Đang tải... (xem toàn văn)
Chứng khoán và thị trường chứng khoán là một bộ phận gắn liền với nền kinh tế thị trường
MỤC LỤC A LỜI MỞ ĐẦU Chứng khoán thị trường chứng khoán phận gắn liền với kinh tế thị trường Thị trường chứng khoán Việt Nam đời vào hoạt động từ tháng năm 2000 kiện đánh dấu bước phát triển trình đổi kinh tế hội nhập quốc tế kinh tế Việt Nam Tuy thức vận hành năm nhìn chung thị trường chứng khoán xem lĩnh vực mẻ nước ta Nghiên cứu quy định pháp luật hành chào bán chứng khoán có ý nghĩa lý luận thực tiễn sâu sắc B NỘI DUNG I Khái quát chung Khái niệm chứng khoán 1.1 Định nghĩa chứng khoán Theo quan điểm truyền thống, chứng khoán phương tiện xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu chứng khoán vốn tổ chức phát hành Như nói đến chứng khốn nói đến quyền tài sản Đó quyền chủ nợ người sở hữu chứng khốn, quyền người mua chứng khoán phần vốn cơng ty Về chất thể quyền sở hữu tư liệu sản xuất vốn tiền Bài tập lớn học kì mơn Luật chứng khốn hoạt động sản xuất kinh doanh hoạt động kinh tế khác Ở Việt Nam, khái niệm chứng khoán quy định Luật Chứng Khốn 2006- điều Theo đó, “chứng khốn chứng xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu tài sản phần vốn tổ chức phát hành Chứng khoán thể hình thức chứng chỉ, bút tốn ghi sổ liệu điện tử bao gồm loại sau a)Cổ phiếu, trái phiếu, chứng quỹ; b)Quyền mua cổ phần,chứng quyền, quyền chọn mua, quyền chọn bán, hợp đồng tương lai, nhóm chứng khốn số chứng khoán” 1.2 Đặc điểm chứng khoán Thứ nhất, chứng khốn có tính sinh lời Điều có nghĩa đem lại cho người sở hữu khoản thu nhập thời gian định Thu nhập đảm bảo lợi tức phân chia hàng năm việc tăng giá chứng khoán thị trường Thứ hai, chứng khốn có tính khoản cao Đặc điểm thể khả nhanh chóng chuyển đổi chứng khốn thành tiền mặt ngược lại Tính khoản chứng khốn phụ thuộc vào loại chứng khốn, uy tín chủ thể phát hành biến động thị trường Thứ ba, tính rủi ro chứng khốn Chứng khốn loại tài sản tài mà giá trị chịu tác động lớn rủi ro Có nghĩa nhà đầu tư khơng hồn lại đủ số tiền ban đầu bỏ đầu tư vào chứng khoán Trong đầu tư chứng khoán, rủi ro hiểu sai biệt lợi ích thực tế so với mức sinh lời kỳ vọng, bao gồm rủi ro có hệ thống rủi ro khơng hệ thống Thứ tư, chứng khốn có tính tư giả, tính khơng đồng thị giá mệnh giá chứng khoán 1.3 Phân loại chứng khoán Nguyễn Quỳnh Anh- KT33D030 Bài tập lớn học kì mơn Luật chứng khoán Giống loại hàng hoá khác, chứng khoán đa dạng, phong phú chủng loại hình thức Để phân loại chứng khốn người ta thường dựa vào số tiêu chí khác như: Căn vào chủ thể phát hành, chứng khoán gồm hai loại: chứng khoán doanh nghiệp chứng khoán Chính phủ Căn vào chất, chứng khốn gồm hai loại: chứng khoán vốn chứng khoán nợ Căn vào mối quan hệ chủ thể phát hành chủ sở hữu chứng khốn có: cổ phiếu, trái phiếu, chứng quỹ đầu tư số chứng khoán phái sinh chứng quyền, quyền chọn mua, quyền chọn bán, hợp đồng tương lai - Cổ phiếu: Đây loại chứng khoán quan trọng cho việc tạo lập vào hoạt động thị trường chứng khốn Có nhiều định nghĩa khác cổ phiếu Theo quy định pháp luật hành Việt Nam: “cổ phiếu loại chứng khoán xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu phần vốn góp cổ phần tổ chức phát hành” - Trái phiếu: Đây chứng khốn nợ doanh nghiệp Chính phủ phát hành xác nhận quyền chủ sở hữu khoản nợ chủ thể Khoản nợ tổ chức phát hành cam kết trả lại cho chủ sở hữu thời điểm tương lai với khoản lãi định Trái phiếu có nhiều loại trái phiếu doanh nghiệp, trái phiếu Chính phủ, trái phiếu quyền địa phương - Chứng quỹ đầu tư: Đây loại chứng khoán đặc biệt Theo quy định pháp luật nước ta, loại “chứng khốn xác nhận quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư phần vốn góp quỹ đại chúng” Ngồi ba loại chứng khốn chủ yếu cịn có loại chứng khốn phái sinh Đây loại chứng khoán phát sinh từ hoạt động giao dịch chứng khoán chuyển đổi sang chứng khoán thông qua hành vi giao dịch thị trường Hiện có ba loại chứng khốn phái sinh phổ biến chứng Nguyễn Quỳnh Anh- KT33D030 Bài tập lớn học kì mơn Luật chứng khốn quyền, bảo chứng phiếu, hợp đồng quyền lựa chọn Tại Việt Nam, theo Luật Chứng Khốn 2006 có số loại chứng khốn phái sinh như: chứng quyền, quyền mua cổ phần, quyền chọn mua, quyền chọn bán, hợp đồng tương lai Chào bán chứng khoán 2.1 Khái niệm chào bán chứng khoán Chào bán chứng khoán hiểu việc đưa chứng khoán vào giao dịch thị trường chứng khoán sơ cấp Tại vốn nhà đầu tư chuyển giao cho tổ chức chào bán thông qua việc nhà đầu tư mua chứng khốn Phải nói có hoạt động chào bán làm tăng hàng hố cho thị trường chứng khốn Hơn thế, thơng qua hoạt động chào bán, tổ chức chào bán thành lập, tăng vốn điều lệ phục vụ nhu cầu kinh doanh bù đắp thiếu hụt tạm thời ngân sách nhà nước 2.2 Phương thức chào bán chứng khoán a Xét theo cách thức phân phối chứng khốn, có bốn phương thức chào bán chứng khốn: Thứ nhất, phương thức bán trực tiếp Theo phương thức này, tổ chức chào bán chứng khoán đến tay nhà đầu tư Thứ hai, phương thức bán thông qua đại lý Theo đó, tổ chức trung gian- bên nhận đại lý- ký kết hợp đồng với tổ chức chào bán để bán chứng khoán họ thị trường sơ cấp Thứ ba, phương thức bán thông qua đấu thầu Theo đó, có nhà thầu lựa chọn, cam kết phân phối hết số chứng khoán với điều kiện nhà thầu hưởng tỷ lệ phần trăm định theo kết đợt chào bán Thứ tư, phương thức bảo lãnh phát hành Theo phương thức có tổ chức bảo lãnh đứng giúp tổ chức chào bán thực thủ tục trước chào bán chứng khốn Sau tổ chức bảo lãnh nhận mua số chứng khoán để bán lại nhận mua số chứng khốn cịn lại sau đợt phát hành Nguyễn Quỳnh Anh- KT33D030 Bài tập lớn học kì mơn Luật chứng khốn b Xét theo điều kiện chào bán thị trường sơ cấp, có hai phương thức phát hành: Thứ nhất, chào bán riêng lẻ Chào bán riêng lẻ phương thức chào bán chứng khoán số lượng nhà đầu tư định mua với điều kiện hạn chế, không tiến hành rộng rãi công chúng tổ chức chào bán công khai thông tin Thứ hai, chào bán chứng khốn cơng chúng Đây hình thức chào bán chứng khoán rộng rãi đến đại phận công chúng đầu tư II Pháp luật chào bán chứng khốn tổ chức tín dụng Tổ chức tín dụng doanh nghiệp thành lập theo quy định Luật tổ chức tín dụng quy định khác pháp luật Để tăng quy mô vốn cho hoạt động tín dụng dịch vụ tài khác, tổ chức tín dụng chào bán trái phiếu Trước đây, theo Quyết định 212/1994/QĐNHNN Thống đốc Ngân hàng Nhà nước ngày 22/9/1994 việc ban hành thể lệ phát hành trái phiếu NHTM, ngân hàng đầu tư phát triển có NHTM, ngân hàng đầu tư phát hành trái phiếu với điều kiện phát hành, trình tự thủ tục