Tiểu luận môn Luật kinh tế GVHD: TS LS Bùi Xuân Hải MỤC LỤC Lời mở đầu Chương 1: Sơ lược công ty cổ phần .3 1.1 Công ty cổ phần 1.2 Cơ cấu tổ chức quản lý công ty cổ phần Chương 2: Vai trò chức năng, nhiệm vụ Hội đồng quản trị công ty cổ phần 2.1 Vai trò Hội đồng quản trị 2.2 Chức năng, nhiệm vụ Hội đồng quản trị 10 Chương 3: Mối quan hệ Hội đồng quản trị với Ban kiểm soát Tổng giám đốc/Giám đốc công ty cổ phần .19 3.1 Mối quan hệ Hội đồng quản trị với Ban kiểm soát 19 3.2 Mối quan hệ Hội đồng quản trị với Tổng giám đốc/Giám đốc 21 Kết luận kiến nghị .24 Tài liệu tham khảo 25 Tiểu luận môn Luật kinh tế GVHD: TS LS Bùi Xuân Hải LỜI MỞ ĐẦU Công ty cổ phần hình thức kinh tế xuất nước ta chuyển sang kinh tế hàng hóa nhiều thành phần Từ năm 1991 đến nay, nước ta có nhiều cơng ty cổ phần thành lập Sự tồn phát triển chúng năm qua chứng tỏ hình thành công ty cổ phần Việt Nam tất yếu khách quan, xu hướng phù hợp với thời đại Trong cấu tổ chức công ty cổ phần – theo quy định luật pháp - Hội đồng quản trị phận thiếu Hội đồng quản trị quan quản lý công ty – quan quản trị cao - hoạch định chiến lược, giám sát hoạt động sản xuất kinh doanh công ty Hiểu rõ vai trò chức năng, nhiệm vụ mối quan hệ Hội đồng quản trị với phận khác cơng ty cổ phần có ý nghĩa thực tiễn việc cải tiến, nâng cao hiệu hoạt động cơng ty cổ phần nói chung Trong điều kiện kinh tế biến động, vận mệnh công ty thay đổi nhanh, Khi ấy, vai trò, chức nhiệm vụ Hội đồng quản trị cần phải làm rõ Để có nhìn tổng quan vai trị chức năng, nhiệm vụ Hội đồng quản trị mối quan hệ Hội đồng quản trị với Ban kiểm sốt Tổng giám đốc/Giám đốc cơng ty cổ phần góc độ pháp lý từ quy định Luật doanh nghiệp năm 2005 số văn pháp luật có liên quan, nhóm định chọn đề tài “Vai trò chức năng, nhiệm vụ Hội đồng quản trị công ty cổ phần Mối quan hệ Hội đồng quản trị với Ban kiểm soát, Tổng giám đốc/Giám đốc” để làm tiểu luận cho môn Luật kinh tế  Mục tiêu nghiên cứu: giúp hiểu rõ chất thông qua sâu phân tích vai trị, chức năng, nhiệm vụ mối quan hệ Hội đồng quản trị với Ban kiểm sốt, Tổng giám đốc/Giám đốc cơng ty cổ phần  Phạm vi nghiên cứu: Hội đồng quản trị, Ban kiểm sốt Tổng giám đốc/Giám đốc cơng ty cổ phần  Kết cấu tiểu luận: tiểu luận bao gồm chương: - Chương 1: Sơ lược công ty cổ phần - Chương 2: Vai trò chức năng, nhiệm vụ Hội đồng quản trị công ty cổ phần - Chương 3: Mối quan hệ Hội đồng quản trị với Ban kiểm sốt Tổng giám đốc/Giám đốc cơng ty cổ phần Xin chân thành cảm ơn thầy TS LS Bùi Xuân Hải gợi ý hướng dẫn cho nhóm suốt q trình học mơn Luật kinh tế q trình làm tiểu luận Tiểu luận mơn Luật kinh tế GVHD: TS LS Bùi Xuân Hải Chương I SƠ LƯỢC VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 CƠNG TY CỔ PHẦN: Cơng ty cổ phần hiểu dạng pháp nhân có trách nhiệm hữu hạn, thành lập tồn độc lập chủ thể sở hữu Vốn cơng ty chia nhỏ thành phần gọi cổ phần phát hành huy động vốn tham gia nhà đầu tư thuộc thành phần kinh tế Theo quy định pháp luật hành khơng có định nghĩa cụ thể cơng ty cổ phần nhận biết dấu hiệu đặc trưng công ty cổ phần theo quy định điều 77 Luật doanh nghiệp năm 2005 sau: - Công ty cổ phần doanh nghiệp, đó: a) Vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần; b) Cổ đơng tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu ba không hạn chế số lượng tối đa; c) Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp; d) Cổ đơng có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp quy định khoản Điều 81 khoản Điều 84 Luật - Cơng ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh - Cơng ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán loại để huy động vốn Như vậy, công ty cổ phần xem đồng nghĩa với công ty đại chúng cấu trúc, mục tiêu tính chất Quy định số luật, có Luật Việt Nam ghi rõ cơng ty cổ phần cần có tối thiểu cổ đơng, pháp nhân hay thể nhân Cơng ty cổ phần hình thức tổ chức kinh doanh phổ biến kinh tế thị trường, có vai trị to lớn q trình phát triển kinh tế, góp phần hồn thiện chế thị trường có quản lý nhà nước Trong kinh tế thị trường, công ty cổ phần tạo cơng cụ để huy động vốn với quy mô lớn hiệu cao Nhờ phát hành cổ phiếu trái phiếu, cơng ty cổ phần huy động nguồn vốn nhỏ lẽ nhàn rỗi nằm tản mạn xã hội để đầu tư vào cơng trình địi hỏi ngững nguồn vốn lớn Tiểu luận môn Luật kinh tế GVHD: TS LS Bùi Xuân Hải dài hạn mà cá nhân doanh nghiệp khơng có khả tích luỹ Huy động vốn dân vừa giải pháp cấp bách vừa giải pháp lược tạo vốn doanh nghiệp 1.2 CƠ CẤU TỔ CHỨC QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN Theo điều 95 Luật Doanh nghiệp 2005, cấu tổ chức công ty cổ phần gồm có Đại hội đồng cổ đơng, Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc; cơng ty cổ phần có mười cổ đơng cá nhân có cổ đơng tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần cơng ty phải có Ban kiểm sốt Hình 1: Sơ đồ cấu tổ chức cơng ty cổ phần Cơ quan tối cao công ty cổ phần Đại hội đồng cổ đông Các cổ đông tiến hành bầu Hội đồng quản trị với Chủ tịch Hội đồng Quản trị, Phó Chủ tịch thành viên (kiêm nhiệm không kiêm nhiệm) Sau đó, Hội đồng quản trị tiến hành thuê, bổ nhiệm Giám đốc (Tổng giám đốc) và/ Giám đốc điều hành Hội đồng tiến hành thuê, bổ nhiệm Phó Giám đốc (Phó Tổng Giám đốc) ủy quyền cho Ban Giám đốc (công ty) làm việc Chủ tịch Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc người đại diện theo pháp luật công ty quy định Điều lệ công ty 1.2.1 Đại hội đồng cổ đông: Đại hội đồng cổ đông gồm tất cổ đơng có quyền biểu quyết, quan định cao công ty cổ phần Đại hội đồng cổ đơng có quyền nhiệm vụ quy định cụ thể khoản Điều 96 Luật doanh nghiệp Việt Nam: a) Thông qua định hướng phát triển công ty; Tiểu luận môn Luật kinh tế GVHD: TS LS Bùi Xuân Hải b) Quyết định loại cổ phần tổng số cổ phần loại quyền chào bán; định mức cổ tức năm loại cổ phần, trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định khác; c) Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên Hội đồng quản trị, thành viên Ban kiểm soát; d) Quyết định đầu tư bán số tài sản có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần cơng ty Điều lệ công ty không quy định tỷ lệ khác; đ) Quyết định sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty, trừ trường hợp điều chỉnh vốn điều lệ bán thêm cổ phần phạm vi số lượng cổ phần quyền chào bán quy định Điều lệ công ty; e) Thông qua báo cáo tài năm; g) Quyết định mua lại 10% tổng số cổ phần bán loại; h) Xem xét xử lý vi phạm Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát gây thiệt hại cho công ty cổ đông công ty; i) Quyết định tổ chức lại, giải thể công ty; k) Các quyền nhiệm vụ khác theo quy định Luật Điều lệ công ty 1.2.2 Hội đồng quản trị: Hội đồng quản trị quan quản lý công ty, có tồn quyền nhân danh cơng ty để định, thực quyền nghĩa vụ công ty không thuộc thẩm quyền Đại hội đồng cổ đông Chỉ cấu tổ chức Công ty Cổ phần có Hội đồng quản trị Trong cơng ty cổ phần Đại hội cổ đơng quan định cao công ty, tiếp đến Hội đồng quản trị Hội đồng quản trị có quyền nhiệm vụ quy định cụ thể khoản Điều 108 Luật doanh nghiệp Việt Nam: a) Quyết định chiến lược, kế hoạch phát triển trung hạn kế hoạch kinh doanh năm công ty; b) Kiến nghị loại cổ phần tổng số cổ phần quyền chào bán loại; c) Quyết định chào bán cổ phần phạm vi số cổ phần quyền chào bán loại; định huy động thêm vốn theo hình thức khác; d) Quyết định giá chào bán cổ phần trái phiếu công ty; Tiểu luận môn Luật kinh tế GVHD: TS LS Bùi Xuân Hải đ) Quyết định mua lại cổ phần theo quy định khoản Điều 91 Luật này; e) Quyết định phương án đầu tư dự án đầu tư thẩm quyền giới hạn theo quy định Luật Điều lệ công ty; g) Quyết định giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị công nghệ; thông qua hợp đồng mua, bán, vay, cho vay hợp đồng khác có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần cơng ty tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ công ty, trừ hợp đồng giao dịch quy định khoản khoản Điều 120 Luật này; h) Bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức, ký hợp đồng, chấm dứt hợp đồng Giám đốc Tổng giám đốc người quản lý quan trọng khác Điều lệ công ty quy định; định mức lương lợi ích khác người quản lý đó; cử người đại diện theo uỷ quyền thực quyền sở hữu cổ phần phần vốn góp cơng ty khác, định mức thù lao lợi ích khác người đó; i) Giám sát, đạo Giám đốc Tổng giám đốc người quản lý khác điều hành công việc kinh doanh ngày công ty; k) Quyết định cấu tổ chức, quy chế quản lý nội công ty, định thành lập cơng ty con, lập chi nhánh, văn phịng đại diện việc góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp khác; l) Duyệt chương trình, nội dung tài liệu phục vụ họp Đại hội đồng cổ đông, triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông lấy ý kiến để Đại hội đồng cổ đông thông qua định; m) Trình báo cáo tốn tài năm lên Đại hội đồng cổ đông; n) Kiến nghị mức cổ tức trả; định thời hạn thủ tục trả cổ tức xử lý lỗ phát sinh trình kinh doanh; o) Kiến nghị việc tổ chức lại, giải thể yêu cầu phá sản công ty; p) Các quyền nhiệm vụ khác theo quy định Luật Điều lệ công ty Điều 111 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định: "Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị bầu Chủ tịch Hội đồng quản trị theo quy định Điều lệ công ty Trường hợp Hội đồng quản trị bầu Chủ tịch Hội đồng quản trị Chủ tịch bầu số thành viên Hội đồng quản trị Chủ tịch Hội đồng quản trị kiêm Giám đốc Tổng giám đốc công ty Điều lệ công ty khơng có quy định khác." Chủ tịch Hội đồng Quản trị có quyền nhiệm vụ quy định cụ thể khoản Điều 111 Luật doanh nghiệp Việt Nam: a) Lập chương trình, kế hoạch hoạt động Hội đồng quản trị; Tiểu luận môn Luật kinh tế GVHD: TS LS Bùi Xuân Hải b) Chuẩn bị tổ chức việc chuẩn bị chương trình, nội dung, tài liệu phục vụ họp; triệu tập chủ toạ họp Hội đồng quản trị; c) Tổ chức việc thông qua định Hội đồng quản trị; d) Giám sát trình tổ chức thực định Hội đồng quản trị; đ) Chủ toạ họp Đại hội đồng cổ đông; e) Các quyền nhiệm vụ khác theo quy định Luật Điều lệ công ty 1.2.3 Tổng giám đốc/Giám đốc: Hội đồng quản trị bổ nhiệm người số họ thuê người khác làm Giám đốc Tổng giám đốc Trường hợp Điều lệ công ty không quy định Chủ tịch Hội đồng quản trị người đại diện theo pháp luật Giám đốc Tổng giám đốc người đại diện theo pháp luật công ty Giám đốc Tổng giám đốc người điều hành công việc kinh doanh ngày công ty; chịu giám sát Hội đồng quản trị chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị trước pháp luật việc thực quyền nhiệm vụ giao Giám đốc Tổng giám đốc có quyền nhiệm vụ quy định cụ thể khoản Điều 116 Luật doanh nghiệp Việt Nam: a) Quyết định vấn đề liên quan đến công việc kinh doanh ngày công ty mà khơng cần phải có định Hội đồng quản trị; b) Tổ chức thực định Hội đồng quản trị; c) Tổ chức thực kế hoạch kinh doanh phương án đầu tư công ty; d) Kiến nghị phương án cấu tổ chức, quy chế quản lý nội công ty; đ) Bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức chức danh quản lý công ty, trừ chức danh thuộc thẩm quyền Hội đồng quản trị; e) Quyết định lương phụ cấp (nếu có) người lao động công ty kể người quản lý thuộc thẩm quyền bổ nhiệm Giám đốc Tổng giám đốc; g) Tuyển dụng lao động; h) Kiến nghị phương án trả cổ tức xử lý lỗ kinh doanh; i) Các quyền nhiệm vụ khác theo quy định pháp luật, Điều lệ công ty định Hội đồng quản trị Tiểu luận môn Luật kinh tế GVHD: TS LS Bùi Xuân Hải 1.2.4 Ban kiểm sốt: Ban kiểm sốt quan có thẩm quyền thay mặt Đại hội đồng cổ đông giám sát Hội đồng quản trị, Tổng Giám đốc/Giám đốc quản lý điều hành cơng ty Ban kiểm sốt chịu trách nhiệm trước Đại hội đồng cổ đông việc thực nhiệm vụ giao, cụ thể kiểm tra, giám sát tính hợp lý, hợp pháp việc quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh; việc thực quy chế quảm lý nội ban hành Công ty; việc ghi chép sổ kế tốn báo cáo tài chính; việc thực kế tốn quản trị nhằm bảo vệ lợi ích Công ty cổ đông Công ty Ban kiểm soát hoạt động độc lập với Hội đồng quản trị Ban Giám đốc công ty báo cáo với Đại hội đồng cổ đơng Ban kiểm sốt có quyền nhiệm vụ quy định cụ thể Điều 123, Điều 124 Luật doanh nghiệp Việt Nam Bao gồm số quyền nhiệm vụ sau: - Kiểm sốt tồn hệ thống tài việc thực quy chế công ty: Kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực mức độ cẩn trọng quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh, tổ chức công tác kế tốn, thống kê lập báo cáo tài chính.Thẩm định báo cáo tình hình kinh doanh, báo cáo tài theo định kỳ công ty, báo cáo đánh giá công tác quản lý Hội đồng quản trị lên Đại hội đồng cổ đông họp thường niên - Xem xét sổ kế toán tài liệu khác Công ty, công việc quản lý, điều hành hoạt động Công ty xét thấy cần thiết theo định Đại hội đồng cổ đông theo yêu cầu cổ đơng nhóm cổ đơng - Kiểm tra bất thường: Khi có u cầu cổ đơng nhóm cổ đơng, Ban Kiểm sốt thực kiểm tra thời hạn bảy ngày làm việc, kể từ ngày nhận yêu cầu Trong thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày kết thúc kiểm tra, Ban kiểm soát phải báo cáo giải trình vấn đề yêu cầu kiểm tra đến Hội đồng quản trị cổ đơng nhóm cổ đơng có u cầu - Can thiệp vào hoạt động công ty cần: Kiến nghị Hội đồng quản trị Đại Hội đồng Cổ đông biện pháp sửa đổi, bổ sung, cải tiến cấu tổ chức quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh cơng ty - Khi phát có thành viên Hội đồng quản trị Đại hội đồng Cổ đông, Tổng Giám đốc vi phạm nghĩa vụ người quản lý công ty phải thông báo văn với Hội đồng quản trị, yêu cầu người có hành vi vi phạm chấm dứt hành vi vi phạm có giải pháp khắc phục hậu Tiểu luận môn Luật kinh tế GVHD: TS LS Bùi Xuân Hải Chương II VAI TRÒ VÀ CHỨC NĂNG, NHIỆM VỤ CỦA HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 2.1 VAI TRÒ CỦA HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ Về pháp lý, Hội đồng quản trị quy định "Cơ quan quản lý cơng ty", có quyền nhân danh công ty thực tất quyền nghĩa vụ công ty, trừ trường hợp thuộc thẩm quyền Đại hội đồng cổ đông Trên thực tế, hầu hết công ty cổ phần, thành viên Hội đồng quản trị cổ đông lớn, đại diện cổ đông lớn công ty Thêm vào đó, thành viên Hội đồng quản trị tham gia trực tiếp điều hành hoạt động kinh doanh cơng ty Do đó, cơng ty nói trên, khơng khơng có tách biệt rõ nét sở hữu quản lý, mà quản lý điều hành Chủ tịch Hội đồng quản trị thường kiêm Giám đốc điều hành người đại diện theo pháp luật cơng ty Trong cấu nói trên, rõ ràng vai trò vị thực tế Hội đồng quản trị bị xem nhẹ; ngược lại, Hội đồng quản trị lại không thực đầy đủ vai trị quản trị cơng ty Các thành viên Hội đồng quản trị phải tập trung nhiều vào cơng tác điều hành; chí khơng ý tới vai trị định hướng chiến lược giám sát, đảm bảo công ty phát triển phù hợp với chiến lược Thêm vào đó, thành viên Hội đồng quản trị thường chịu ảnh hưởng nhiều lợi ích cổ đơng lớn phụ vụ cho lợi ích cơng ty người khác có liên quan Trong điều kiện nói trên, yêu cầu phải có thành viên độc lập hay thành viên không điều hành Hội đồng quản trị cịn xa lạ, cơng ty niêm yết Chưa có tiêu chí chế đánh giá hiệu hoạt động Hội đồng quản trị nói chung thành viên Hội đồng quản trị nói riêng, hiệu hay kết hoạt động Hội đồng quản trị chưa đánh giá Điều góp phần làm cho chế độ trả lương lợi ích khác thành viên Hội đồng quản trị chưa rõ ràng, chưa cụ thể hợp lý Đây có lẽ nguyên nhân làm cho thành viên Hội đồng quản trị chưa sẵn sàng tách không công tác điều hành để chuyên trách vào vấn đề chiến lược kiểm soát Ngoài ra, cách quản lý theo lối thuận tiện, thay quản lý theo khoa học làm cho vai trò Hội đồng quản trị lực quản lý yếu lại yếu thêm Đặc điểm quản lý thuận tiện chọn, bổ nhiệm người quản lý giao việc sở niềm tin vào cá nhân Điều có nghĩa mối quan hệ thân quen tin cậy cá nhân tiêu chí để bổ nhiệm giao việc cho người Chính vậy, người bổ Tiểu luận môn Luật kinh tế 10 GVHD: TS LS Bùi Xuân Hải nhiệm làm thành viên Hội đồng quản trị người quản lý khác, kể công ty quản lý nhà nước, thường khơng phải quản lý chun nghiệp, có trình độ chuyên môn kinh nghiệm nghề nghiệp tương ứng với nội dung yêu cầu công việc mà họ phải làm Trong cách quản lý nói trên, người quản lý chuyện nghiệp tuyển dụng họ khơng phát huy lực Bởi vì, việc áp dụng quy trình, thủ tục để giải công việc xếp hợp lý lại trở nên bất tiện 2.2 CHỨC NĂNG, NHIỆM VỤ CỦA HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ Quyền nhiệm vụ Hội đồng quản trị được quy định cụ thể khoản Điều 108 Luật doanh nghiệp Việt Nam Tổng quan tập trung nhóm chức năng, nhiệm vụ sau đây: 2.2.1 Chiến lược kế hoạch phát triển kinh doanh công ty: Hội đồng quản trị đóng vai trị then chốt việc định chiến lược, kế hoạch phát triển trung hạn, dài hạn kế hoạch kinh doanh năm công ty Sau Tổng giám đốc giám đốc điều hành trình lên Hội đồng quản trị Đại hội đồng cổ đông phương hướng nhiệm vụ phát triển công ty kế hoạch hàng năm công ty Hội đồng quản trị có trách nhiệm xem xét kĩ lưỡng định cuối cho chiến lược kế hoạch phát triển kinh doanh công ty Vai trị Hội đồng quản trị vơ quan trọng công ty, chiến lược kế hoạch công ty không Hội đồng quản trị thông qua khơng thực thi Ngược lại, Hội đồng quản trị khơng thực tốt vai trị đơn đốc, định hướng rà sốt lại chiến lược khơng đạt sách chiến lược kế hoạch tốt cho phát triển công ty Vì vây, nói Hội đồng quản trị có nhiệm vụ trung tâm định chiến lược phát triển cho công ty a) Quyết định chiến lược kế hoạch phát triển công ty: Chiến lược phương thức mà công ty sử dụng để định hướng tương lai nhằm đạt trì lâu dài thành cơng Mục tiêu tối thiểu chiến lược phải tiếp tục tồn được, nghĩa phải có khả thực nghĩa vụ cách lâu dài, chấp nhận Quyết định chiến lược đặt mục tiêu cho tồn cơng ty, giữ cho tất phận công ty phối hợp với hướng mục tiêu chung Ví dụ: Xem xét tới trường hợp Công ty cổ phần cao su Đà nẵng, thành lập tháng 12 năm 2005 với vốn điều lệ 49 tỷ đồng Mục tiêu phấn đấu Hội đồng quản trị đạo, quản lý Công ty đạt tiêu cam kết trước Đại hội đồng cổ đông, đặc biệt tiêu lợi nhuận Tiểu luận môn Luật kinh tế 11 GVHD: TS LS Bùi Xuân Hải Một phần quan trọng công tác Hội đồng quản trị hoạch định hướng phát triển trung dài hạn Công ty Về trung hạn, để dự phòng thiếu hụt sản phẩm Thành phố Đà nẵng thu hồi khu đất Bắc mỹ an, Đại hội cổ đông thường niên năm 2008 lập kế hoạch đầu tư sản xuất 500.000 lốp ôtô/ năm Liên chiểu Khi lạm phát tăng cao nắm thông tin Thành phố chưa thu hồi lần toàn khu đất Bắc mỹ an, Hội đồng quản trị định dãn tiến độ thực Dự án để tập trung nguồn lực cho sản xuất kinh doanh Và định trở nên chuẩn xác