Luật Thương Mại 2 PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI A. KHÁI QUÁT VỀ HOẠT ĐỘNG TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT VỀ TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI: 1. Khái niệm hoạt động trung gian thương mại Trong nền kinh tế sản xuất hàng hóa, hoạt động trao đổi hàng hóa, dịch vụ giữa các thương nhân thông qua mua bán là điều kiện quan trọng cho sự tồn tại và phát triển của xã hội. Trong quá trình giao dịch, thương nhân có thể lựa chọn phương thức giao dịch phù hợp. Có 2 phương thức giao dịch là giao dịch trực tiếp và giao dịch trung gian - Giao dịch trực tiếp là phương thức giao dịch mà trong đó người bán và người mua trực tiếp bàn bạc, trao đổi và thỏa thuận với nhau về các giao dịch như đối tượng, giá cả, phương thức thanh toán…. + Ưu điểm: nhanh chóng, nâng cao hiệu quả đàm phán giao dịch, nhanh chóng tiếp cận thị trường, nhanh chóng tiếp cận thị trường… + Hạn chế: còn bỡ ngỡ nên dễ bị ép giá, dễ phạm sai lầm, có đội ngũ thực hiện giao dịch nhiều kinh nghiệm….Thương nhân vừa và nhỏ lần đầu giao dịch không nên chọn phương án này… - Giao dịch trung gian trong hoạt động thương mại là phương thức giao dịch trong đó mọi việc thiết lập quan hệ giữa người mua và người bán hàng hóa và việc xác định các điều kiện giao dịch phải thông qua một trung gian. - Theo LTM 2005: Hoạt động trung gian thương mại được xác định là hoạt động của thương nhân để thực hiện các giao dịch thương mại cho một hoặc một số thương nhân được xác định và bao gồm hoạt động đại diện cho thương nhân, môi giới thương mại, ủy thác mua bán hàng hóa và đại lý thương mại (nội dung cụ thể: Chương V LTM) 2. Đặc điểm của hoạt động trung gian thương mại Là hoạt động cung ứng dịch vụ thương mại do một chủ thể trung gian thực hiện vì lợi ích của bên thuê dịch vụ để hưởng thù lao. Tuy nhiên, hoạt động dịch vụ trung gian thương mại khác với các hoạt động dịch vụ có liên quan đến bên thứ ba như dịch vụ vận tải, dịch vụ giao nhận hàng hóa… ở chỗ những dịch vụ này được thực hiện trực tiếp giữa bên làm dịch vụ với bên thuê dịch vụ mà không hề có sự tham gia của bên trung gian. Trong hoạt động dịch vụ trung gian thương mại, bên thương nhân trung gian có tư cách pháp lý độc lập với bên thuê dịch vụ và bên thứ ba. 1 Luật Thương Mại 2 Hoạt động dịch vụ trung gian thương mại song song tồn tại hai quan hệ: quan hệ giữa bên ủy nhiệm và bên được ủy nhiệm; giữa bên được ủy nhiệm (hoặc bên ủy nhiệm )và bên thứ ba. Các quan hệ này được phát sinh trên cơ sở hợp đông. 3. Vai trò và việc sử dụng hoạt động trung gian thương mại - Thương nhân trung gian thường hiểu biết, nắm vững tình hình thị trường, pháp luật và tập quán địa phương. Do đó , họ có khả năng đẩy mạnh việc giao lưu, buôn bán , hạn chế rủi ro và nhiều khi mua bán hàng hóa , cung ứng dịch vụ với giá cả có lợi hơn cho bên thuê dịch vụ của họ. (VD: môi giới TM, Ủy thác MBHH…) - Thương nhân trung gian là những tổ chức, cá nhân có những điều kiện nhất định về cơ sở vật chất, đội ngũ nhân viên thực hiện các giao dịch kinh doanh chuyên nghiệp. Vì vậy, nếu sử dụng dịch vụ của những người trung gian này thì bên thuê dịch vụ sẽ giảm được nhiều chi phí để mở rộng phát triển hoạt động kinh doanh của mình. - Thông qua việc sử dụng dịch vụ trung gian thương mại, các nhà kinh doanh có thể hình thành mạng lưới buôn bán, tiêu thụ, cung cấp các loại dịch vụ trên một phạm vi rộng, tạo điều kiện cho chiếm lĩnh, mở rộng thị trường. (VD: Đại lý TM ) - Hoạt động trung gian thương mại phát triển sẽ làm thị trường hàng hóa, dịch vụ sôi động hơn, khối lượng hàng hóa lưu thông trên thị trường tăng lên. B. CÁC HOẠT ĐỘNG TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI I. ĐẠI DIỆN CHO THƯƠNG NHÂN 1. Khái niệm và đặc điểm 1.1 Khái niệm a. Đại diện theo pháp luật dân sự • Khái niệm đại diện theo Luật dân sự 2005: theo điều 139 BLDS 2005, đại diện là việc một người (gọi là người đại diện) nhân danh và vì lợi ích của người khác (gọi là người được đại diện) xác lập, thực hiện giao dịch dân sự trong phạm vi đại diện. • Quan hệ đại diện bao gồm hai loại:  Đại diện theo pháp luật: là đại diện do pháp luật quy định hoặc cơ quan nhà nước có thẩm quyền quyết định (Đ140 BLDS).  