Đang tải... (xem toàn văn)
Doanh nghiệp liên doanh được thành lập theo hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn, có tư cách pháp nhân theo pháp luật Việt Nam
Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) công ty hợp danh Hà Linh A ĐẶT VẤN ĐỀ Trong giai đoạn kinh tế thị trường Việt Nam việc tồn loại hình kinh doanh doanh nghiệp nhà nước đáp ứng với thực tế Sau đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ VI Đảng, Nhà nước ban hành hàng loạt văn pháp luật thừa nhận tồn kinh tế tư nhân tạo hành lang pháp lý cho loại hình doanh nghiệp, cơng ty khác phát triển Cơng ty hợp danh hình thức cơng ty đời sớm lịch sử hình thành công ty Khái niệm hợp danh xuất từ thời Babylon, Hy Lạp, La Mã cổ đại, người bắt đầu hợp tác với Để làm rõ công ty hợp danh, chọn đề tài Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp (2005) công ty hợp danh B GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ I Khái quát chung công ty Sự đời phát triển công ty giới Sự đời công ty gắn chặt với đời phát triển kinh tế thị trường Trong môi trường ngày cạnh tranh ngày gay gắt chốn thương trường, để tồn phát triển được, tăng sức cạnh tranh nhà tư họ phải tìm cách để hạ giá thành, tăng chất lượng sản phẩm Có hai phương án cho nhà tư lựa chọn áp dụng triệt để khoa học kỹ thuật để tăng suất giảm giá thành, tăng chất lượng sản phẩm phương án ưu việt Tuy nhiên để làm việc phải có vốn đầu tư ban đầu lớn Điều gây nhiều khó khăn cho nhà tư vừa nhỏ Để khắc phục khó khăn vốn đầu tư ban đầu, nhà đầu tư vừa nhỏ có liên kết với nhau, điều bước đầu tạo tảng cho đời công ty Kinh tế ngày phát triển, cạnh tranh ngày gay gắt việc đầu tư góp vốn kinh doanh nhu cầu cấp thiết hết Sự góp vốn làm xuất hình thức cơng ty Hình thức thấy rõ nhiều ưu điểm hẳn so với hình thức khác tập trung vốn lớn, giảm thiểu rủi ro, tạo điều kiện cho người có vốn ít,… Khái niệm đặc điểm chung Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) công ty hợp danh Hà Linh 2.1 Khái niệm Để tìm khái niệm chung cho khái niệm công ty, điểm qua vài khái niệm công ty sau: Theo khái niệm luật Pháp: “Công ty hợp đồng thơng qua hai hay nhiều người thỏa thuận với sử dụng tài sản hay khả vào hoạt động chung nhằm chia lợi nhuận thu qua hoạt động đó” Theo khái niệm luật bang Lousiana – Mỹ: “Một công ty pháp nhân tạo luật định nhằm mục đích chung có thời hạn thời gian tồn tại, quyền hạn, nghĩa vụ hoạt động ấn định điều lệ” Qua số khái niệm trên, tìm hiểu hình thành phát triển cơng ty, xin đưa khái niệm công ty sau: “công ty hiểu liên kết hai hay nhiều cá nhân pháp nhân kiện pháp lý nhằm tiến hành hoạt động để đạt mục tiêu chung đó” 2.2 Đặc điểm chung Có nhiều loại hình cơng ty với đặc điểm riêng, nhìn chung, cơng ty có đặc điểm sau: - Cơng ty phải hai chủ thể thành lập - Các thành viên phải đóng góp vào cơng ty khối lượng tài sản định - Công ty thành lập thơng qua thỏa thuận, trí thành viên nhằm thực hoạt động để đạt mục đích chung đề Phân loại cơng ty Có nhiều cách phân loại cơng ty khác nhau, xin nêu cách phân loại công ty phổ biến nhất, phân loại vào tính chất liên kết, chế độ trách nhiệm thành viên công ty 3.1 Công ty đối nhân Công ty đối nhân công ty mà việc thành lập dựa liên kết chặt chẽ độ tin cậy nhân thân thành viên tham gia, việc góp vốn thứ yếu Loại hình cơng ty có đặc điểm khơng có tách bạch tài sản cá nhân thành viên tài sản công ty Các thành viên liên đới Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) công ty hợp danh Hà Linh chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ cơng ty phải có thành viên chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ công ty 3.2 Công ty đối vốn Công ty đối vốn đời sau công ty đối nhân, thực tế, lại loại hình cơng ty phổ biến thực tế Khác với công ty đối nhân, công ty đối vốn không quan tâm đến nhân thân người góp vốn mà quan tâm đến phần vốn góp họ Quyền lợi nghĩa vụ thành viên phụ thuộc vào phần vốn mà họ góp vào