so sánh với tình hình kinh tế xã hội Trong dài hạn, từ đầu năm 2006 Hội đồng quản trị vạch hướng phát triển chiến lược đầu tư sản xuất lốp radial Theo đó, từ năm 2010-2015 xây dựng nhà máy sản xuất lốp radial theo công nghệ tiên tiến mang thương hiệu DRC Đến hoàn thành Báo cáo đầu tư Dự án sản xuất lốp radial trình Đại hội cổ đơng kỳ triển khai bước theo trình tự quy định b) Quyết định phương án, dự án đầu tư, giải pháp phát triển thị trường: Hội đồng quản trị có vai trị định phương án đầu tư dự án đầu tư, giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị công nghệ thông qua hợp đồng mua, bán, vay, cho vay hợp đồng khác Hội đồng quản trị cần phối hợp chặt chẽ vói ban giám đốc cần đánh giá lại phương án đầu tư, nhận dạng rủi ro Hội đồng quản trị cần lắng nghe lo ngại ban giám đốc khác biệt định hướng chiến lược cơng ty để sở có điều chỉnh kịp thời, hay cần phải thay đổi điểm để ứng phó với mơi trường kinh doanh Ví dụ: Trở lại với cơng ty cổ phần cao su Đà Nẵng Hội đồng quản trị xác định đầu tư công tác đặc biệt quan trọng, định đến tăng trưởng tiêu lớn nên tất phiên họp dành thời gian thích đáng để bàn thảo cơng tác Những vấn đề nảy sinh trao đổi tinh thần tất hiệu kinh doanh Cơng ty Nhờ đó, định đầu tư đưa thời điểm, phù hợp với khả tài nhu cầu thị trường Kết dự án đầu tư đưa vào khai thác góp phần vào kết sản xuất kinh doanh chung Công ty Năm 2006-2008 Thị trường nước quốc tế có nhu cầu lớn lộp đặc chủng Do vậy, hội đồng quản trị sau nhiều lần nhóm họp sau xem xét định Công ty tập trung vào dự án sản xuất lốp đặc chủng Đến Công ty cổ phần cao su Đà nẵng doanh nghiệp Đông nam sản xuất lốp đặc chủng đến cỡ vành -35”; -49” -51” Riêng năm 2007 tiêu thụ gần 13 ngàn lốp đặc chủng với doanh thu trăm tỷ đồng chiếm gần 9% doanh thu Công ty Lợi Tiểu luận môn Luật kinh tế 12 GVHD: TS LS Bùi Xuân Hải nhuận bình qn doanh thu tồn Cơng ty 6,03%, riêng mặt hàng lốp đặc chủng 18,72% Điều cho thấy việc đầu tư Công ty cho mặt hàng lốp đặc chủng hướng tích cực 2.2.2 Tổ chức cấu ban điều hành quy mô hoạt động cơng ty: Hội đồng quản trị có quyền hạn nhiệm vụ: Bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức, ký hợp đồng, chấm dứt hợp đồng Giám đốc Tổng giám đốc người quản lý quan trọng khác Điều lệ công ty quy định; định mức lương lợi ích khác người quản lý đó; cử người đại diện theo uỷ quyền thực quyền sở hữu cổ phần phần vốn góp cơng ty khác, định mức thù lao lợi ích khác người đó; - Đây thuộc nhóm quyền định chọn nhân Hội đồng quản trị Trong thực tế công ty cổ phần nay, việc bổ nhiệm Ban giám đốc thường chủ tịch hội đồng quản trị giữ chức vụ Tổng giám đốc, phó giám đốc thành viên Hội đồng quản trị công ty Việc kết hợp hai vị trí Hội đồng quản trị Ban giám đốc, Chủ tịch Hội đồng quản trị kiêm Tổng giám đốc hỗ trợ tốt cho việc định, đặc biệt hoàn cảnh cấp bách, giúp ban quản trị nắm tốt thông tin công ty Hội đồng quản trị lập chiến lược thường không lường hết yếu tố thực tế vận hành Khi Ban Giám đốc lãnh đạo máy điều hành thực chiến lược Hội đồng quản trị thông qua, cần thay đổi để phù hợp với biến động thay đổi thực tế thị trường, thường phải nhiều thời gian để trình bày chờ phê duyệt, làm nhiều hội Ở góc độ dung hịa mong đợi nhóm cổ đơng bên hữu quan khác, Tổng giám đốc kiêm nhiệm Chủ tịch Hội đồng quản trị nhanh chóng việc thống mong đợi khác nhau, Tổng giám đốc hiểu rõ tất nhóm lợi ích Việc tách biệt vai trò Chủ tịch Hội đồng quản trị Tổng giám đốc cần thiết để kiểm soát quyền lực Tổng giám đốc, dẫn đến nguy làm cho Tổng giám đốc tập trung vào mục tiêu ngắn hạn, việc đánh giá kết hoạt động chế độ lương, thưởng vào kết đạt mục tiêu mà Hội đồng quản trị đề Trong công ty cổ phần Hội đồng quản trị đại diện cho quyền lợi chủ sở hữu cổ đông, Tổng giám đốc người quản lý khác trực tiếp điều hành công việc kinh doanh hàng ngày công ty, tổng giám đốc người quản lý khác khơng phải cổ đông công ty mà người làm th, để cơng ty họat động kinh doanh công ty ngày phát triển, mang lại lợi ích ngày nhiều cho chủ sở hữu Hội đồng quản trị phải tăng cường cơng tác giám sát, đạo Tổng giám đốc người quản lý khác điều hành công việc kinh doanh hàng ngày Tiểu luận môn Luật kinh tế 13 GVHD: TS LS Bùi Xuân Hải công ty Hội đồng quản trị có quyền đình định Tổng giám đốc thấy cần thiết chịu trách nhiện trước Đại hội đồng cổ đông pháp luật định Hội đồng quản trị định cấu tổ chức, quy chế quản lý nội công ty, định thành lập công ty con, lập chi nhánh, văn phịng đại diện việc góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp khác Hội đồng quản trị chọn mơ hình phù hợp với chức nhiệm vụ kinh doanh cơng ty, đảm bảo mơ hình tối ưu, gọn nhẹ hiệu quả, phù hợp với qui mô công ty định hướng chiến lược phát triển kinh doanh Trong trình thực chức giám sát mình, cơng ty bị lâm vào vào tình trạng khó khăn tài chính, kinh doanh thua lỗ, Hội đồng quản trị kiến nghị việc tổ chức lại, giải thể yêu cầu phá sản công ty lên Đại hội đồng cổ đông Kiến nghị Tổ chức lại công ty bao gồm : chia, tách,sáp nhập công ty loại, hợp công ty loại 2.2.3 Quan hệ cổ đông, minh bạch thông tin định tài chính: Một nhiệm vụ chủ yếu Hội đồng quản trị thực hoạt động liên quan đến việc lên kế hoạch định cho công việc nhằm thu hút vốn đầu tư, tạo nguồn lực tài phục vụ cho hoạt động sản xuất kinh doanh công ty Muốn thực hoạt động Hội đồng quản trị phải thực tốt nhiệm vụ quan hệ với cổ đông, minh bạch thông tin định tài cơng ty a) Quan hệ với cổ đông: Cổ đông cá nhân hay tổ chức nắm giữ quyền sở hữu hợp pháp phần hay tồn phần vốn góp (cổ phần) công ty cổ phần Về chất, cổ đông thực thể đồng sở hữu công ty cổ phần chủ nợ công ty quyền lợi nghĩa vụ họ gắn liền với kết hoạt động doanh nghiệp Cổ đơng đóng vai trị quan trọng công ty cổ phần Để công ty cổ phần hình thành, tồn phát triền cần có góp vốn nhiều cổ đơng Chính vậy, vấn đề quan hệ cổ đơng Hội đồng quản trị công ty cổ phần rât cần thiết Điều đươc thể điểm l m khoản điều 108 Luật Doanh Nghiệp 2005 Thứ nhất, Hội đồng quản trị có trách nhiệm duyệt chương trình, nội dung tài liệu phục vụ họp Đại hội đồng cổ đông, triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông lấy