Đại diên theo ủy quyền: là đại diện được xác lập theo sự ủy quyền của người đại diện và người được đại diện( DD141 BLDS). b. Đại diện cho thương nhân Đại diện cho thương nhân là viêc nhận ủy quyền (gọi là bên đại diện) cuả thương nhân khác (gọi là bên giao đại diện) để thực hiện các hoạt động thương mại với danh nghĩa, theo sự chỉ dẫn của thương nhân đó và được hưởng thù lao về đại diện. (Đ141, LTM).  Từ quy đinh của BLDS & LTM hiện hành có thể khẳng định đại diện cho thương nhân là một dạng đại diện theo ủy quyền. 2 Luật Thương Mại 2 1.2 Đặc điểm • Đại diện thương nhân là một dạng của quan hệ đại diện theo ủy quyền. • Chủ thể của quan hệ đại diện gồm bên đại diện cho thương nhân và bên giao đại diện.  Bên giao đại diện là một thương nhân có quyền thực hiện những hoạt động thương mại nhất định, nhưng lại muốn trao quyền đó cho thương nhân khác, thay mình thực hiện hoạt động thương mại.  Bên đại diện cho thương nhân cũng phải là thương nhân thực hiện hoạt động đại diện một cách chuyên nghiệp.  Do đó, ta thấy, hoạt động đại diện cho thương nhân liên quan tới 3 chủ thể: bên giao đại diện, bên đại diên và bên thứ ba. Trong phạm vi ủy quyền, bên đại diện được giao dịch với bên thứ ba và mọi hành vi do bên đại diện thực hiện trực tiếp mang lại hậu quả pháp lý cho bên giao đại diện. Khi bên đại diện giao dịch với bên thứ ba thì về mặt pháp lý, các hành vi do người này thực hiện được xem như chính người ủy quyền thực hiện. Bên giao đại diện phải chịu trách nhiệm về các cam kết do bên đại diện thực hiện trong phạm vi ủy quyền. Đây là điểm khác biệt cơ bản của hoạt động đại diện cho thương nhân so với các hoạt động trung gian thương mại khác. Trong quan hệ đại diện cho thương nhân, giữa bên đại diện và bên giao đại diện có sự ràng buộc khá chặt chẽ. • Nội dung của hoạt động đai diện cho thương nhân do các bên tham gia quan hệ tự thỏa thuận. Các bên có thể thỏa thuận về việc bên đại diện được thực hiện một phần hoặc toàn bộ các hoạt động thương mại thuộc phạm vi hoạt động của bên giao đại diện (Đ143 LTM). Hoạt động đại diện cho thương nhân thường bao gồm việc tìm kiếm các cơ hội kinh doanh cho thương nhân giao đại diện và được tiến hành trong suốt thời gian đại diện, không giới hạn vào một vụ việc cụ thể. Bên đại diện cho thương nhân có thể được ủy quyền tiến hành các hoạt động nghiên cứu thị trường, lựa chọn đối tác, đàm phán, giao kết hợp đồng với bên thứ ba trên danh nghĩa của bên giao đại diện. cùng một lúc, bên đại diện có thể tiến hành các hoạt động này cho nhiều thương nhân trừ trường hợp các bên có thỏa thuận khác. • Quan hệ đại diện cho thương nhân phát sinh trên cơ sở hợp đồng đại diện Quan hệ đại diện cho thương nhân là một dạng riêng của quan hệ đại diện theo ủy quyền được quy định trong BLDS, bởi vậy HĐ đại diện cho thương nhân là một dạng đặc biệt của hợp đồng ủy quyền. Khác với hợp đồng ủy quyền trong dân sự chỉ mang tính chất đền bù khi được các bên thỏa thuận hoặc pháp luật có quy định, hợp đồng đại diện cho thương nhân luôn mang tính chất đền bù. Hợp đồng đại diện cho thương nhân được giao kết giữa các thương nhân với nhau, thương nhân giao đại diện phải có quyền thực hiện hoạt động thương mại mà mình ủy quyền, thương nhân đại diện phải có đăng kí kinh doanh dịch vụ đại diện. Hợp đồng đại diện cho thương nhân là một dạng riêng của hợp đồng ủy quyền được quy định trong BLDS nhưng đồng thời là hợp đồng dịch vụ. Bởi vậy, đối tượng của hợp đồng đại diện cho thương nhân là những công việc mà bên đại diện phải tiến hành trên danh nghĩa và theo sự chỉ dẫn của bên giao đại diên. 3 Luật Thương Mại 2 * SO SÁNH HÌNH THỨC ĐẠI DIỆN THEO ỦY QUYỀN CỦA BLDS VÀ HÌNH THỨC ĐẠI DIỆN CHO THƯƠNG NHÂN THEO QUY ĐỊNH CỦA LUẬT THƯƠNG MẠI: Đại diện theo Ủy quyền trong BLSD Đại diện theo thương nhân trong LTM CHỦ THỂ Bất cứ ai nếu đáp ứng đủ điều kiện về năng lực chủ thể được quy định trong BLDS Bắt buộc là thương nhân Mục đích hoạt động đại diện Không nhất thiết phải có mục đích sinh lợi Sinh lợi Hình thức hợp đồng Văn bản Văn bản hoặc hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương. 2. Hợp đồng đại diện thương nhân 2.1 Khái niệm: Hợp đồng đại diện cho thương nhân là hợp đồng được ký kết giữa một thương nhân nhận ủy nhiệm của một thương nhân khác để thực hiện các hoạt động thương mại với danh nghĩa và theo chỉ dẫn của thương nhân ủy nhiệm. 2.2 Về chủ thể của HĐ đại diện TN: • Bên đại diện cho thương nhân là một thương nhân nhận ủy nhiệm của một thương nhân khác để thực hiện các họat động thương mại với danh nghĩa và theo sự chỉ dẫn của thương nhân đó để được hưởng thù lao về việc đại diện. • Bên giao đại diện là thương nhân ủy nhiệm cho thương nhân khác làm người đại diện cho mình 2.3 Hình thức (Điều 142 Luật TM) Hợp đồng đại diện cho thương nhân phải được lập thành văn bản hoặc hình thức khác tương đương văn bản (Điều 142 Luật TM) 2.4 Thời hạn (Đ144 LTM) • Thời hạn đại diện do các bên thỏa thuận. • Trường hợp không có thỏa thuận, thời hạn đại diện chấm dứt khi bên giao đại diện thông báo cho bên đại diện về việc chấm dứt hợp đồng đại diện hoặc bên đại diện thông báo cho bên giao đại diện về việc chấm dứt hợp đồng đại diện. 2.5 Đối tượng của hợp đồng: công việc xác lập, thực hiện giao dịch dân sự với bên thứ ba do bên nhận đại diện tiến hành theo sự uỷ quyền của bên giao đại diện. 2.6 Vấn đề thù lao trong trường hợp chấm dứt hợp đồng trước thời hạn. Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, nếu bên giao đại diện đơn phương thông báo chấm dứt hợp đồng đại diện thì bên đại diện có quyền yêu cầu bên giao đại diện trả 4 Luật Thương Mại 2 một khoản thù lao do việc bên giao đại diện giao kết các hợp đồng với khách hàng mà bên đại diện đã giao dịch và những khoản thù lao khác mà đáng lẽ mình được hưởng. Nếu bên đại diện yêu cầu chấm dứt hợp đồng đại diện thì bên đại diện bị mất quyền hưởng thù lao đối với các giao dịch mà đáng lẽ mình được hưởng nếu các bên không có thỏa thuận khác. 2.7 Quyền và nghĩa vụ của các bên: 2.7.1 Quyền và nghĩa vụ của bên đại diện a. Nghĩa vụ của bên đại diện: (quy định tại điều 145 LTM) Điều 145. Nghĩa vụ của bên đại diện quy định như sau: Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên đại diện có các nghĩa vụ sau đây: 1. Thực hiện các hoạt động thương mại với danh nghĩa và vì lợi ích của bên giao đại diện;  Nghĩa vụ này nhằm giải quyết các xung đột về quyền lợi của bên đại diện và bên giao đại diện. Trong phạm vi đại diện, khi thực hiện các hoạt động thương mại với bên thứ ba thì bên đại diện phải nhân danh bên giao đại diện chứ không nhân danh chính mình để tham gia vào các hoạt động thương mại đó. Đối với những giao dịch do bên đại diện thực hiện nhân danh bên giao đại diện mà vượt quá phạm vi đại diện, nếu không được bên giao đại diện chấp nhận thì bên đại diện phải chịu trách nhiệm với bên thứ ba, trừ trường hợp bên thứ ba biết hoặc phải biết về việc không có thẩm quyền đại diện. Khi giao dịch với bên thứ ba thì bên đại diện có nghĩa vụ thông báo cho bên thứ ba biêt về thời hạn, phạm vi ủy quyền của mình cũng như việc sđ, bs phạm vi ủy quyền. Khi thực hiện các hoạt động thương mại được ủy quyền, bên đại diện phải tuân thủ nguyên tắc thực hiện hợp đồng trung thực, trên tinh thần hợp tác, bảo đảm tin cậy lẫn nhau. Bên đại diện có nghĩa vụ hoạt động vì lợi ích của bên giao đại diện, bảo vệ và phát triển lợi ích của bên giao đại diện. Bên đại diện không được thực hiện các hoạt động thương mại với danh nghĩa của mình hoặc của người thứ ba trong phạm vi đại diện.  