo sự phát triển ổn định và hiệu quả Công ty. Bởi vậy, như một tất yếu quản trị Công ty ngày càng thu hút được sự quan tâm của cộng đồng doanh nghiệp cũng như các nhà xây dựng pháp luật về doanh nghiệp. Trong các Công ty cổ phần, đặc biệt là các Công ty đại chúng và Công ty niêm yết, vai trò của Ban kiểm soát là hết sức quan trọng. Ngoài chức năng chính là giám sát hoạt động của Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc/Giám đốc, nhằm ngăn chặn và phát hiện những trường hợp sai phạm, thiếu sót, bất minh, bất hợp lý, xung đột lợi ích… trong việc quản lý, điều hành Công ty; Cùng với của Hội đồng quản 6 trị, Tổng giám đốc/Giám đốc, Ban kiểm soát còn là chủ thể chịu trách nhiệm không những đối với các cổ đông mà còn đối với Bên thứ ba khi phát sinh các hậu quả pháp lý từ những giao dịch tư lợi, giao dịch nội gián và các giao dịch bất hợp pháp của công ty. Bởi vậy, trên thực tế, Ban kiểm soát có vai trò đặc biệt quan trọng trong việc đề xuất các biện pháp, giải pháp khắc phục, cải tiến để hoạt động quản lý, điều hành Công ty đạt được hiệu quả cao nhất. Trong một Công ty cổ phần hoạt động minh bạch, hoặc có mong muốn hoạt động minh bạch, Hội đồng quản trị và Tổng giám đốc/Giám đốc công ty luôn nhìn nhận Ban kiểm soát dưới góc độ vừa là người “thổi còi”, giúp Hội đồng quản trị ngừng ngay các sai phạm, để không đi quá xa; vừa là người hỗ trợ tích cực cho các hoạt động cải tiến, đặc biệt trong các lĩnh vực “nhạy cảm” như quản lý tài chính, quản lý đầu tư, quản lý quan hệ cổ đông. Tuy nhiên, ở hầu hết các Công ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay, Ban kiểm soát chỉ đóng vai trò hình thức, được chính Hội đồng quản trị và các cổ đông lớn dựng lên cho có và hoàn toàn bị vô hiệu hóa, thậm chí còn được xem là lực lượng hậu thuẫn, đứng sau, tiếp tay cho Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc/Giám đốc dấn sâu vào những hoạt động sai phạm, xâm phạm lợi ích các cổ đông thiểu số . Quản trị Công ty với mô hình như của Việt Nam hiện nay, việc thành lập Ban kiểm soát trong các Công ty sẽ là một phương thức tất yếu đảm bảo quyền lợi cho các cổ đông, tạo nên một bộ máy quản trị điều hành trong Công ty giúp hoạt động kinh doanh có hiệu quả, thu hút các nhà đầu tư trong và ngoài nước thuộc mọi thành phần kinh tế, đa dạng hóa các lĩnh vực kinh doanh của doanh nghiệp. Tuy nhiên, từ giác độ lý luận, địa vị pháp lý của Ban kiểm soát trong quản trị Công ty ở Việt Nam hiện nay là hết sức mờ nhạt. Các quy định pháp luật về tổ chức và hoạt động của Ban kiểm soát trong Công ty cổ phần còn nhiều bất cập và chưa tiếp cận được với các thông lệ tốt trong quả trị Công ty trên thế giới. 7 Trong bối cảnh nói trên, việc nghiên cứu nhằm hoàn thiện các quy định pháp luật về Ban kiểm soát trong Công ty cổ phần, đặc biệt ở các Công ty niêm yết và công ty đại chúng đang được đặt ra rất cấp bách kể cả phương diện lý luận và thực tiễn. Do đó, tôi đã lựa chọn đề tài “Ban kiểm soát trong Quản trị nội bộ công ty cổ phần theo pháp luật ở Việt Nam hiện nay” làm đề tài nghiên cứu cho Luận văn của mình. 2. Tình hình nghiên cứu Ban kiểm soát trong quản trị