ý kiến để Đại hội đồng cổ đông thông qua định Chủ tịch Hội đồng quản trị người chịu trách nhiệm điều khiển họp trừ trường hợp ủy quyền cho người khác Thứ hai, trình báo cáo tốn tài năm lên đại hội đồng cổ đông Chủ tịch hội đồng quản trị người chịu trách nhiệm tính trung thực hợp lý báo Tiểu luận môn Luật kinh tế 14 GVHD: TS LS Bùi Xuân Hải cáo tài chính, ơng ta khơng phải người trực tiếp lập Có rât nhiều người sử dụng báo cáo tài Chia theo liên quan lợi ích ta chia thành hai loại chính: Cổ đơng người có lợi ích liên quan Cổ đông hết cần biết công ty họ hoạt động nào, hiệu sao, qua xác đinh giá trị đầu tư họ doanh nghiệp tăng lên liệu thù lao trả cho ban giám đốc doanh nghiệp có tương xứng với lợi ích mà ban giám đốc mang lại cho chủ sở hữu doanh nghiệp hay không Ban lãnh đạo (ban giám đốc) công ty người làm thuê cho chủ công ty, nhận thù lao, thù lao phụ thuộc vào hiệu việc lãnh đạo công ty, hiệu việc lãnh đạo công ty, cổ đông, thể chủ yếu tiêu tài chính, thể báo cáo tài FPT trì kênh thơng tin tới cổ đơng nhà đầu tư thông qua Đại hội đồng Cổ đông thường niên, Đại hội đồng Cổ đông bất thường, họp thông báo kết kinh doanh định kỳ hàng quý, phương tiện truyền thông đại chúng thông qua Bộ phận Quan hệ nhà đầu tư Trong năm 2010, FPT thực hoạt động quan hệ cổ đông nhà đầu tư sau: l Về công bố thông tin: - Tuân thủ yêu cầu thực công bố thông tin theo quy định cách đầy đủ, xác, kịp thời - Trong năm 2010, FPT tiến hành công bố thông tin định kỳ kết kinh doanh hàng tháng, báo cáo tài q, năm, cơng bố thông tin định Đại hội đồng Cổ đông; Hội đồng Quản trị liên quan đến chiến lược, kế hoạch phát triển trung - dài hạn kế hoạchkinh doanh hoạt động năm Về tổ chức kiện cổ đông: - Tổ chức Đại hội đồng Cổ đông thường niên FPT, thu hút đơng đảo cổ đơng tham gia đóng góp ý kiến cho hoạt động Công ty Về hoạt động tiếp xúc nhà đầu tư cổ đông: - Tổ chức gặp mặt thông báo kết kinh doanh hàng quý với Công ty chứng khốn cổ đơng lớn với mục đích tạo diễn đàn trao đổi cởi mở, minh bạch Ban Điều hành FPT với cộng đồng nhà đầu tư - Tham dự diễn đàn Vietnam Gateway - diễn đàn giới thiệu hội đầu tư vào doanh nghiệp Việt Nam cho nhà đầu tư - Trong năm 2010, FPT tiếp đón 50 nhà đầu tư cơng ty chứng khốn, ngân hàng đầu tư, quỹ đầu tư nước nước Công ty tiếp nhận ý kiến Tiểu luận môn Luật kinh tế 15 GVHD: TS LS Bùi Xuân Hải nhà đầu tư, giải đáp thắc mắc cung cấp thông tin, số liệu liên quan đến kết hoạt động kinh doanh, tài b) Minh bạch thông tin: Một chức quan trọng Hội đồng quản trị thay mặt cổ đông giám sát hoạt động Công ty Hội đồng quản trị mặt có trách nhiệm hỗ trợ, tư vấn cho Giám đốc công ty định quan trọng, mặt khác có trách nhiệm phát ngăn ngừa hành vi ngược lại lợi ích cổ đơng Vì vậy, Hội đồng quản trị chế kiểm soát quan trọng ngăn ngừa việc bóp méo thơng tin tài nhằm lừa gạt nhà đầu tư Nói đến tính minh bạch trước hết người ta thường nói đến tính minh bạch quản trị công ty, doanh nghiệp Việc minh bạch hoạt động quản trị đảm bảo cho doanh nghiệp hoạt động ổn định tăng trưởng vững Một doanh nghiệp có hệ thống quản trị tốt minh bạch có sách quản trị rủi ro thích hợp Có quan điểm cho minh bạch doanh nghiệp thứ tài sản có giá trị thân doanh nghiệp Một doanh nghiệp tạo niềm tin với nhà đầu tư, đối tác kinh doanh tạo điều kiện tốt cho việc huy động vốn đầu tư, tìm kiếm đối tác kinh doanh, vay vốn ngân hàng thuận lợi hơn; mặt khác nâng cao thương hiệu doanh nghiệp thị trường Không minh bạch, khó tạo niềm tin với đối tác làm ăn Không minh bạch, cổ đông nhà đầu tư không tin tưởng vào doanh nghiệp việc quản lý đồng vốn họ ngân hàng khó định cho doanh nghiệp vay vốn Nói tóm lại, minh bạch doanh nghiệp sở quan trọng để phát triển bền vững, làm gia tăng giá trị doanh nghiệp nói chung Muốn phát triển mạnh bền vững, doanh nghiệp ngân hàng cần phải đề cao tính minh bạch Ví dụ: Tổng cơng ty tài cổ phần dầu khí Việt Nam - Thường niên công ty công bố báo cáo tài vào cuối quý I, II, III báo cáo tài năm để thơng báo cho tồn thể cổ đơng tình hình hoạt động, sản xuất kinh doanh công ty nhằm mục đích giúp cho cổ đơng cơng ty nắm bắt thông tin việc vốn họ công ty quản lý, sử dụng sinh lợi Nội dung báo cáo tài gồm có: Báo cáo ban giám đốc, Báo cáo kiểm toán, Bảng cân đối kế toán, Báo cáo kết hoạt động kinh doanh, Báo cáo lưu chuyển tiền tệ Thuyết minh báo cáo tài c) Quyết định tài chính: Tài doanh nghiệp lĩnh vực đặc biệt ngành tài chính, liên quan đến việc đưa định mặt tài doanh nghiệp, cơng cụ phân tích sử dụng để đưa định Mục đích chủ yếu tài 16 Tiểu luận môn Luật kinh tế GVHD: TS LS Bùi Xuân Hải doanh nghiệp nhằm nâng cao giá trị doanh nghiệp đồng thời tránh rủi ro đáng tiếc mặt tài Các nguyên tắc tài doanh nghiệp chia dựa kĩ thuật sử dụng định đưa dài hạn hay ngắn hạn Các định đầu tư vốn dài hạn dựa lựa chọn dài hạn dự án đầu tư, đầu tư theo phương thức góp cổ phần hay cho vay nợ, liệu có nên trả cổ tức cho cổ đông hay không? Các định tài doanh nghiệp ngắn hạn thường gọi hoạt động quản lý vốn lưu động, chủ yếu giải vấn đề cân đối nợ ngắn hạn tài sản ngắn hạn, trọng tâm quản lý tiền mặt, hàng tồn kho, vay ngắn hạn nợ ngắn hạn Đối với Cơng ty cổ phần định liên quan đến cổ phần, cổ đông cổ tức xem định quan trọng định tài Hội đồng quản trị Đối với việc kiến nghị loại cổ phần tổng số cổ phần quyền chào bán, mua lại cổ phần loại phụ thuộc vào điều kiện, cấu vốn, mục tiêu phát triển, kế hoạch sản xuất kinh doanh công ty mà Hội đồng quản trị có đề xuất cho phù hợp Ví dụ: Cơ cấu cổ phần FPT năm 2009: Loại cổ phần Cổ phần % Mệnh (VND) Cổ phần phổ thông 142.649.197 99,18% 10.000 1:1 Cổ phần ưu đãi nhân viên 878.815 0,61% 10.000 1:1 Cổ phiếu quỹ 303.955 0,21% 10.000 1:0 143.831.967 100,00% Tổng giá Quyền biểu Nguồn: Báo cáo thường niên FPT năm 2009 2.2.4 Giám sát ban điều hành công ty hoạt động kinh doanh công ty: Theo cấu quản trị công ty, Hội đông quản trị thực việc quản trị, đặc biệt tập trung vào việc lựa chọn định chiến lược kế hoạch phát triển cơng ty cịn Giám đốc Tổng giám đốc thực việc điều hành, thực chiến lược Tuy nhiên việc điều hành Giám đốc Tổng giám đốc có thực theo định hướng chiến lược cơng ty