VD: Thương nhân A kí hợp đồng làm đại diện tiêu thụ bánh kẹo do TN B sản xuất. Thương nhân A không được bán bánh kẹo do mình SX hoặc của người khác trong thời gian làm đại diện cho thương nhân B. 2. Thông báo cho bên giao đại diện về cơ hội và kết quả thực hiện các hoạt động thương mại đã được uỷ quyền;  Bên đại diện có nghĩa cung cấp thông tin mà mình biết hoạc phải biết với cương vị là người đại diện; báo cáo kịp thời cho bên giao đại diện về diễn biến của thị trường, tình hình kinh doanh,,,,, để bên giao ủy quyền có thể chủ động xây dựng và thực hiệ kế hoạch kinh doanh của mình cho phù hợp với tình hình thị trường cũng như đưa ra các chỉ dẫn cụ thể cho bên đại diện. 5 Luật Thương Mại 2 3. Tuân thủ chỉ dẫn của bên giao đại diện nếu chỉ dẫn đó không vi phạm quy định của pháp luật;  Nghĩa vụ này đòi hỏi trong phạm vi uy quyền bên đại diện có nghĩa vụ tuân theo mọi chỉ dẫn của bên giao đại diện. Bên đại diện phải trao đổi, thông báo cho bên giao đại diện khi không thể thực hiện những chỉ dẫn của họ hoặc việc thực hiện cá nguy cơ gây thiệt hại cho bên giao đại diện. Bên cạnh đó, bên đại diện có quyền từ chối chỉ dẫn của bên giao đại diện nếu chỉ dẫn đó vi phạm các quy định của pháp luật hoặc không phù hợp với hợp đồng đại diện. 4. Không được thực hiện các hoạt động thương mại với danh nghĩa của mình hoặc của người thứ ba trong phạm vi đại diện;  Nghĩa vụ này không có nghĩa là bên đại diện không được phép đại diện cho 2 hoặc nhiều thương nhận cùng một lúc nếu trong hợp đòng không có những hạn chế như vậy. 5. Không được tiết lộ hoặc cung cấp cho người khác các bí mật liên quan đến hoạt động thương mại của bên giao đại diện trong thời gian làm đại diện và trong thời hạn hai năm, kể từ khi chấm dứt hợp đồng đại diện; 6. Bảo quản tài sản, tài liệu được giao để thực hiện hoạt động đại diện. 2.7.2 Quyền của bên đại diện • Quyền hưởng thù lao (quy định tại điều 147 LTM): mức thù lao thường là một tỷ lệ phần trăm nhất định tính trên giá trị hợp dồng đã được giao kết giữa bên giao đại diện và bên thứ ba. Phương pháp xác định thù lao, thời điểm và điều kiện phát sinh quyền hưởng thù lao do các bên tự thỏa thuận trong hợp đồng được ký kết giữa bên đại diện và bên giao đại diện. Trường hợp không có thỏa thuận, mức thù lao cho bên đại diện được xác định theo quy định tại Điều 86 của Luật thương mại 2005. Tuy nhiên trong thực tiễn kinh doanh, quyền hưởng thù lao phát sinh sau khi các hợp đồng giữa bên giao đại diện và bên thứ ba được giao kết nếu đáp ứng đủ các điều kiện sau:  Hợp đồng phải được giao kết trong phạm vi đại diện  Chỉ dẫn của bên giao đại diện đều được chấp hành nghiêm chỉnh  Hợp đồng đó đã được giao kết dưới tác động của bên đại diên • Quyền yêu cầu thanh toán chi phí: (quy định tại điều 148 LTM) Trừ trường hợp có thoả thuận khác, bên đại diện có quyền yêu cầu được thanh toán các khoản chi phí phát sinh hợp lý để thực hiện hoạt động đại diện.  