chặt chẽ Quy định hạn chế việc tăng vốn tổ chức tín dụng Ngày 22/11/2002, Thống đốc Ngân hàng Nhà nước ban hành Quyết định 1287/2002/QĐ-NHNN việc ban hành quy chế giấy tờ có giá tổ chức tín dụng huy động vốn nước Trong số giấy tờ có giá, trái phiếu loại chứng khốn mà tổ chức tín dụng phát hành để huy động vốn Nghị định 52/2006/NĐ-CP Chính phủ ban hành ngày 19/5/2006, điều chỉnh hoạt động chào bán trái phiếu riêng lẻ bổ sung vốn tự có tổ chức tín dụng nhà nước Những tổ chức tín dụng khác chào bán trái phiếu riêng lẻ tuân theo quy định pháp luật ngân hàng văn hướng dẫn Ngân hàng Nhà nước Đối tượng phát hành Nguyễn Quỳnh Anh- KT33D030 Bài tập lớn học kì mơn Luật chứng khoán Đối tượng phát hành trái phiếu bao gồm tất tổ chức tín dụng thành lập hoạt động theo Luật tổ chức tín dụng: tổ chức tín dụng nhà nước, tổ chức tín dụng cổ phần, tổ chức tín dụng 100% vốn nước ngoài, chi nhánh ngân hàng nước hoạt động Việt Nam, quỹ tín dụng nhân dân Trung ương Thực tế nay, trái phiếu ngân hàng chào bán thị trường phần lớn trái phiếu NHTM Hoạt động chào bán trái phiếu chưa hoạt động thường xuyên nhu cầu vốn trung dài hạn ngân hàng lớn Vì vậy, tương lai cần đẩy mạnh hoạt động này, góp phần đáp ứng tốt nhu cầu vốn ngân hàng, làm phong phú hàng hoá TTCK Phương thức phát hành Theo Quyết định 1287/2002/QĐ-NHNN, tổ chức tín dụng phát hành trái phiếu thơng qua hình thức đại lý phát hành, ủy thác phát hành phát hành trực tiếp Thời hạn đợt chào bán trái phiếu thường không 60 ngày, thời hạn phải có chấp thuận Ngân hàng Nhà nước Các tổ chức tín dụng chủ thể có trình độ chuyên môn, mạng lưới phân phối rộng, khả tài mạnh chịu kiểm sốt chặt chẽ Ngân hàng Nhà nước Do đó, pháp luật cho phép tổ chức tín dụng tự chào bán trái phiếu thông qua đại lý Điều kiện phát hành Điều 12 Quy chế ban hành kèm theo Quyết định 1287/2002/QĐNHNN quy định điều kiện phát hành trái phiếu tổ chức tín dụng: tuân thủ điều kiện hạn chế bảo đảm an toàn hoạt động tỷ lệ an toàn vốn tối thiểu, giới hạn tín dụng khách hàng, tỷ lệ khả chi trả, giới hạn góp vốn, mua cổ phần có tình hình tài lành mạnh theo đánh giá tra ngân hàng Tổ chức tín dụng khơng phải đạt mức vốn điều lệ tối thiểu 50 tỷ đồng theo Quyết định 212/1994/QĐ-NHNN trước Quy định yêu cầu tổ chức tín dụng chào bán phải tuân thủ điều kiện hạn chế bảo Nguyễn Quỳnh Anh- KT33D030 Bài tập lớn học kì mơn Luật chứng khốn đảm an tồn theo Luật tổ chức tín dụng có tình hình tài lành mạnh Điều tạo điều kiện thuận lợi cho tổ chức tín dụng huy động vốn Trình tự, thủ tục chào bán Tổ chức tín dụng lập hồ sơ đề nghị phát hành gửi Ngân hàng Trung ương Chi nhánh Ngân hàng Nhà nước tỉnh, thành phố nơi đóng trụ sở Hồ sơ bao gồm giấy tờ cần thiết liên quan đến đợt phát hành, phương án phát hành, phương án sử dụng vốn quan có thẩm quyền thông qua Ngân hàng Nhà nước xem xét, sau 15 ngày kể từ ngày nhận hồ sơ, Thống đốc Ngân hàng Nhà nước Giám đốc chi nhánh Ngân hàng Nhà nước tỉnh, thành phố định việc phát hành trái phiếu tổ chức tín dụng Như vậy, quy định hoạt động chào bán trái phiếu tổ chức tín dụng đầy đủ chi tiết Đối với hoạt động chào bán trái phiếu riêng lẻ tổ chức tín dụng thuộc sở hữu nhà nước, phương án phát hành phải có ý kiến chấp thuận Bộ Tài (Khoản Điều 46 Nghị định 52/2006/NĐ-CP) III