khơng? Có tn theo điều lệ lợi ích chung cơng ty khơng? Điều cịn phụ thuộc vào lực ý thức Giám đốc Tổng giám đốc Chính việc giám sát đạo Giám đốc Tổng giám đốc người quản lý khác Tiểu luận môn Luật kinh tế 17 GVHD: TS LS Bùi Xuân Hải điều hành công việc kinh doanh hàng ngày công ty nhiệm vụ quan trọng cần thiết Hội đồng quản trị Điểm i khoản Điều 108 Luật doanh nghiệp năm 2005 có nêu rõ Hội đồng quản trị có quyền nhiệm vụ: Giám sát, đạo Giám đốc Tổng giám đốc người quản lý khác điều hành công việc kinh doanh hàng ngày công ty Tuy nhiên việc giám sát, đạo Giám đốc Tổng giám đốc người quản lý khác điều hành công việc kinh doanh hàng ngày công ty việc khơng đơn giản cịn phụ thuộc vào nhiều yếu tố nhiều trường hợp cụ thể khác Chúng ta xét đến trường hợp yếu tố sau: • Chủ tịch hội đồng quản trị Tổng giám đốc kiêm nghiệm tách biệt • Yếu tố văn hóa lịch sử kinh nghiệm quản lý quốc gia Trường hợp Chủ tịch hội đồng quản trị Tổng giám đốc Giám đốc người kiêm nghiệm Nếu xét trường hợp việc đạo giám sát Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc điều hành công việc kinh doanh hàng ngày công ty sẻ việc làm tương đối đơn giản Có quan điểm cho việc tách biệt hai vai trò hiệu việc kết nối chiến lược cơng ty q trình thực Hội đồng quản trị lập chiến lược thường không lường hết yếu tố thực tế vận hành Khi Giám đốc Tổng giám đốc lãnh đạo máy điều hành thực chiến lược Hội đồng quản trị thông qua, cần thay đổi để phù hợp với biến động thay đổi thực tế thị trường thường phải nhiều thời gian để trình bày phê duyệt, đánh nhiều hội Ở góc độ dung hịa mong đợi nhóm cổ đơng bên hữu quan khác, Giám đốc Tổng giám đốc kiêm nhiệm Chủ tịch Hội đông quản trị nhanh chóng việc thống mong đợi khác Giám đốc Tổng giám đốc hiểu rõ tất nhóm Dưới góc độ kiểm sốt, Giám đốc Tổng giám đốc kiêm nhiệm Chủ tịch Hội đồng quản trị, ban điều hành công ty dễ bị lơi kéo dễ có khả che giấu thông tin (mà thường thông tin không tốt) khỏi Hội đồng quản trị, làm giảm khả kiểm sốt hoạt động cơng ty Với cấu quản trị công ty vậy, dường khơng kiểm sốt Giám đốc Tổng giám đốc kiêm Chủ tịch Hội đồng quản trị, ngoại trừ ơng ta Như nhiệm vụ đạo giám sát Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc trường hợp tương đối đơn giản, nhiên phụ thuộc vào nhiều yếu tố khác đặc biệt phụ thuộc vào ý thức lực người vừa Giám đốc Tổng giám đốc kiêm Chủ tịch Hội đồng quản trị Tiểu luận môn Luật kinh tế 18 GVHD: TS LS Bùi Xuân Hải Một ví dụ nhỏ, minh chứng cho việc kiêm nhiệm có lợi cho doanh nghiệp vừa nhỏ, để tham khảo: Có cơng ty làm ăn có hiệu quả, Nhà nước tặng Huân chương Độc lập hạng Hai, vị đứng đầu kiêm lúc chức: Chủ tịch Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc, Bí thư Đảng ủy năm 2008 phong danh hiệu Anh hùng Lao động tặng thưởng nhiều Huân chương Vừa qua, vị định mua vật tư lúc giá thấp, nên dù có thay đổi tỷ giá VNĐ/USD tăng giá vật tư, Cơng ty hoạt động bình thường năm 2011 Lý giải cho thành công này, người đứng đầu cơng ty cho biết: tập trung quyền lực nên nhanh nhạy “chớp” thời cơ, mà họp “bộ tứ, tam” Nếu họp bàn đến trí hết hội Mình nhỏ, nên muốn tồn phải nhanh nhạy Trường hợp Chủ tịch hội đồng quản trị Tổng giám đốc Giám đốc tách biệt Trong trường hợp việc đạo giám sát Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc điều hành công việc kinh doanh hàng ngày việc làm cần thiết, nhằm kiểm soát điều chỉnh kịp thời sai lầm mắc phải Giám đốc Tổng giám đốc công việc điều hành kinh doanh Tuy nhiên trường hợp tồn khó khăn, bất cập quan điểm trái chiều Quan điểm phổ biến nhiều nước, tách biệt vai trò Chủ tịch Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc tất yếu nhiệm vụ Chủ tịch Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc khác chí đối lập Giám đốc Tổng giám đốc điều hành doanh nghiệp, Chủ tịch Hội đông quản trị chịu trách nhiệm điều hành Hội đồng quản trị - mà nhiệm vụ Hội đồng quản trị đạo giám sát Tổng giám đốc Như nhiệm vụ Hội đông quản trị việc thực đạo giám sát Giám đốc Tổng giám đốc công việc kinh doanh hàng ngày công ty trường hợp cần thiết Tuy nhiên để thực nhiệm vụ Hội đồng quản trị sẻ phải tốn nhiều thời gian lại ảnh hướng tới định cấp bách ban Giám đốc Tiểu luận môn Luật kinh tế 19 GVHD: TS LS Bùi Xuân Hải Chương III MỐI QUAN HỆ GIỮA HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ VỚI BAN KIỂM SỐT VÀ TỔNG GIÁM ĐỐC/GIÁM ĐỐC TRONG CƠNG TY CỔ PHẦN Cơng ty cổ phần mơ hình kinh tế tiến xã hội văn minh loài người nay, để hiểu cách đơn giản hiểu cơng ty cổ phần “Nhà nước” thu nhỏ Đại hội đồng cổ đơng cơng ty đóng vai trị “cơ quan lập pháp”, quan định phương hướng phát triển vấn đề trọng đại khác công ty; Hội đồng quản trị Ban Giám đốc coi “cơ quan hành pháp”, quan điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày Công ty; cịn Ban kiểm sốt đóng vai trị “cơ quan tư pháp”, quan có nhiệm vụ kiểm tra, kiểm soát hoạt động Hội đồng quản trị Ban Giám đốc công ty 3.1 MỐI QUAN HỆ HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ VỚI BAN KIỂM SOÁT Với chức quy định Luật Doanh nghiệp điều lệ cơng ty, Ban kiểm sốt thực việc giám sát Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc/Giám đốc việc quản lý điều hành công ty, kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực mức độ cẩn trọng quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh, tổ chức cơng tác kế tốn, thống kê lập báo cáo tài thẩm định báo cáo tình hình kinh doanh, báo cáo tài hàng năm sáu tháng cơng ty, báo cáo đánh giá công tác quản lý Hội đồng quản trị Như nêu trên, với chức “cơ quan tư pháp” “nhà nước thu nhỏ”, để giám sát Hội đồng quản trị Ban Giám đốc, Ban kiểm soát cần phải độc lập Sự độc lập cần thể việc thành lập hoạt động Ban kiểm sốt Thơng qua việc thực chức mình, Ban kiểm sốt đảm bảo định Hội đồng quản trị Ban giám đốc phù hợp với pháp luật, với nghị Đại hội đồng cổ đông bảo vệ lợi ích cổ đơng Chính vai trị bảo vệ cổ đông, bảo vệ nhà đầu tư lý cho đời, tồn hoạt động Ban kiểm sốt Trong cơng ty hoạt động minh bạch, có mong muốn hoạt động minh bạch, Hội đồng quản trị Tổng giám đốc/Giám đốc công ty ln nhìn nhận Ban kiểm sốt góc độ vừa người “thổi còi”, giúp Hội đồng quản trị