Quy định này nhằm bảo vệ lợi ích chính đáng của bên đại diện. • Quyền cầm giữ tài sản và tài liệu được giao: (quy định tại điều 149 LTM) Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên đại diện có quyền cầm giữ tài sản, tài liệu được giao để bảo đảm việc thanh toán các khoản thù lao và chi phí đã đến hạn. 2.8 Quyền và nghĩa vụ của bên giao đại diện 2.8.1 Nghĩa vụ của bên giao đại diện: (quy định tai điều 146 LTM) Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên giao đại diện có các nghĩa vụ sau đây: 6 Luật Thương Mại 2 1. Thông báo ngay cho bên đại diện về việc giao kết hợp đồng mà bên đại diện đã giao dịch, việc thực hiện hợp đồng mà bên đại diện đã giao kết, việc chấp nhận hay không chấp nhận các hoạt động ngoài phạm vi đại diện mà bên đại diện thực hiện; 2. Cung cấp tài sản, tài liệu, thông tin cần thiết để bên đại diện thực hiện hoạt động đại diện;  Đây là nghĩa vụ mà bên giao đại diện phải thực hiện nhằm tạo điều kiện cho bên đại diện hoạt động nhưng cũng là để phục vụ cho lợi ích của họ. 4. Trả thù lao và các chi phí hợp lý khác cho bên đại diện;  Đây là nghĩa vụ quan trọng của bên giao đại diện. Thù lao mà bên giao đại diện phải thanh toán gồm: + Thù lao theo hợp đồng đại diện + Những khoản thù lao phát sinh do bên đại diện phải thực hiện các nghĩa vụ ngoài nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng đại diện. + Ngoài ra, còn có các chi phí liên quan đến việc đại diện nếu các bên không có thỏa thuận khác 4. Thông báo kịp thời cho bên đại diện về khả năng không giao kết được, không thực hiện được hợp đồng trong phạm vi đại diện. 2.8.2 Quyền của bên giao đại diện: Quyền của bên giao đại diện không được quy định thành một điều khoản cụ thể trong LTM. Song do tính chất của hợp đồng đại diện cho thương nhân là hợp đồng song vụ nên thông qua nghĩa vụ của bên đai diện, có thể thấy được quyền của bên giao đại diện: • Quyền không chấp nhận hợp đồng do bên đại diện ký không đúng thẩm quyền. Bên giao đại diện có quyền yêu cầu bên đại diện và khách hàng liên đới bồi thường thiệt hại phát sinh nếu những người này cố ý xác lập, thực hiện giao dịch vượt quá thẩm quyền đại diện • Quyền yêu cầu bên đại diện cung cấp các thông tin liên quan đến việc thực hiện hoạt động thương mại được ủy quyền. • Quyền đưa ra các chỉ dẫn và yêu cầu bên đại diện phải tuân theo các chỉ dẫn đó. 3. Chấm dứt hợp đồng đại diện cho thương nhân 3.1 Điều kiện chấm dứt hợp đồng đại diện cho thương nhân (theo quy định tại điều 589 BLDS) • Thời hạn đại diện cho thương nhân chấm dứt. Nếu trong hợp đồng không xác định thời hạn đại diện, các bên đều có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng đại diện nhưng phải thông báo cho bên kia biết. • Công việc đại diện cho thương nhân đã hoàn thành 7 Luật Thương Mại 2 • Một trong hai bên tham gia hợp đồng chết, mất hoặc bị hạn chế năng lực hành vi, mất tư cách pháp nhân  LTM 2005 không quy định thời hạn các bên phải thông báo cho nhau biêt về việc chấm dứt hợp đồng. 3.2 Những hậu quả pháp lý phát sinh khi chấm dứt hợp đồng đại diện cho thương nhân • Trong trường hợp bên giao đại diện dơn phương chấm dứt hợp đồng đại diện, bên đại diện có quyền yêu cầu được hưởng thù lao do việc bên đại diện giao kết các hợp đồng với khách hàng mà bên đại diện đã giao dịch và những khoản thù lao khác mà đáng lẽ mình được hưởng ( khoản 3 điều 144 LTM). Nếu những hợp đồng đó được giao kết là kết quả của những giao dịch mà bên đại diện đem lại. • Trong trường hợp bên đại điện đơn phương chấm dứt hợp đồng đại diện thì bên đại diện mất quyền hưởng thù lao đối với các giao dịch đáng lẽ mình được hưởng nếu các bên không có thỏa thuận khác. • LTM 2005 không quy định nguyên tắc xác định thù lao mà bên đại diện được hưởng nếu bên giao đại diện đơn phương chấm dứt hợp đồng. • Theo điều 588 BLDS 2005, bên giao đại diện phải thông bằng văn bản cho người thứ ba biết về việc bên giao đại diện chấm dứt hợp đồng, nếu không thông báo thì hợp đồng với người thứ ba vẫn có hiệu lực, trừ trường hợp bên thứ ba biết hoặc phải biết về việc hợp đồng đại diện đã bị chấm dứt. II. MÔI GIỚI THƯƠNG MẠI 1. Khái niệm và đặc điểm: 1.1 Khái niệm: Môi giới thương mại là hoạt động thương mại, theo đó một thương nhân làm trung gian (gọi là bên môi giới) cho các bên mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ (gọi là bên được môi giới) trong việc đàm phán, giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa, dịch vụ và được hưởng thù lao theo hợp đồng môi giới. (Đ150/LTM) 1.2 Đặc điểm: • Chủ thể của quan hệ môi giới thương mại gồm bên môi giới và bên được môi giới.  