cơng ty II Những vấn đề chung công ty hợp danh Sự hình thành cơng ty hợp danh Như nói trên, khái niệm hợp danh xuất từ văn minh cổ đại, từ người bắt đầu có hợp tác với Trong đạo luật Hammurabi năm 2300 TCN có chế định hình thức hợp danh Cịn theo Đạo luật Justinian đế chế La Mã cổ đại vào kỷ VI, xét chất, khơng có nhiều điểm khác biệt khái niệm hợp danh pháp luật đương đại Tới thời kỳ Trung đại, cuối kỷ XVII, hình thức hợp danh ngày mơ rõ nét Năm 1776, Mỹ giành độc lập áp dụng hệ thống luật thông lệ Anh Từ đó, pháp luật cơng ty hợp danh bắt đầu áp dụng Mỹ Tới đầu kỷ XIX, cơng ty hợp danh trở thành hình thức kinh doanh quan trọng bậc đất nước có kinh tế phát triển giới Khác với nước tư giới, loại hình cơng ty hợp danh xuất muộn Việt Nam (do điều kiện kinh tế lịch sử, xã hội nước ta) Cuối kỷ XIX, xuất hình thức doanh nghiệp tư nhân, công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh Việt Nam thông qua ba luật Pháp áp đặt lên Việt Nam Nhưng sau nước Việt Nam độc lập, luật khơng cịn giá trị pháp lý, Việt Nam trở lại với kinh tế tập trung Luật doanh nghiệp 1999, khái niệm công ty hợp danh trở lại với kinh tế Việt Nam Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) công ty hợp danh Hà Linh Khái niệm đặc điểm công ty hợp danh 2.1 Khái niệm Khác với pháp luật hầu giới, theo Luật doanh nghiệp Việt Nam cơng ty hợp danh bị gắn với hình thức cơng ty khác cơng ty hợp vốn đơn giản để mang tên chung Công ty hợp danh Có thể hiểu cách đơn giản nhất, công ty hợp danh công ty hai hay nhiều người tiến hành hoạt động kinh doanh với mục tiêu lợi nhuận.Theo Luật doanh nghiệp 2005 (sau gọi Luật doanh nghiệp), công ty hợp danh định nghĩa sau: Điều 130: Công ty hợp danh Công ty hợp danh doanh nghiệp đó: a Phải có hai thành viên chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung (sau gọi thành viên hợp danh); ngồi thành viên hợp danh có thành viên góp vốn; b Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ cơng ty; c Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty Ngay định nghĩa công ty hợp danh Luật doanh nghiệp xuất hai vấn đề cần bàn: Thứ nhất, theo quy định cơng ty hợp danh bắt buộc phải có hai thành viên hợp danh – người chịu trách nhiệm liên đới vô hạn khoản nợ công ty Điều hoàn toàn phù hợp với lý thuyết công ty hợp danh thông thường, bởi, chất cơng ty hợp danh liên kết thương nhân đơn lẻ để kinh doanh tên chung Tuy nhiên, lại khơng thích hợp loại hình cơng ty hợp vốn đơn giản Công ty hợp vốn đơn giản, theo pháp luật Mỹ thì: Cơng ty hợp danh hữu hạn bao gồm hai hay nhiều người, với thành viên hợp danh thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn Cơng ty hợp vốn đơn giản cần có thành viên hợp danh thành viên góp vốn đủ Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) công ty hợp danh Hà Linh Thứ hai, thành viên hợp danh cơng ty hợp danh phải cá nhân, có nghĩa pháp nhân khơng thể trở thành thành viên hợp danh công ty hợp danh Công ty hợp danh vốn liên kết thương nhân, mà thương nhân thương gia thể nhân, thương gia pháp nhân Bởi vậy, pháp nhân hồn tồn trở thành thành viên hợp danh công ty hợp danh 2.2 Đặc điểm - Thành viên hợp danh công ty hợp danh phải cá nhân Việt Nam nước ngồi, khơng rơi vào trường hợp bị cấm thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam theo khoản điều 12 Luật doanh nghiệp Luật doanh nghiệp quy định, cơng ty hợp danh phải có tối thiểu hai thành viên hợp danh không khống chế số lượng tối đa Với chất loại hình công ty đối nhân, thành viên hợp danh công ty hợp danh thường người quen biết, tin cậy với - Thành viên góp vốn: tổ chức cá nhân Việt Nam hay nước ngồi khơng thuộc vào trường hợp tổ chức, cá nhân khơng mua cổ phần, góp vốn vào doanh nghiệp theo khoản điều 13 Luật Doanh nghiệp Công ty hợp danh theo quy định Luật doanh nghiệp, khái niệm chung để hai khái niệm đơn lẻ: cơng ty có thành viên hợp danh; cơng ty có thành viên hợp danh, thành viên góp vốn (cịn gọi cơng ty hợp