ngừng sai phạm, để không xa; vừa người hỗ trợ tích cực cho hoạt động cải tiến, đặc biệt lĩnh vực “nhạy cảm” quản lý tài chính, quản lý đầu tư, quản lý quan hệ cổ đơng… Thế nhưng, khơng cơng ty, Ban kiểm sốt đóng vai trị “con bù nhìn”, Hội đồng quản trị cổ đơng lớn dựng lên cho có hồn tồn bị vơ hiệu hóa, chí cịn xem lực lượng hậu thuẫn, đứng sau, tiếp tay cho Hội đồng quản trị, Tiểu luận môn Luật kinh tế 20 GVHD: TS LS Bùi Xuân Hải Tổng giám đốc/Giám đốc dấn sâu vào hoạt động sai phạm, xâm phạm lợi ích cổ đơng nhỏ lẻ Luật Doanh nghiệp, có biện pháp bảo vệ cổ đông nhỏ thông qua điều khoản quy định tiêu chuẩn điều kiện làm thành viên Ban kiểm soát, ràng buộc luật lại lỏng lẻo, nhiều kẽ hở Điều 122, Luật Doanh nghiệp, (khoản 1, mục a) quy định thành viên Ban kiểm sốt khơng “vợ chồng, cha, cha nuôi, mẹ, mẹ nuôi, con, nuôi, anh, chị, em ruột thành viên hội đồng quản trị, tổng giám đốc/giám đốc người quản lý khác” Tuy nhiên, mối quan hệ thân thiết với thành viên hội đồng quản trị, tổng giám đốc/giám đốc không thành phần mà cịn nhiều quan hệ khác chú, bác, cơ, dì ruột, anh, em nhà bác, cơ, dì, anh, em vợ (chồng)… Nhiều công ty lợi dụng kẽ hở để đưa người thân vào ban kiểm soát nhằm có thêm tiếng nói ủng hộ để kiểm soát Khoản 2, điều 122 quy định: “Thành viên ban kiểm sốt khơng giữ chức vụ quản lý công ty” Sự ràng buộc ý nghĩa Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc/Giám đốc đưa nhân viên cấp thấp vào làm thành viên ban kiểm soát để dễ bề sai khiến Mặt khác, người bà họ hàng hay nhân viên công ty, Hội đồng quản trị Tổng giám đốc/Giám đốc vơ hiệu hóa Ban kiểm sốt thơng qua việc khơng bỏ phiếu cho người có khả dũng khí để làm cơng tác kiểm sốt Với số phiếu áp đảo, thành viên Hội đồng quản trị (thường cổ đơng lớn) có quyền đề cử bỏ phiếu cho người phe cánh với vào Ban kiểm sốt loại bỏ người khơng phe cánh với ngồi Trong trường hợp trên, diện Ban kiểm soát thêm tốn tiền cổ đơng (vì trả thu nhập cho thành viên Ban kiểm sốt) mà khơng đem lại lợi ích Khơng ngạc nhiên hầu hết báo cáo Ban kiểm soát họp Đại hội cổ đông khen Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc/Giám đốc, không thấy chê Nếu tồn quyền lực cơng ty cổ phần tập trung vào Hội đồng quản trị Ban giám đốc, khơng dám khẳng định họ khơng lạm quyền cổ đơng khơng bảo vệ Ban kiểm sốt chế phù hợp để cổ đơng tự bảo vệ Muốn thế, hoạt động Ban kiểm soát cần điều chỉnh khung pháp lý rõ ràng hơn, đồng thời cổ đơng phải hiểu rõ sử dụng vai trị Ban kiểm sốt cách thơng minh phù hợp Ngồi ra, cổ đơng tin tưởng trao quyền, Ban kiểm sốt phải có đủ khả dũng khí thực thi nhiệm vụ, báo cáo Ban kiểm Tiểu luận môn Luật kinh tế 21 GVHD: TS LS Bùi Xuân Hải sốt phải thể tính độc lập xác Chỉ có quyền lợi cổ đơng bảo vệ xã hội tránh thiệt hại từ sụp đổ công ty cổ phần Cơ chế để ban kiểm soát thực tổ chức độc lập, làm chức giám sát kiểm sốt mà khơng bị vơ hiệu hóa dựng lên bù nhìn để hậu thuẫn sau lưng Hội đồng quản trị Tổng giám đốc/Giám đốc? Cơ chế đơn giản hiệu thành viên Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc/Giám đốc không quyền đề cử không quyền bỏ phiếu bầu thành viên ban kiểm soát Điều hợp lý, lẽ Ban kiểm sốt khơng tham gia quản lý, điều hành doanh nghiệp, khơng có vai trị việc làm cho doanh nghiệp hoạt động hiệu hay hiệu quả, mà đóng vai trị giám sát hoạt động quản lý điều hành doanh nghiệp Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc/Giám đốc Thành viên Ban kiểm soát phải người có lực, phải am hiểu điều lệ cơng ty, phải am hiểu Luật Doanh nghiệp số luật liên quan khác Luật Chứng khoán, Luật Thuế thu nhập doanh nghiệp, Luật Thuế giá trị gia tăng…; có hiểu biết định tài chính, kế toán, hệ thống quản lý nguyên tắc quản trị công ty Quan trọng nhất, thành viên Ban kiểm sốt phải có đủ dũng khí lĩnh để đương đầu với sức ép mua chuộc nhiều cách, từ Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc/Giám đốc cố ý làm trái Đằng sau thành viên Ban kiểm sốt chân ln có ủng hộ Điều lệ công ty (thường theo chuẩn mực luật pháp) quy định luật pháp Nếu tiếng nói cảnh báo, ngăn chặn đáng bị coi thường bỏ qua, thành viên Ban kiểm sốt có quyền nêu vấn đề cách độc lập (không phụ thuộc vào ý kiến thành viên khác ban kiểm soát) Đại hội đồng cổ đông, quan quản lý nhà nước quan pháp luật, chí có quyền khởi kiện tòa Thiết tưởng, chế chặt chẽ để hạn chế lũng đoạn cố tình Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc/Giám đốc cổ đông lớn công ty cổ phần cần thiết bối cảnh hoạt động Ban kiểm sốt, nhìn chung, mang nặng tính hình thức mà khơng hiệu 3.2 MỐI QUAN HỆ HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ VỚI TỔNG GIÁM ĐỐC/GIÁM ĐỐC Theo quy định luật doanh nghiệp, Tổng giám đốc/Giám đốc công ty người điều hành hoạt động hàng ngày công ty chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị việc thực quyền nhiệm vụ giao Tổng giám đốc/Giám đốc công ty cổ phần không chịu trách nhiệm trước Đại hội đồng cổ đông mà trước Hội đồng quản trị, quan quản lý trực tiếp công ty Việc chịu trách nhiệm trực tiếp Hội đồng quản trị Tiểu luận môn Luật kinh tế 22 GVHD: TS LS Bùi Xuân Hải tạo liên hệ chặt chẽ quan quyền lực cao công ty quan điều hành công ty, không đặt Tổng giám đốc/Giám đốc tình trạng ln phải trả lời chất vấn cổ đơng Ngồi nhiệm vụ quy định luật điều lệ cơng ty, Tổng giám đốc/Giám đốc cơng ty cịn có quyền nhiệm vụ khác theo định Hội đồng quản trị Điều nêu bật liên quan phục tùng trực tiếp Tổng giám đốc/Giám đốc với Hội đồng quản trị Thông thường, Ban giám đốc Hội đồng quản trị xác định ranh giới làm việc Sự xác định thể văn bản, tránh chồng chéo, lạm quyền Đặc biệt, công ty cỡ vừa, người ta bắt đầu phải dựa vào nguyên tắc chế quản trị công ty (corporate governence) để phân định rõ ranh giới hai bên quyền hạn trách nhiệm Hội đồng quản trị không không nên can thiệp vào hoạt động hàng ngày Ban giám đốc, song nhiều trường hợp việc xảy Hội đồng lấn quyền Ban giám đốc làm thay Ban giám đốc Điều thường diễn cơng ty nhỏ, cơng ty gia đình, cơng ty hoạt động khơng nề nếp cần có cơng ty thiếu tính minh bạch quản trị Ngược lại, có khơng trường hợp Hội đồng Quản trị yếu nên quyền hành hoàn toàn nằm tay