Một bên được môi giới có nhu cầu muốn tìm kiếm đối tác sẽ ký hợp đồng với bên môi giới với mục đích yêu cầu bên môi giới thay mình tìm kiếm đối tác. Sau khi được bên môi giới giới thiệu, các bên được môi giới sẽ quyết định xem có giao kết hợp đồng với nhau hay không.  Bên môi giới thực hiện dịch vụ trung gian thuần túy bằng việc nhân danh chính mình để quan hệ với các bên được môi giới và sẽ làm nhiệm vụ giới thiệu các bên được môi giới với nhau. • Nội dung hoạt động môi giới rất rộng ,bao gồm nhiều hoạt động như: tìm kiếm và cung cấp các thông tin cần thiết về đối tác cho bên được môi giới; tiến hành các hoạt động giới thiệu hàng hóa, dịch vụ cần môi giới, thu xếp để các bên được môi giới tiếp xúc với nhau, giúp đỡ các bên được môi giới soạn thảo văn bản hợp đồng khi họ yêu cầu. Mục đích của hoạt động môi giới là các bên 8 Luật Thương Mại 2 được môi giới giao kết được hợp đồng với nhau. Mục đích của bên môi giới thương mại khi thực hiện việc môi giới là tìm kiếm lợi nhuận (thù lao). • Phạm vi: là tất cả các hoạt động môi giới có mục đích kiếm lợi nhuận như môi giới mua bán hàng hóa, môi giới chứng khoán, môi giới tàu biển, môi giới bất động sản…Tuy nhiên, Luật thương mại là luật chung điều chỉnh các hoạt động thương mại nên những quy định về môi giới thương mại trong luật này chỉ mang tính nguyên tắc, còn các hoạt động môi giới trong từng lĩnh vực riêng biệt lại được luật chuyên ngành quy định cụ thể • Quan hệ môi giới thương mại được thực hiện trên cơ sở hợp đồng môi giới, tuy nhiên không phải tất cả các bên được môi giới đều có quan hệ môi giới thương mại với bên môi giới mà chỉ bên được môi giới nào kí hợp đồng môi giới với bên môi giới thì giữa họ mới phát sinh quan hệ môi giới thương mại. Vd: Công ty nhà nước A kí hợp đồng thuê công ty trách nhiệm hữu hạn B làm môi giới trong việc tiêu thụ sản phẩm do công ty nhà nước A sản xuất ra,thì lúc này giữa công ty B và công ty nhà nước A phát sinh quan hệ môi giới thương mại. Sau đó công ty B tìm được công ty C có nhu cầu mua các sản phẩm của công ty nhà nước A là ra và giới thiệu công ty A cho công ty C.Do đó, giữa B và C có thể tồn tại hợp đồng môi giới hoặc không, nếu B và C kí kết hợp đồng môi giới thì giữa họ cũng phát sinh quan hệ môi giới thương mại. Các bên được môi giới trực tiếp giao kết hợp đồng với nhau. Nếu họ thay mặt bên được môi giới kí hợp đồng với khách hàng thì họ sẽ trở thành bên đại diện không đúng thẩm quyền của bên được môi giới.Tuy nhiên, Luật thương mại của Việt Nam không cấm bên được môi giới ủy quyền cho bên môi giới kí hợp đồng với khách hàng. Trong trường hợp này, bên môi giới hành động với tư cách của bên đại diện. 2. Hợp đồng môi giới thương mại Khái niệm: hợp đồng môi giới thương mại là hợp đồng được ký kết giữa một thương nhân hoạt động môi giới thương mại và các bên mua bán hàng hoá và cung ứng dịch vụ thương mại trong đó thương nhân môi giới thương mại làm trung gian cho các bên trong việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ thương mại và được hưởng thù lao theo hợp đồng môi giới. 2.1 Chủ thể tham gia hợp đồng môi giới thương mại. Chủ thể trong hợp đồng môi giới thương mại gồm bên môi giới và bên được môi giới. • Bên môi giới phải là thương nhân, có đăng ký kinh doanh để thực hiện dịch vụ môi giới thương mại và không nhất thiết phải có ngành nghề đăng kí kinh doanh trùng với ngành nghề kinh doanh của các bên được môi giới Tuy nhiên, trong trường hợp môi giới hàng hóa, dịch vụ hạn chế kinh doanh hoặc kinh doanh có điều kiện đòi hỏi bên môi giới phải có các điều kiện theo quy đinh của Nghị định 59/2006/NĐ-CP ngày 12/06/2006 và các luật chuyên ngành. 