vốn đơn giản) - Tư cách pháp lý công ty hợp danh: theo khoản điều 130, công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh - Chế độ chịu trách nhiệm: công ty hợp danh pháp nhân, nên có khối tài sản riêng, công ty hợp danh phải tự chịu trách nhiệm tồn vốn tài sản cơng ty Sau công ty hợp danh chịu trách nhiệm tồn vốn tài sản cơng ty chưa đủ để hoàn thành nghĩa vụ đối tác bên thứ ba thành viên hợp danh phải liên đới chịu trách nhiệm toàn tài sản để tốn khoản nợ cho cơng ty Cịn thành viên góp vốn, họ chịu trách nhiệm Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) cơng ty hợp danh Hà Linh phần vốn góp vào công ty theo quy định điểm a khoản điều 140 điều 131 Luật doanh nghiệp - Chuyển nhượng vốn: cơng ty hợp danh loại hình điển hình cho cơng ty đối nhân – thành lập sở thân cận, tín nhiệm lẫn thành viên chính, nên việc chuyển nhượng vốn cơng ty hợp danh khó khăn Sự chuyển nhượng vốn góp bắt buộc phải có đồng thuận hội đồng thành viên Công ty hợp danh - Chứng khốn: cơng ty hợp danh khơng phát hành loại chứng khoán Đây xem hạn chế cho việc huy động vốn loại hình III Các quy định Luật doanh nghiệp 2005 công ty hợp danh Đên Luật doanh nghiệp 2005 có thay đổi đáng kể chất hình thức cơng ty hợp danh Khắc phục thiếu sót Luật doanh nghiệp 1999 quy định loại hình cơng ty hợp danh sơ sài, chưa đủ tầm điều chỉnh vấn đề phát sinh hoạt động loại hình doanh nghiệp này, luật doanh nghiệp 2005 sửa đổi, bổ sung quy định số nội dung cho phù hợp hơn, đáp ứng nhu cầu thực tiễn Thành lập công ty hợp danh Theo khoản điều 130 Luật doanh nghiệp cơng ty hợp danh thành lập, bắt đầu hoạt động pháp nhân độc lập sau cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Cũng loại hình doanh nghiệp khác, luật doanh nghiệp nhấn mạnh ý nghĩa hành vi đăng ký kinh doanh cơng ty hợp danh Nhưng khơng phải lẽ mà quên thỏa thuận thành viên công ty hợp danh ý nghĩa ban đầu công ty hợp danh Nội dung thỏa thuận thành lập công ty hợp danh quan trọng, nội dung thỏa thuận ghi nhận vào điều lệ công ty hợp danh giấy đề nghị kinh doanh (theo điều 17, điều 21, điều 22 Luật doanh nghiệp) Hồ sơ đăng ký kinh doanh công ty hợp danh quy định điều 20 nghị đinh 43/2010/NĐ-CP Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) công ty hợp danh Hà Linh Một điều đáng lưu ý, là, tất thành viên hợp danh công ty hợp danh phải có chứng hành nghề ngành nghề yêu cầu chứng hành nghề (ví dụ thẻ luật sư thành viên hợp danh công ty luật) kiều kiện hành nghề khác (theo điều 8, điều nghị định 102/2010/NĐ-CP) theo quy định khoản điều 17 Luật doanh nghiệp Thành viên công ty hợp danh Theo quy định pháp luật Việt Nam nhà cơng ty hợp danh có hai loại thành viên thành viên hợp danh thành viên góp vốn Khơng phân biệt riêng rẽ hai hình thức hợp danh hợp danh góp vốn đơn giản, nên cơng ty hợp danh theo pháp luật Việt Nam mang đặc điểm hai loại hình Dù theo hình thức cơng ty hợp danh bắt buộc phải có tối thiểu hai thành viên hợp danh Thành viên hợp danh thành viên góp vốn có quyền sở hữu tài sản công ty, chia lợi nhuận, nhận thông tin từ hoạt động kinh doanh quản lý công ty, xem sổ kế tốn hồ sơ khác có nghĩa vụ góp đủ số vốn cam kết, chấp hành nội quy định công ty… 2.1 Thành viên hợp danh Khoản 12 điều Luật doanh nghiệp 2005 định nghĩa: “Thành viên hợp danh thành viên chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ công ty hợp danh” Thành viên hợp danh người định tới tồn phát triển công ty mặt pháp lý lẫn thực tế Họ hưởng toàn quyền quan trọng thành viên công ty Sở dĩ thành viên hợp danh người có quyền tổ chức, quản lý, điều hành công ty, định tồn phát triển công ty chế độ chịu trách nhiệm vô hạn liên đới thành viên hợp danh Họ không chịu trách nhiệm phần vốn góp cơng ty mà cịn phải chịu tồn tài sản Họ hồn tồn bị khánh kiệt tài sản cơng ty hợp danh làm ăn thua lỗ Bởi lẽ nên thành viên hợp danh có tồn quyền việc tổ chức, quản lý cơng ty hợp danh Ngồi ra, quyền