Thực trạng pháp luật chào bán chứng khoán tổ chức tín dụng Thực trạng pháp luật Việt Nam hoạt động chào bán chứng khoán đa dạng phức tạp Có nhiều văn khác điều chỉnh hoạt động hiệu lực pháp lý không cao, phần lớn văn luật Nhiều quan có thẩm quyền quản lý chưa có quan quản lý chung ảnh hưởng đến hiệu quản lý nhà nước hoạt động Hơn nữa, văn điều chỉnh hoạt động chào bán chứng khoán doanh nghiệp tồn nhiều bất cập cần sửa đổi, bổ sung Chẳng hạn, có mâu thuẫn việc quy định điều kiện chào bán trái phiếu công ty cổ phần Luật doanh nghiệp 2005 Nghị định 52/2006/NĐCP, bất cập phương thức tổ chức bán cổ phần lần đầu, quan định CPH xác định giá trị doanh nghiệp, quy định nhà đầu tư Nguyễn Quỳnh Anh- KT33D030 Bài tập lớn học kì mơn Luật chứng khoán chiến lược Nghị định 187/2004/NĐ-CP, quy định đối tượng chưa xem xét chuyển đổi Thông tư liên tịch số 08/2003/TTLT-BKHBTC, quy định phương thức chuyển đổi doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi chuyển đổi thành cơng ty cổ phần Nghị định 38/2003/NĐ-CP III Một số đề xuất pháp lý nhằm hoàn thiện pháp luật chào bán chứng khốn tổ chức tín dụng Bổ sung, sửa đổi số quy định hành chào bán chứng khốn cơng chúng theo Luật chứng khốn 2006 Luật chứng khốn khơng quy định phương thức chào bán chứng khốn cơng chúng Có thể nói, việc quy định phương thức chào bán chứng khốn cần thiết để đảm bảo cho ổn định thị trường giảm chi phí cho nhà phát hành Sự thành bại đợt phát hành quan trọng Chính vậy, để đảm bảo thành cơng đợt chào bán địi hỏi tổ chức chào bán phải lựa chọn phương thức phát hành tối ưu Trong phương thức phát hành chứng khoán, bảo lãnh phát hành xem phương thức đại an toàn Phương thức sử dụng cho việc phát hành cổ phiếu trái phiếu Trên giới, bảo lãnh phát hành sử dụng từ lâu Tại Việt Nam, phương thức quy định Nghị định 48/1998 ngày 11 tháng năm 1998, sau Nghị định 144/2003/NĐ-CP ngày 28 tháng 11 năm 2003 văn hướng dẫn thi hành Luật chứng khốn 2006 lại khơng có quy định Vì vậy, thời gian tới, cần bổ sung quy định phương thức bảo lãnh phát hành chứng khoán cơng chúng Đồng thời, cần có thêm quy định cụ thể điều kiện thành lập tổ chức bảo lãnh phát hành, cấu tổ chức, hoạt động tổ chức bảo lãnh vấn đề khác liên quan đến việc thành lập giải thể Có vậy, tổ chức chào bán chứng khốn n tâm phát hành chứng khốn với số lượng lớn, nhà đầu tư có sở để đặt niềm tin vào dự án đầu tư chứng khốn Bên cạnh phương thức Nguyễn Quỳnh Anh- KT33D030 Bài tập lớn học kì mơn Luật chứng khoán bảo lãnh phát hành, cần quy định thêm số phương thức phát hành chứng khoán đại lý phát hành hay đấu thầu để tổ chức chào bán có hội chọn lựa phương thức chào bán chứng khốn cơng chúng phù hợp với điều kiện Về hồ sơ chào bán chứng khốn cơng chúng Hiện hồ sơ chào bán chứng khốn cơng chúng cịn cầu kỳ Đặc biệt yêu cầu báo cáo tài hàng năm phải kiểm toán tổ chức kiểm toán chấp nhận Hiện pháp luật chưa quy định tiêu chuẩn tổ chức kiểm toán thực kiểm tốn, chưa đưa tiêu chí cụ thể để đánh giá nội dung hoạt động kiểm toán tổ chức tổ chức kiểm tốn xác định giá trị doanh nghiệp tiêu chí bắt buộc phải có để doanh nghiệp xem có đủ điều kiện chào bán chứng khốn cơng chúng Vì vậy, Luật chứng khốn cần cân nhắc vấn đề Bên cạnh đó, Luật cần có quy định để gắn trách nhiệm