Công ty không những là vấn đề quan tâm của các chủ thể thực hành trong Công ty mà còn trở thành một đề tài của các nhà nghiên cứu lý thuyết. Hiện nay trên thế giới, có rất nhiều công trình nghiên cứu về hoạt động kiểm soát đã được hình thành, mà tiêu biểu là những bộ thông lệ tốt về quản trị Công ty như các nguyên tắc quản trị Công ty của Tổ chức Hợp tác và Phát triển Kinh tế (OECD), hệ thống Quản trị Doanh nghiệp Quốc tế (ICGN), Hội đồng các nhà đầu tư là Tổ chức (CII), được vận dụng ở nhiều nước. Ở Việt Nam hiện nay, có rất nhiều nhà nghiên cứu quan tâm tới đề tài Ban kiểm soát trong quản trị nội bộ Công ty cổ phần như: “Chuyên khảo Luật kinh tế” của tác giả Phạm Duy Nghĩa; “Báo cáo nghiên cứu rà soát văn bản pháp luật về thành lập, tổ chức và hoạt động của doanh nghiệp” của CIEM; “Quản trị Công ty: Nâng cao năng lực cạnh tranh và tiếp cận nguồn vốn trên thị trường toàn cầu” do CIEM dịch với sự tài trở của GTZ; “Ban kiểm soát theo Luật Doanh nghiệp và thực tiễn hoạt động của Ban kiểm soát”, khóa luận tốt nghiệp khóa 2003 - 2007 của Nguyễn Thị Thu Hiền; … Nhìn chung, các đề tài và tài liệu trên đã đề cập ở mức độ khác nhau về Ban kiểm soát trong quản trị Công ty cổ phần. Tuy nhiên, có thể khẳng định rằng, chưa có công trình nào nghiên cứu, đánh giá độc lập về chức năng, nhiệm vụ và vai trò thực tế của các Công ty cổ phần, đặc 8 biệt ở các công ty niêm yết và công ty đại chúng ở nước ta hiện nay. 3. Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu 3.1. Mục đích nghiên cứu Mục đích nghiên cứu của đề tài là làm sáng tỏ một số vấn đề lý luận cơ bản về địa vị pháp lý của Ban kiểm soát trong cơ cấu quản trị nội bộ của công ty cổ phần; phân tích, đánh giá thực trạng các quy định pháp luật về Ban kiểm soát trong pháp luậtt về công ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay để từ đó đề xuất các phương hướng, giải pháp hoàn thiện các quy định pháp luật về Ban kiểm soát trong quản trị nội bộ của công ty cổ phần ở nước ta trong thời gian tới. 3.2. Nhiệm vụ của Luận văn Để đạt được mục tiêu trên, Luận văn có nhiệm vụ cụ thể sau đây:  Làm sáng tỏ một số vấn đề lý luận cơ bản về địa vị pháp lý của Ban kiểm soát trong cơ cấu quản trị nội bộ của công ty cổ phần;  Phân tích và đánh giá thực trạng các quy định pháp luật về Ban kiểm soát trong pháp luật về công ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay các quy định pháp luật hiện hành liên quan tới tổ chức và hoạt động của Ban kiểm soát tại Việt nam;  Nghiên cứu so sánh các mô hình hoạt động của Ban kiểm soát trong công ty cổ phần, các thông lệ quản trị hiện đại có liên quan đến Ban kiểm soát trong công ty cổ phần;  Đề xuất các phương hướng và giải pháp nhằm hoàn thiện các quy định của pháp luật về Ban kiểm soát trong quản trị nội bộ Công ty cổ phần. 4. Phạm vi nghiên cứu Ban kiểm soát trong quản trị Công ty là một khái niệm rất rộng, bên cạnh các mối quan hệ với các thiết chế trong quản trị nội bộ Công ty như cổ đông, hội 9 đồng quản trị, ban giám đốc; còn liên quan đến nhiều đối tượng và nhiều mối quan hệ khác. Luận văn chỉ tập trung phân tích các quy định pháp luật về Ban kiểm soát