thành Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) công ty hợp danh Hà Linh viên hợp danh quy định điểm khoản điều 134 Luật doanh nghiệp 2005 Thành viên hợp danh phải chịu số hạn chế quy định điều 133 Luật doanh nghiệp nhằm đảm bảo lợi ích hợp pháp cho cơng ty hợp danh thành viên hợp danh đó, quyền lợi ích hớp pháp thành viên khác cơng ty 2.2 Thành viên góp vốn “Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty” Quyền thành viên góp vốn quy định khoản điều 140 Luật doanh nghiệp 2005 So với thành viên hợp danh cơng ty hợp danh, quyền tổ chức quản lý cơng ty hợp danh thành viên góp vốn mờ nhạt nhiều Điều thể điểm sau đây: - Quyền tham gia biểu thảo luận bàn bạc quản lý cơng ty thành viên góp vốn hạn chế Tuy có quy định quyền thảo luận biểu thành viên góp vốn điểm a khoản điều 140 mang tính hình thức quy định cụ thể khơng nhắc tới thành viên hợp danh (ví dụ quy định triệu tập họp hội đồng thành viên, theo khoản điều 136 Luật doanh nghiệp 2005, Chủ tịch hội đồng thành viên triệu tập họp hội đồng thành viên xét thấy cần thiết theo yêu cầu thành viên hợp danh Trường hợp chủ tịch hội đồng thành viên không triệu tập họp theo yêu cầu thành viên hợp danh thành viên triệu tập họp hội đồng thành viên) - Khơng phân công đảm nhiệm chức danh quản lý công ty - Không tham gia quản lý công ty, không tiến hành công việc kinh doanh nhân danh công ty Điều lý giải chế độ chịu trách nhiệm hữu hạn thành viên góp vốn cơng ty Khơng thành viên hợp danh, thành viên góp vốn phải chịu trách nhiệm hữu hạn phần vốn góp cơng ty Họ không đứng trước nguy bị khánh kiệt công ty bị phá sản Bởi lẽ họ khơng thể có trách nhiệm cao với cơng ty đồng thời Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) công ty hợp danh Hà Linh với phần tài sản cơng ty hợp danh Cũng điều nên thành viên góp vốn khơng u cầu có chun mơn trở thành thành viên công ty hợp danh kinh doanh ngành nghề có điều kiện Tuy vai trị quản trị thành viên góp vốn hạn chế thành viên hợp danh bù lại thành viên góp vốn lại có quyền định đoạt phần vốn góp rộng so với thành viên hợp danh: - Thành viên góp vốn để lại thừa kế phần vốn góp mà khơng cần có chấp thuận hội đồng thành viên (đối với thành viên hợp danh phải hội đồng thành viên chấp nhận) - Thành viên góp vốn có quyền tặng cho, chấp, cầm cố phần vốn góp theo điều 140 (trong thành viên hợp khơng có quy định điều này) - Thành viên góp vốn tự chuyển nhượng phần vốn góp cơng ty cho người khác (đối với thành viên hợp danh phải có đồng ý thành viên hợp danh cịn lại) Vốn góp phần vốn góp cơng ty hợp danh Nếu công ty kinh doanh ngành nghề không yêu cầu vốn pháp định thành viên sáng lập tự thỏa thuận mức vốn điều lệ, phần đóng góp thành viên, thỏa thuận loại tài sản dùng làm vốn góp, cách thức định giá chuyển giao cho cơng ty hợp danh Về ngun tắc, có nhiều loại tài sản dùng làm vốn góp, ví dụ tiền, vàng, nhà đất,… loại tài sản khác Người góp vốn phải tiến hành thủ tục chuyển quyền sở hữu sang cho công ty hợp danh (đối với vật phải chuyển quyền sở hữu), tài sản khác phải làm biên giao nhận theo quy định khoản điều 29 khoản điều 132 Luật doanh nghiệp, khối tài sản riêng công ty Các thành viên công ty hợp danh, kể thành viên hợp danh thành viên góp vốn có nghĩa vụ góp vốn đủ thời hạn Nếu vi phạm, số vốn chưa góp đủ gọi khoản nợ thành viên cơng ty Sau góp vốn, thành viên quyền sở hữu tài sản góp nhận quyền lợi từ công ty Quyền tài sản coi phần vốn góp Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) công ty hợp danh Hà Linh công ty, thường thể tỉ lệ định Công ty hợp danh cấp giấy chứng nhận phần vốn góp cho thành viên thực nghĩa vụ góp vốn theo quy định khoản điều 131 Luật doanh nghiệp Quản lý điều hành công ty hợp danh Do tính an tồn pháp lý cơng chúng cao, mặt khác thành viên công ty hợp danh thường có quan hệ với nhân thân nên việc quản lý điều hành công ty hợp danh chịu ràng buộc pháp luật Về bản, thành viên có quyền tự thỏa thuận việc quản lý, điều hành công ty