9 Luật Thương Mại 2 Ví dụ: bên môi giới bảo hiểm phải là doanh nghiệp môi giới bảo hiểm đáp ứng đầy đủ các quy định về điều kiện thành lập doanh nghiệp môi giới ảo hiểm tại luật kinh doanh bảo hiểm và Nghị định hướng dẫn thi hành. • Bên được môi giới: pháp luật hiện hành không quy định bên mô giới có nhất thiết phải là thương nhân hay không. 2.2 Mục đích của hợp đồng môi giới thương mại. • Đối với bên được môi giới: mong muốn bên môi giới thực hiện đúng với những gì đã cam kết nhằm giúp bên được môi giới tim thấy được đối tác theo yêu cầu của mình. • Đối với bên môi giới: môi giới thương mại là một hoạt động kinh doanh thuần túy, mục đích của bên môi giới thương mại khi thực hiện việc môi giới là tìm kiếm lợi nhuận. Bên môi giới thông thường được hưởng thù lao khi các bên được môi giới đã giao kết hợp đồng với nhau. 2.3 Hình thức của hợp đồng Luật thương mại 1997 quy định rõ ràng về hình thức của hợp đồng môi giới thương mại phải được lập thành văn bản (điều 94), tuy nhiên Luật thương mại 2005 không quy định về hình thức của hợp đồng môi giới thương mại trong khi hầu hết các hoạt động trung gian khác như ủy thác, đại diện, đại lý thương mại lại quy định phải lập thành văn bản hoặc hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương. 2.4 Nội dung hợp đồng Luật thương mại 2005 không quy định cụ thể, chi tiết nội dung hợp đồng môi giới thương mại, vì vậy đối với phần nội dung hợp đồng, ta sẽ căn cứ vào quy định chung tại điều 402 Bộ luật dân sự. 2.4.1 Đối tượng của hợp đồng: công việc môi giới nhằm chắp nối quan hệ giữa các bên được môi giới với nhau. 2.4.2 Quyền và nghĩa vụ của các bên a. Quyền và nghĩa vụ của bên môi giới (Đ151 – 154 LTM) • Người môi giới được quyền hưởng thù lao do việc môi giới. Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, quyền này phát sinh từ thời điểm các bên được môi giới đã ký hợp đồng môi giới.  Hạn chế việc bên được môi giới trốn tránh việc thực hiện trả thù lao trong quan hệ môi giới. • Người môi giới được quyền yêu cầu người được môi giới thanh toán các chi phí hợp lý liên quan đến việc môi giới, kể cả trong trường hợp việc môi giới không mang lại kết quả cho người được môi giới. • Bảo quản các mẫu hàng hóa, tài liệu được giao để thực hiện việc môi giới và phải hoàn trả cho bên được môi giới sau khi hoàn thành việc môi giới; • Không được tiết lộ, cung cấp thông tin làm phương hại đến lợi ích của người được môi giới; • Bồi thường thiệt hại do mình gây ra cho các bên được môi giới; 10 [...]... ứng dịch vụ, xúc tiến Là quan hệ mang tính chất dịch vụ thương mại, thể hiện rõ qua hành vi mua hộ, bán hộ để hưởng thù lao Bên nhận ủy thác chỉ được bên ủy thác ủy quyền mua hoặc bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cụ thể Là quan hệ mang tính chất dịch vụ thương mại, thể hiện qua hành vi mua hộ, bán hộ để hưởng thù lao Có thể thực hiện trong nhiều lĩnh vực của hoạt động thương mại (mua bán hàng hóa, 18 Luật. .. bán hàng hóa, 18 Luật Thương Mại 2 khác nhau Về mặt pháp lý Chủ thể Mối quan hệ giữa bên giao trung gian và bên nhận trung gian Tư cách pháp lý khi giao dịch với bên thứ ba thương mại ) Bên giao đại diện chịu trách nhiệm về các hoạt động kinh doanh trong phạm vi đại diện Bên đại diện và bên giao đại diện đều phải là thương nhân Các môi trách các kinh mình bên được giới chịu nhiệm về hoạt động doanh của... trách nhiệm về hành vi vi phạm pháp luật của bên ủy thác, nếu nguyên nhân của hành vi vi phạm pháp luật đó có một phần do lỗi của mình gây ra V ĐẠI LÝ THƯƠNG MẠI: 1 Khái niệm và đặc điểm 1.1 Khái niệm: (Đ166 LTM) Đại lý thương mại là hoạt động