trong quản trị nội bộ Công ty cổ phần tại Việt Nam. 5. Phƣơng pháp nghiên cứu Luận văn được thực hiện dựa trên cơ sở vận dụng quan điểm của chủ nghĩa Mác – Lênin về nhà nước và pháp luật, đồng thời vận dụng đường lối, quan điểm, định hướng của Đảng và Nhà nước ta về phát triển kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa. Phương pháp luận nghiên cứu trong đề tài này sử dụng phép biện chứng duy vật nhằm tổng kết,đánh giá các quy định pháp luật về Ban kiểm soát trong pháp luật về công ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay, các quy định pháp luật hiện hành liên quan tới tổ chức và hoạt động của Ban kiểm soát tại Việt nam Các phương pháp nghiên cứu như thống kê, tổng hợp, so sánh, phân tích, … cũng được Luận văn áp dụng một cách phù hợp trong quá trình triển khai các nhiệm vụ nghiên cứu kể trên. 6. Kết cấu của luận văn Ngoài Lời cảm ơn, Phần mở đầu, Phần kết luận và các phần như mục lục, danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của khóa luận gồm 3 chương như sau:  Chƣơng 1: Những vấn đề lý luận về Ban kiểm soát trong quản trị nội bộ công ty cổ phần;  Chƣơng 2: Thực trạng về Ban kiểm soát trong công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam hiện nay;  Chƣơng 3: Phương hướng, giải pháp nhằm hoàn thiện các quy định pháp luật về Ban kiểm soát trong quản trị nội bộ công ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay. [...]... kinh doanh của công ty trong mối liên hệ thường xuyên và báo cáo thường xuyên với Hội đồng giám sát Như vậy, Hội đồng giám sát trong quản trị nội bộ công ty cổ phần theo mô hình quản trị song lớp, ví dụ theo luật Đức, không giống với Ban kiểm soát hay Hội đồng quản trị trong các công ty cổ phần ở Việt Nam Bởi lẽ: (i) Ban kiểm soát trong 31 công ty cổ phần ở Việt Nam do Đại hội đồng cổ đông bầu và chỉ... LUẬN VỀ BAN KIỂM SOÁT TRONG QUẢN TRỊ NỘI BỘ CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái quát chung về Quản trị nội bộ công ty cổ phần 1.1.1 Khái niệm Quản trị công ty Quản trị công ty nói chung đã được biết đến như một thuật ngữ quan thuộc và ngày càng trở nên thông dụng tại Việt Nam Mặc dù một số tổ chức trong nước và quốc tế với nỗ lực của mình đã góp phần nâng cao nhận thức và phổ biến khái niệm Quản trị công ty trong. .. hành vi vi phạm và có giải pháp khắc phục hậu quả 1.2.2 Ban kiểm soát và vị trí của Ban kiểm soát trong quản trị nội bộ công ty cổ phần theo mô hình quản trị song lớp Cấu trúc quản trị nội bộ công ty cổ phần theo mô hình quản trị song lớp – cấu trình hội đồng kép có hai đặc điểm quan trọng nhất: (i) cấu trúc quản trị - điều hành có hai hội đồng theo thứ bậc, và (ii) có thể có sự tham gia nhất định của... các bộ phận khác trong công ty cổ phần như Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban giám đốc, nhất là trong hoạt động của công ty cổ phần thì Ban kiểm soát trong vai trò kiểm tra, giám sát và kiềm chế, đối trọng với Hội đồng quản trị và Ban giám đốc để các hoạt động của công ty cổ phần được hoạt động minh bạch vì lợi ích của các cổ đông công ty Có rất nhiều nguyên nhân dẫn đến sự ra đời của Ban kiểm. .. cổ phần ở Việt