Song, quyền quản lý công ty hợp danh thuộc thành viên hợp danh, thành viên góp vốn khơng có quyền quản lý cơng ty (như phân tích phần thành viên cơng ty hợp danh) Cơng ty hợp danh thường có chế quản lý nội linh hoạt, tùy thuộc vào thỏa thuận thành viên Tuy nhiên, việc tổ chức quản lý công ty hợp danh phải tuân thủ quy định số vấn đề sau đây: Cơ quan cao công ty hợp danh hội đồng thành viên, bao gồm tất thành viên hợp danh thành viên góp vốn, triệu tập thời điểm số thành viên hợp danh xét thấy cần thiết (theo khoản 1, điều 135 khoản điều 136 Luật doanh nghiệp) Thể thức triệu tập họp, quy định gửi tài liệu trước họp, điều hành, biểu ghi biên họp hội đồng thành viên đơn giản, tùy thuộc vào thỏa thuận thành viên ghi điều lệ công ty Nếu điều lệ công ty không quy định định vấn đề quan trọng phải ¾ số thành viên hợp danh chấp thuận (khoản điều 135) Còn định vấn đề quan trọng cần 2/3 số thành viên hợp danh chấp thuận Trong trình hoạt động cơng ty, thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày công ty Chủ tịch hội đồng thành viên, giám đốc (tổng giám đốc) có nhiệm vụ quản lý điều hành công việc kinh doanh hàng ngày công ty với tư cách thành viên hợp danh, phân công, phối hợp công việc kinh doanh thành viên hợp danh Người người đại diện cho cơng ty hợp danh 10 Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) công ty hợp danh Hà Linh quan hệ với quan nhà nước, đại diện cho công ty với tư cách nguyên đơn bị đơn vụ kiện, tranh chấp thương mại IV.Thực trạng công ty hợp danh Việt Nam số kiến nghị Thực trạng công ty hợp danh Việt Nam – số hạn chế pháp luật công ty hợp danh theo Luật doanh nghiệp 2005 1.1 Thực trạng công ty hợp danh Việt Nam Công ty hợp danh tồn từ lâu giới, bộc lộ ưu điểm đáng kể so với loại hình doanh nghiệp khác, lựa chọn số lượng lớn thương nhân giới Khi so sánh công ty hợp danh với loại hình doanh nghiệp khác, ta thấy cơng ty hợp danh có ưu điểm đáng kể sau đây: Thứ nhất, so với doanh nghiệp tư nhân cơng ty hợp danh có khả huy động vốn lớn hơn, công ty hợp danh liên kết hai hay nhiều thành viên hợp danh, ngồi cơng ty hợp danh cịn có thành viên góp vốn nữa, doanh nghiệp tư nhân cá nhân thành lập, tiến hành hoạt động kinh doanh Điều thấy, cơng ty hợp danh lựa chọn ưu việt cho nhà đầu tư vừa nhỏ để có doanh nghiệp có quy mơ lớn hơn, khả cạnh tranh cao thị trường Hơn nữa, công ty hợp danh pháp luật trao cho tư cách pháp nhân, tạo điều kiện để công ty hợp danh tham gia cách rộng rãi vào tất hoạt động kinh doanh Thứ hai, so với doanh nghiệp chịu trách nhiệm hữu hạn công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, … - loại hình doanh nghiệp thành lập dựa sở liên minh, hợp tác nhiều thành viên để tiến hành hoạt động kinh doanh Điểm khác biệt là, thành viên hợp danh công ty hợp danh phải chịu trách nhiệm liên đới vơ hạn tốn hết khoản nợ cịn lại công ty tài sản công ty không đủ để trang trải số nợ công ty (điểm đ khoản điều 134), vậy, cơng ty hợp danh, lý thuyết, có khả tạo uy tín, tín nhiệm cao hoạt động kinh doanh, dễ vay vốn 11 Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) công ty hợp danh Hà Linh Cịn so với cơng ty hợp danh nước giới, công ty hợp danh có ưu để phát triển Việt Nam, đất nước coi trọng tình nghĩa, cơng ty hợp danh loại hình cơng ty đối nhân, việc thành lập dựa sở quan hệ nhân thân Theo số lượng tổng cục thống kê năm 2009 số lượng cơng ty hợp danh Việt Nam tính đến 2009 67 cơng ty, chiếm 0.03% so với loại hình doanh nghiệp khác số bé nhỏ Những ưu điểm cơng ty hợp danh thấy rõ ràng, số lượng công ty hợp danh Việt Nam lại vậy? Hạn chế loại hình cơng ty Việt Nam gì? Thứ nhất, khái niệm cơng ty hợp danh xuất Việt Nam từ luật doanh nghiệp 1999, thấy, mơ hình doanh nghiệp mẻ với nhà đầu tư nước ta, nhiều người chưa nhận thức chất công ty hợp danh, thấy rõ ưu điểm loại hình cơng ty Cái người ta nhìn thấy, là, cơng ty hợp danh, họ có hai lựa chọn: Một là, chịu trách nhiệm vô hạn tài sản