tổ chức kiểm toán kiểm toán viên kết hoạt động kiểm tốn báo cáo tài chủ thể chào bán Nếu tổ chức kiểm tốn kiểm tốn đưa thơng tin sai lệch báo cáo tài chính, nhà đầu tư phải gánh chịu thiệt hại lớn Mặt khác, điều kiện tổ chức kiểm toán khắt khe Điều dẫn đến tất yếu độc quyền tổ chức kiểm tốn chi phí kiểm tốn vượt q sức tổ chức chào bán chứng khốn cơng chúng lần đầu bước vào thị trường chứng khoán Vì pháp luật cần nới lỏng điều kiện tổ chức kiểm toán, thúc đẩy doanh nghiệp nhanh chóng tham gia vào thị trường chứng khốn thơng qua chào bán chứng khốn cơng chúng Ban hành điều kiện chào bán trái phiếu riêng lẻ thống cho tổ chức tín dụng So với hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ chủ thể khác, pháp luật điều chỉnh hoạt động chào bán chứng khốn riêng lẻ tổ chức tín dụng tương đối hoàn chỉnh Pháp luật quy định cụ thể, giám sát Nguyễn Quỳnh Anh- KT33D030 Bài tập lớn học kì mơn Luật chứng khốn chặt chẽ từ điều kiện, thủ tục phương thức đến chào bán Tuy nhiên, quy định pháp luật có phân biệt điều kiện chào bán trái phiếu riêng lẻ tổ chức tín dụng thuộc sở hữu Nhà nước tổ chức tín dụng thuộc thành phần kinh tế khác Nghị định 52/2006/NĐ- CP thuận lợi cho tổ chức tín dụng nhà nước tăng vốn tự có Trong đó, tổ chức tín dụng khác phải tuân thủ điều kiện chặt chẽ theo quy định Ngân hàng nhà nước Vì vậy, cần xoá bỏ phân biệt này, tạo điều kiện cho tổ chức tín dụng khác chào bán trái phiếu riêng lẻ theo Nghị định 52/2006/NĐ-CP Phương thức chào bán trái phiếu riêng lẻ tổ chức theo Quyết định 1287/2002/QĐ-NHNN đại lý phát hành bán trực tiếp Tuy nhiên, bổ sung số phương thức khác bảo lãnh phát hành Với vai trò tổ chức bảo lãnh, rủi ro đợt chào bán hạn chế Quy định cụ thể cầm cố trái phiếu, cổ phiếu vay ngân hàng, điều kiện, tỷ lệ cho vay, hình thức cho vay Những quy định công bố thông tin danh sách ngân hàng chấp nhận tăng vốn điều lệ để tránh tượng sai lệch thông tin nhà đầu tư định đầu tư vào cổ phiếu, trái phiếu ngân hàng C KẾT LUẬN Pháp luật chào bán chứng khoán sở pháp lý cho doanh nghiệp, Chính phủ quyền địa phương chào bán chứng khốn để huy động vốn việc xây dựng hoàn thiện pháp luật hoạt động thực đòi hỏi cấp thiết Nhất thời điểm nay, Nhà nước đẩy mạnh phát triển kinh tế với hoạt động đầu tư phát triển sở hạ tầng, việc xây dựng thị trường vốn ổn định có hiệu vấn đề đặc biệt quan trọng biểu sức sống kinh tế đất nước Nguyễn Quỳnh Anh- KT33D030 10 Bài tập lớn học kì mơn Luật chứng khốn DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Luật chứng khoán 2006, sửa đổi bổ sung 2010 Giáo trình Luật chứng khốn Luật tổ chức tín dụng 2010 Nguyễn Quỳnh Anh- KT33D030 11 ... pháp lý nhằm hoàn thiện pháp luật chào bán chứng khoán tổ chức tín dụng Bổ sung, sửa đổi số quy định hành chào bán chứng khoán cơng chúng theo Luật chứng khốn 2006 Luật chứng khốn khơng quy định. .. như: chứng quy? ??n, quy? ??n mua cổ phần, quy? ??n chọn mua, quy? ??n chọn bán, hợp đồng tương lai Chào bán chứng khoán 2.1 Khái niệm chào bán chứng khoán Chào bán chứng khoán hiểu việc đưa chứng khoán vào... phát hành chứng khoán đại lý phát hành hay đấu thầu để tổ chức chào bán có hội chọn lựa phương thức chào bán chứng khốn cơng chúng phù hợp với điều kiện Về hồ sơ chào bán chứng khốn cơng chúng Hiện