Nam là cấu trúc khá độc đáo Riêng đối với các công ty cổ phần có học hỏi hình thức quản trị theo Luật của Anh – Mỹ thì một điều chắc chắn trong công ty không có Hội đồng giám sát Nghĩa là trong công ty không có sự tồn tại của Ban kiểm soát Sự song hành tồn tại của Đại hội đồng cổ đông và Hội đồng quản trị, trong Hội đồng quản trị lại thiết lập Ủy ban kiểm soát, thành viên của Ủy ban kiểm. .. xét ở cả cấp độ Quản trị công ty lẫn cấp độ quản lý công ty  Phân biệt Quản trị công ty với Quản trị kinh doanh Giữa Quản trị công ty (Corporate governance) và Quản trị kinh doanh (business management) có sự khác nhau rất cơ bản: Quản trị kinh doanh là điều hành hoạt động sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp do Ban giám đốc thực hiện Quản trị công ty là một quá trình giám sát và kiểm soát được thực hiện. .. bán cổ phiếu của công ty Phản ứng bằng cách bán cổ phiếu sẽ làm giảm chứng khoán của công ty và đẩy công ty vào tình trạng thâu tóm bởi các đối thủ cạnh tranh Lẽ đương nhiên vì yếu tố này mà người Mỹ và người Anh không cần đến Ban kiểm soát hay Hội đồng giám sát theo cách gọi của người Đức 32  Mô hình Ban kiểm soát trong quản trị nội bộ công ty cổ phần Đức Công ty cổ phần được quy định ở các nước bởi... ty cổ phần Ban kiểm soát trong công ty cổ phần được “thiết kế” như là một cơ quan riêng trong cơ cấu quản trị nội bộ công ty cổ phần, cơ quan này có trách nhiệm chuyên trách giám sát và đánh giá Hội đồng quản trị và những người quản lý điều hành nhân danh cổ đông, vì lợi ích của cổ đông và của công ty cổ phần Cách hiểu đơn giản này, có thể giúp giúp mường tượng ra vai trò của Ban kiểm soát trong mối... mang tên “Các nguyên tắc Quản trị công ty (OECD Principles of Corporate Governance), trong đó đưa ra định nghĩa chi tiết về Quản trị công ty như sau: Quản trị công ty là những biện pháp nội bộ để điều hành và kiểm soát công ty […], liên quan tới các mối quan hệ giữa Ban giám đốc, Hội đồng quản trị và các cổ đông của công ty với các bên có quyền lợi liên quan Quản trị công ty cũng tạo ra một cơ cấu... 20 công ty, giữa các cổ đông (shareholders) và người quản lý công ty (managers hay directors) Những lý thuyết quan trọng về sự phân chia quyền lực trong công ty hiện đại đã xuất hiện Các học giả về luật công ty hiện đại quan tâm đến sự phân tách giữa sở hữu và quản trị, đặc biệt trong các công ty cổ phần có nhiều cổ đông, nhất là các công ty niêm yết, nơi mà các cổ đông chỉ quan tâm đến giá trị cổ . trị nội bộ công ty cổ phần 26 1.2.1. Chức năng kiểm soát trong quản trị nội bộ công ty cổ phần 28 1.2.2. Ban kiểm soát và vị trí của Ban kiểm soát trong quản trị nội bộ công ty cổ phần theo mô. định pháp luật về Ban kiểm soát trong quản trị nội bộ công ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay. 10 Chƣơng 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ BAN KIỂM SOÁT TRONG QUẢN TRỊ NỘI BỘ CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 vị pháp lý của Ban kiểm soát trong cơ cấu quản trị nội bộ của công ty cổ phần; phân tích, đánh giá thực trạng các quy định pháp luật về Ban kiểm soát trong pháp luậtt về công ty cổ phần ở Việt