chia sẻ quyền quản lý với người khác Trong nhà kinh doanh Việt Nam vốn quen phải chịu trách nhiệm vô hạn tài sản họ hồn tồn có quyền tự quyết, tự quản lý doanh nghiệp theo mơ hình doanh nghiệp tư nhân Hai là, chịu trách nhiệm hữu hạn tài sản khơng có quyền quản lý cơng ty Nếu nhà kinh doanh muốn chịu trách nhiệm hữu hạn thơi họ hồn tồn lựa chọn loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn, họ có quyền quản lý Vì vậy, với nhà đầu tư, công ty hợp danh xem lựa chọn khó chấp nhận với rủi ro cao Thứ hai, loại hình cơng ty hợp danh luật doanh nghiệp 1999 quy định với điều luật doanh nghiệp 2005 với 11 điều, không điều chỉnh hết mặt, vấn đề đặt với loại hình cơng ty Sau xin nêu số bất cập luật doanh nghiệp 2005 công ty hợp danh - Đối tượng trở thành thành viên hợp danh công ty hợp danh 12 Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) công ty hợp danh Hà Linh Theo quy định điểm b khoản điều 130 có cá nhân trở thành thành viên hợp danh công ty hợp danh Điều có nghĩa là, pháp nhân muốn trở thành thành viên cơng ty hợp danh thành viên góp vốn Cơng ty hợp danh, từ thuở sơ khai liên kết thương nhân đơn lẻ để kinh doanh Mà thương nhân bao gồm thương gia thể nhân thương gia pháp nhân Vậy việc luật doanh nghiệp không trao cho pháp nhân quyền trở thành thành viên hợp danh chưa hợp lý Về lý thuyết, thấy, pháp nhân mơ vị trí pháp lý thể nhân Nó có tên gọi, sở, quốc tịch, ý chí, sản nghiệp, trách nhiệm, có nghĩa có quyền dân thể nhân trừ số quyền đặc trưng khác (về trị, nhân gia đình,…) Về mặt pháp luật thực định, Luật đầu tư nước Việt Nam 1987 có hình thức đầu tư hợp tác kinh doanh sở hợp đồng hay hợp đồng hợp tác kinh doanh mà luật gia giới quan niệm hình thức cơng ty hợp danh Điều đáng lưu ý bên hợp đồng hợp tác kinh doanh theo luật đầu tư nước ngồi Việt Nam pháp nhân Vậy luật doanh nghiệp lại không quy định vậy? - Phân loại công ty hợp danh Trong luật doanh nghiệp Việt Nam, nhà làm luật gộp hai hình thức vốn khác cơng ty hợp danh (general partnership) cơng ty hợp vốn đơn giản (limited partnership) Và từ quy định đặc điểm chung cho loại hình cơng ty Luật doanh nghiệp quy định, công ty hợp danh bắt buộc phải có hai thành viên hợp danh Nhưng loại hình cơng ty hợp vốn đơn giản, thực chất, cần có thành viên hợp danh thành viên hợp vốn đủ Trong số trường hợp, quy định gây nhiều trở ngại cho hoạt động kinh doanh cơng ty hình thức hợp vốn đơn giản Lấy ví dụ trường hợp, A B bắt tay thành lập công ty hợp danh AB Không may A qua đời để lại di sản cho người thừa kế C Nhưng C không muốn trở thành thành viên hợp danh công ty AB mà muốn trở thành thành viên góp vốn thơi Trong trường hợp pháp luật quy 13 Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) cơng ty hợp danh Hà Linh định, cơng ty AB công ty hợp danh nữa, mà buộc phải có thêm thành viên hợp danh (ngồi mong muốn B C), chuyển đổi thành loại hình cơng ty khác bị giải thể Trong khi, theo pháp luật công ty hợp vốn đơn giản nước giới, cơng ty AB hồn tồn kinh doanh hình thức cơng ty hợp danh AB với thành viên hợp danh thành viên góp vốn Ngồi bất cập pháp luật cơng ty hợp danh phân tích trên, công ty hợp danh không nhà đầu tư ưu tiên lựa chọn lẽ: - Việc quản lý, tổ chức kinh doanh cơng ty gặp nhiều khó khăn Thành viên hợp danh hồn tồn có quyền dự họp, thảo luận biểu vấn đề kinh doanh Lắm thầy nhiều ma, điều này, đơi dẫn tới thời gian cho việc định kinh doanh công ty hợp danh - Các quy định công ty hợp danh luật doanh nghiệp cịn mang nhiều tính ngun tắc, thỏa thuận chi tiết, xung đột lợi ích thành viên khó điều hịa Bên cạnh đó, cơng ty hợp danh phải chịu thuế cơng ty khác, nên mơ hình khơng mang lại ưu đáng kể thuế người kinh doanh - Pháp luật chưa có quy định cụ thể Pháp luật kinh tế chưa đồng bộ, chưa tạo môi trường thông thống cho nhà đầu tư Cùng với hiểu biết nhà đầu tư nước ta loại hình này, nên dẫn tới số lượng nhóm kinh doanh, hộ kinh doanh có tổ chức gần giống với công ty hợp