thương mại, theo đó bên giao đại lí và bên đại lí thỏa thuận việc bên đại lý nhân danh chính mình mua, bán hàng hóa cho bên giao đại lý hoặc cung ứng dịch vụ của... (nếu co) khi kết thúc hợp đồng; 16 Luật Thương Mại 2 • Liên đới chịu trách nhiệm về các hành vi vi phạm pháp luật của bên đại lý, nếu nguyên nhân của hành vi vi phạm pháp luật đó có một phần lỗi của mình gây ra b Quyền và nghĩa vụ của bên đại lý * Quyền (Đ174) • Giao kết hợp đồng đại lý với một hoặc nhiều bên giao đại lý, trừ trường hợp pháp luật có quy định cụ thể về việc bên đại lý chỉ được giao kết... quyền yêu cầu bên giao đại lý bồi thường SO SÁNH CÁC HỌAT ĐỘNG TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI Đại diện thương nhân Là hành vi thực hiện công việc theo sự Bản chất ủy nhiệm để pháp lý hưởng thù lao Phạm vi Bên đại diện có thể được bên giao đại diện ủy quyền thực hiện nhiều hành vi thương mại Môi giới Ủy thác Đại lý Là hoạt động mang tính dịch vụ thương mại, nhằm hực hiện công việc theo sự ủy quyền và có hưởng thù... hiện dịch vụ cho đại lý cung ứng dịch vụ Bên đại lý là bên nhận hàng hóa để làm đại lý bán, nhận tiền mua hàng để làm đại lý mua hoặc là bên nhận ủy quyền cung ứng dịch vụ • Nội dung: giao kết, thực hiện hợp đồng đại lý giữa bên giao đại lý và bên đại lý; giao kết thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ giữa bên đại lý với bên thứ ba theo yêu cầu của bên giao đại lý 14 Luật Thương Mại. .. hoặc bán hàng hóa hoặc cung ứng dịch vụ của bên giao đại lý để hưởng thù lao - Đại lý mua hàng và đại lý bán hàng - Đại lý mua bán hàng hóa và đại lý cung ứng dịch vụ 3.2 Chủ thể - Bên giao đại lý là thương nhân giao hàng hóa cho đại lý bán hoặc giao tiền mua hàng cho đại lý mua hoặc là thương nhân ủy quyền thực hiện dịch vụ cho đại lý cung ứng dịch vụ - Bên đại lý là thương nhân nhận hàng hóa để làm... (Đ156) là thương nhân kinh doanh mặt hàng phù hợp với hàng hóa được ủy thác và thực hiện việc mua bán hàng hóa theo những điều kiện đã thỏa thuận với bên ủy thác 12 Luật Thương Mại 2 2.2 Hình thức (Đ159 LTM) Hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa phải được lập thành văn bản hoặc hình thức pháp lý khác tương tương 2.3 Thời hạn: pháp luật thương mại không có quy định, tham khảo ở chế định hợp đồng trong Luật dân... nhiệm trong trường hợp bên nhận ủy thác vi phạm pháp luật, trừ trường hợp bên ủy thác vi phạm pháp luật mà nguyên nhân do bên ủy thác gây ra hoặc các bên cố ý làm trái các quy định của pháp luật  Thể hiện rõ đặc điểm của ủy thác hàng hóa so với hai hình thức trung gian khác là đại diện và môi giới: bên nhận ủy thác nhân danh chính mình trong hoạt động thương mại, nghĩa là khi có tranh chấp thì khách hàng... bên giao đại lý • Trường hợp pháp luật có quy định cụ thể về việc bên đại lý chỉ được giao kết hợp đồng đại lý với một bên giao đại lý đối với một loại hàng hóa và dịch vụ nhất định thì phải tuân thủ quy định đó của pháp luật 4 Thù lao đại lý Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, thù lao đại lý được trả cho bên đại lý dưới hình thức hoa hồng hoặc chênh lệch giá 17 Luật Thương Mại 2 - Hình thức hoa hồng . Luật Thương Mại 2 PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI A. KHÁI QUÁT VỀ HOẠT ĐỘNG TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT VỀ TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI: 1. Khái niệm hoạt động trung gian thương. hoạt động dịch vụ trung gian thương mại, bên thương nhân trung gian có tư cách pháp lý độc lập với bên thuê dịch vụ và bên thứ ba. 1 Luật Thương Mại 2 Hoạt động dịch vụ trung gian thương mại song. dịch vụ thương mại do một chủ thể trung gian thực hiện vì lợi ích của bên thuê dịch vụ để hưởng thù lao. Tuy nhiên, hoạt động dịch vụ trung gian thương mại khác với các hoạt động dịch vụ có liên