Ban giám đốc Tại Việt Nam, cơng ty nhà nước, vài trị Hội đồng Quản trị ln lu mờ, chí hình thức họ thường định để đại diện cho phần vốn nhà nước không thực ông chủ công ty Khi Hội đồng quản trị đại diện chủ sở hữu Ban giám đốc thường đại diện người làm thuê cao cấp công ty Ban giám đốc bị thay Hội đồng quản trị lúc nào; trừ Điều lệ công ty quy định khác Về lý thuyết quản trị doanh nghiệp, Chủ tịch Hội đồng quản trị Tổng giám đốc/Giám đốc người lãnh đạo doanh nghiệp Theo cấu quản trị, Hội đòng quản trị thực việc quản trị, đặc biệt tập trung vào hoạch định chiến lược, Tổng giám đốc/Giám đốc thực việc điều hành, thực chiến lược Ở số nước Liên minh châu Âu, có hai ban lãnh đạo riêng biệt, ban lãnh đạo phụ trách công việc kinh doanh ngày ban giám sát phụ trách việc định hướng cho công ty (được bầu từ cổ đông) Trong trường hợp này, Tổng giám đốc chủ trì ban lãnh đạo cịn Chủ tịch Hội đồng quản trị chủ trì ban giám sát hai lực lượng tổ chức người khác Điều đảm bảo độc lập việc điều hành ban lãnh đạo với cai quản ban giám sát phân ranh giới rõ ràng quyền lực Mục đích để ngăn ngừa xung đột lợi ích tránh việc tập trung nhiều quyền lực vào cá nhân Ln có song hành quyền lực cấu trúc cai trị công ty, điều mà hướng tới biệt lập khối định sách khối điều hành công ty Tiểu luận môn Luật kinh tế 23 GVHD: TS LS Bùi Xuân Hải Hiện nay, doanh nghiệp thành công giới áp dụng hai mơ hình: kiêm nhiệm (Mỹ) tách biệt (châu Âu) Cụ thể: 100% công ty Đức & Hà Lan, Nam Phi, Anh 95%, Úc 90%, Canada 65%, Bỉ Singapo 57%, Mỹ 20% Pháp 18% Qua thống kê thấy, Anh Mỹ, hai nước xếp loại thuộc nhóm Anglo-Xăcxơng có khác biệt rõ ràng Ở Anh, khoảng 95% tổng số 350 công ty Sàn giao dịch chứng khốn Ln Đơn tn thủ nguyên tắc Chủ tịch Hội đồng quản trị Tổng giám đốc/Giám đốc phải hai người khác Ngược lại, Mỹ vòng 15 năm qua, gần 80% tổng số 500 công ty danh sách Standard & Poor’s (S&P500) kết hợp hai vị trí làm Cịn châu Á, 57% doanh nghiệp Singapore tách biệt hai vai trò Tổng giám đốc/Giám đốc Chủ tịch Hội đồng quản trị Theo thống kê nay, khoảng 20% doanh nghiệp nhóm 500 doanh nghiệp hàng đầu Việt Nam (VNR 500) tách biệt vai trò Chủ tịch Hội đồng quản trị Tổng giám đốc/Giám đốc, đa số doanh nghiệp lại, người thường kiêm hai nhiệm vụ: Chủ tịch Hội đồng quản trị Tổng giám đốc/Giám đốc Quá trình cổ phần đại chúng hóa doanh nghiệp Việt Nam giai đọan khởi đầu, có khơng kiện tai tiếng quản trị công ty Những vụ việc xuất dày đặc phương tiện truyền thông đại chúng thời gian qua, đặc biệt Vinashin trước Bông Bạch Tuyết hay Đường La Ngà xuất phát từ nhọc nhằn vai trò niệm vụ Hội đồng quản trị Ban điều hành công ty Tuy nhiên, khởi đầu vấn đề quản trị doanh nghiêp mà cụ thể việc giải kiềm chế xung đột lợi ích thân doanh nghiệp Tiểu luận môn Luật kinh tế 24 GVHD: TS LS Bùi Xuân Hải KẾT LUẬN VÀ KIẾN NGHỊ Xuất phát từ thực tế khách quan địi hỏi hình thành phát triển kinh tế thị trường Do ,việc hình thành cơng ty cổ phần tất yếu trình phát triển mạnh kinh tế thị trường Mơ hình cơng ty cổ phần ngày phát triển Việt Nam Sự phát triển tất yếu trình hội nhập phát triển kinh tế theo định hướng xã hội chủ nghĩa Hội đồng quản trị cơng ty cổ phần có vai trị nhiệm vụ lớn, “trung tâm” quyền lực công ty, bao quát hết tất lĩnh vực hoạt động công ty từ chiến lược phát triển, kế hoạch kinh doanh, vốn , nhân lực chủ chốt cơng khai hóa, minh bạch hóa kiểm tra, giám sát Tuy nhiên, quyền lực thực cách có hiệu hay khơng lại phụ thuộc nhiều vào quy mô, cấu Hội đồng quản trị, vị lực thành viên Hội đồng quản trị, phương thức chế làm việc, ý thức thái độ làm việc thành viên nói riêng Hội đồng quản trị nói chung Nếu ví cơng ty cổ phần “con tàu” Hội đồng quản trị cơng ty “vị thuyền trưởng” “Vị thuyền trưởng” mang trọng trách nặng nề phải lèo lái để “con tàu” tìm đến đường thuận lợi nhất, an toàn nhất, ngắn đặc biệt hướng với mục đích cuối “con tàu” cập bến an toàn Trong bối cảnh hội nhập quốc tế ngày sâu rộng nay, việc điều hành hoạt động công ty việc đơn giản, trách nhiệm Hội đồng quản trị lớn, định Hội đồng quản trị mang tính định sống cịn cơng ty Thực trạng hoạt động mối quan hệ cấu tổ chức công ty cổ phần Việt Nam quy định pháp lý xung quanh vấn đề nhiều bất cập Nguyên nhân tình trạng tác động nhiều yếu tố về: trình độ luật pháp, sở kinh tế, tư quản lý v.v…Trên thực tế loại hình cơng ty cổ phần nước ta phát triển mạnh thời gian gần đây, trình hình thành phát triển có bộc lộ vấn đề điều hồn tồn hiểu Thiết nghĩ, cần hồn thiện quy định pháp luật cơng ty cổ phần, làm rõ vai trị, vị trí, nhiệm vụ Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban giám đốc, Bam kiểm soát để trách xảy tình trạng khơng tách bạch rõ ràng chức năng, nhiệm vụ đồng thời tránh chồng chéo quyền hạn phận Cần có quy định chặt chẽ Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần để phận thực tốt chức giám sát, kiểm tra cách độc lập đồng thời hỗ trợ cho Hội đồng quản trị Ban giám đốc thực thực tốt vai trị 25 Tiểu luận mơn Luật kinh tế GVHD: TS LS Bùi Xuân Hải TÀI LIỆU THAM KHẢO Luật Doanh nghiệp Việt Nam 2005 Nghị định số 102/2010/NĐ-CP - Hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp ThS Nguyễn Việt Khoa & ThS.Từ Thanh Thảo, Luật kinh tế, NXB Phương Đơng, 2009 TS Nguyễn Hợp Tồn, Giáo trình pháp luật kinh tế, NXB Đại học Kinh tế Quốc Dân, Hà Nội, 2008 PGS.TS Phạm Duy Nghĩa, Luật doanh nghiệp tình – Phân tích – Bình luận, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, 2009 ... Chương II VAI TRÒ VÀ CHỨC NĂNG, NHIỆM VỤ CỦA HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 2.1 VAI TRÒ CỦA HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ Về pháp lý, Hội đồng quản trị quy định "Cơ quan quản lý cơng ty" , có quyền... đông Chỉ cấu tổ chức Công ty Cổ phần có Hội đồng quản trị Trong cơng ty cổ phần Đại hội cổ đơng quan định cao công ty, tiếp đến Hội đồng quản trị Hội đồng quản trị có quyền nhiệm vụ quy định cụ... TỔ CHỨC QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN Theo điều 95 Luật Doanh nghiệp 2005, cấu tổ chức công ty cổ phần gồm có Đại hội đồng cổ đơng, Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc; cơng ty cổ phần có mười cổ