danh ngần ngại chuyển đổi sang mơ hình để hoạt động Một số kiến nghị nhằm hồn thiện pháp luật cơng ty hợp danh Từ bất cập phân tích trên, sau đây, xin đưa số kiến nghị nhằm hồn thiện pháp luật cơng ty hợp danh: - Quy định ngành nghề đòi hỏi phải kinh doanh hình thức cơng ty hợp danh Đối với ngành nghề địi hỏi trách nhiệm cao luật nên quy định bắt buộc chủ thể kinh doanh phải thành lập công ty hợp danh Một số ngành nghề kinh doanh cần trách nhiệm cao như: dịch vụ pháp lý, dịch vụ thiết 14 Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) cơng ty hợp danh Hà Linh kế cơng trình, kiểm tốn, mơi giới chứng khốn… loại người thành lập doanh nghiệp tiến hành hoạt động kinh doanh tiến hành hoạt động kinh doanh địi hỏi trình độ chun mơn định, loại ngành nghề dễ gây thiệt hại tài sản Vì vậy, quy định bắt buộc thành lập công ty hợp danh chủ thể kinh doanh loại ngành nghề nêu tăng phần trách nhiệm chủ thể này, giảm bớt thiệt hại cho bên đối tác bên thứ ba Tuy nhiên, không thiết phải đưa quy định ngành nghề đòi hỏi phải kinh doanh hình thức cơng ty hợp danh vào luật doanh nghiệp, ngành nghề phải hoạt động hình thức hợp danh hay khơng mang nhiều tính chất thời sự, thiết nghĩ, nên có văn luật đề cập tới vấn đề ngành nghề địi hỏi phải kinh doanh hình thức - Phân chia rõ ràng hai loại công ty hợp danh Cần có phân chia rõ ràng cơng ty hợp danh công ty hợp vốn đơn giản, chất pháp lý hai loại hình khác Một công ty hợp danh bao gồm thành viên hợp danh chắn khác với công ty hợp danh bao gồm thành viên hợp danh thành viên góp vốn Và phải khẳng định rằng, với cơng ty hợp danh có thành viên hợp danh thành viên góp vốn thành viên góp vốn có ý nghĩa quan trọng cơng ty Vì vậy, quy định chung chung tại, công ty hợp danh buộc phải có tối thiểu hai thành viên hợp danh bị giải thể vi phạm điều tỏ khơng phù hợp loại hình công ty hợp vốn đơn giản - Bổ sung pháp nhân vào thành viên hợp danh công ty hợp danh Pháp nhân hồn tồn có đầy đủ điều kiện để trở thành thành viên hợp danh công ty hợp danh, có tài sản riêng chịu trách nhiệm liên đới vơ hạn tồn tài sản cơng ty khơng cịn tài sản để tốn - Cho phép cơng ty hợp danh phát hành trái phiếu Không phát hành loại chứng khoán xem hạn chế lớn việc huy động vốn công ty hợp danh Trên giới quy định công ty hợp danh không phát hành cổ phiếu (tương tự cơng ty trách 15 Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) công ty hợp danh Hà Linh nhiệm hữu hạn) không quy định công ty hợp danh không phát hành loại chứng khốn Việc cho phép cơng ty hợp danh phát hành trái phiếu không tạo nên xáo trộn cấu tổ chức hoạt động hay tính chất đóng, hạn chế tiếp nhận thành viên loại hình cơng ty Bởi lẽ, người mua trái phiếu thực chất cho công ty hợp danh vay khoản tiền, họ trở thành chủ nợ công ty hợp danh trở thành thành viên cơng ty Vì vậy, phát hành trái phiếu không làm thay đổi cấu thành viên công ty Điều giúp công ty hợp danh huy động vốn dễ dàng hơn, thu hút nhà đầu tư hơn, thuận lợi trình kinh doanh nhà đầu tư vừa nhỏ tìm đến mơ hình cơng ty C KẾT THÚC VẤN ĐỀ Để đáp ứng cho nhu cầu cấp thiết tình hình kinh tế mới, pháp luật phải điều chỉnh để tạo môi trường kinh doanh tốt cho nhà đầu tư Từ luật doanh nghiệp 1999, có xuất loại hình doanh nghiệp cơng ty hợp danh Việc so mặt loại hình doanh nghiệp mở rộng cho lựa chọn thương nhân Tuy nhiên, dù luật doanh nghiệp 2005 sửa đổi, bổ sung nhiều vấn đề công ty hợp danh xét thấy vấn nhiều điểm bất cập hạn chế pháp luật loại hình khơng cịn mẻ với kinh tế giới 16 Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) công ty hợp danh Hà Linh DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật thương mại tập 1, Nxb Công an nhân dân, 2008 Luật doanh nghiệp 2005 Nghị định 43/2010/NĐ-CP đăng ký doanh nghiệp Nghị định 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật doanh nghiệp Vũ Đặng Hải Yến, Hồn thiện pháp luật cơng ty hợp danh Việt Nam, Tạp chí luật học số 9/2010 Đỗ Hữu Chiến, Công ty hợp danh, chế độ pháp lý thành lập hoạt động, luận văn http://luatsu.vn http://mof.gov.vn 17 Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) công ty hợp danh Hà Linh PHỤ LỤC Đơn đăng ký kinh doanh công ty hợp danh Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cơng ty hợp danh 18 Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) cơng ty hợp danh Hà Linh CỘNG HỊA XÁ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM Độc Lập - Tự Do - Hạnh Phúc - ĐƠN ĐĂNG KÝ KINH DOANH CƠNG TY HỢP DANH Kính gửi: Phịng đăng ký kinh doanh - Sở Kế hoạch Đầu tư Hà Nội Tôi là: (ghi rõ họ tên chữ in hoa) Nam/Nữ Chức danh: Sinh ngày: / / Dân tộc: Quốc tịch: Chứng minh nhân dân (hoặc Hộ chiếu) số: Ngày cấp: / / Nơi cấp: Nơi đăng ký hộ thường trú Chỗ Điện thoại: Fax Email: .Website: Đại diện theo pháp luật công ty Đăng ký kinh doanh công ty hợp danh với nội dung sau: Tên công ty: (ghi chữ in hoa) 19 Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) công ty hợp danh Hà Linh Tên giao dịch: Tên viết tắt: Địa trụ sở chính: Điện thoại: Fax: Email: .Website: Ngành, nghề kinh doanh Vốn điều lệ: - Tổng số: - Phần vốn góp thành viên liệt kê Danh sách thành viên Tên, địa chi nhánh: Tên, địa văn phòng đại diện: Tôi thành viên cam kết: - Không thuộc diện quy định Điều Điều 10 Luật Doanh nghiệp; Không đồng thời thành viên hợp danh công ty hợp danh khác, không chủ doanh nghiệp tư nhân, không chủ hộ kinh doanh cá thể; - Trụ sở thuộc quyền sở hữu/ quyền sử dụng hợp pháp công ty; - Chịu trách nhiệm tính xác, trung thực nội dung hồ sơ đăng ký kinh doanh , ngày .tháng .năm Các thành viên hợp danh Đại diện theo pháp luật công ty (Ký ghi rõ họ tên thành viên) (Ký ghi rõ họ tên) 20 Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) cơng ty hợp danh Hà Linh 21 Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) công ty hợp danh Hà Linh Sở kế hoạch đầu tư tỉnh Phòng đăng ký kinh doanh CỘNG HÒA XÃ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM Độc Lập - Tự Do - Hạnh Phúc - GIẤY CHỨNG NHẬN ĐĂNG KÝ KINH DOANH CÔNG TY HỢP DANH Số Tên công ty: (ghi chữ in hoa) Tên viết tắt Địa trụ sở Điện thoại: Fax: Email: Ngành, nghề kinh doanh Vốn điều lệ: Danh sách thành viên: Nơi đăng ký hộ Số TT A.Họ tên thành viên hợp danh B.Thành viên góp vốn (nếu có) 22 Giá trị thường trú cá nhân trình độ chun vốn góp địa trụ sở đối mơn thành với tổ chức Tên thành viên Nghề nghiệp, viên hợp danh Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) công ty hợp danh Hà Linh Họ tên người đại diện theo pháp luật công ty: Nam/Nữ Chức danh: Sinh ngày / ./ Dân tộc: Quốc tịch: Chứng minh nhân dân (hoặc Hộ chiếu) số: Ngày cấp: / / Nơi cấp: Nơi đăng ký hộ thường trú: Chỗ tại: Chữ ký Tên, địa chi nhánh: Tên, địa văn phòng đại diện: ,ngày tháng .năm Trưởng phịng đăng ký kinh doanh (Ký, đóng dấu ghi rõ họ tên) 23 Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) công ty hợp danh Hà Linh (tiếp theo mẫu MG-5) CHỨNG NHẬN ĐĂNG KÝ THAY ĐỔI (tờ số: ) Tên công ty: Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh số: Số TT Số; Ngày, tháng, năm Ngày, tháng, thông báo thay đổi năm chứng nhận công ty đăng ký thay đổi Nội dung đăng ký thay đổi Phịng ĐKKD (ký, đóng dấu ghi rõ họ tên) 24 Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) công ty hợp danh Hà Linh 25 ... viên) (Ký ghi rõ họ tên) 20 Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) công ty hợp danh Hà Linh 21 Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) công ty hợp danh Hà Linh Sở kế hoạch... viên quy? ??n sở hữu tài sản góp nhận quy? ??n lợi từ công ty Quy? ??n tài sản coi phần vốn góp Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) công ty hợp danh Hà Linh công ty, thường thể tỉ lệ định Công. .. ty trách 15 Bình luận quy định Luật Doanh nghiệp Nguyễn (2005) công ty hợp danh Hà Linh nhiệm hữu hạn) không quy định công ty hợp danh không phát hành loại chứng khoán Việc cho phép công ty hợp