Đang tải... (xem toàn văn)
PHÁP LÝ CỦA CÔNG TY HỢP DANH THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2005
A. PHẦN MỞ BÀI: Là một hình thức công ti ra đời sớm nhất trong lịch sử loài người, công ti hợp danh bao giờ cũng được nhắc tới trước tiên trong các đạo luật hay các công trình ngiên cứu về công ti. Luật Doanh nghiệp đã được Quốc hội nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam năm thông qua ngày 29 tháng 11 năm 2005 số 60/2005/QH 11 và bắt đầu có hiệu lực từ 01 tháng 7 năm 2006. Bao gồm 172 điều do chủ tịch Quốc hội Nguyễn Văn An đã ký. Trong đó công ty hợp danh được quy định rất rõ ràng và chi tiết. Trong phạm vi bài làm trên, dựa trên những tìm hiểu về Luật doanh nghiệp 2005, xin đưa ra một số bình luận các quy định của Luật doanh nghiệp 2005 về công ty hợp danh. B. PHẦN THÂN BÀI: PHẦN 1: Công ty hợp danh trong Luật doanh nghiệp 2005 I. KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC ĐIỂM PHÁP LÝ CỦA CÔNG TY HỢP DANH THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2005: 1. Khái niệm công ty hợp danh theo Luật doanh nghiệp năm 2005: Luật Doanh nghiệp 2005 không đưa ra định nghĩa khái quát về công ty hợp danh mà xây dựng khái niệm về công ty hợp danh dưới dạng liệt kê các đặc điểm của công ty hợp danh ( Điều 130 Luật doanh nghiệp 2005). Theo đó, công ty hợp danh là doanh nghiệp, trong đó: - Phải có ít nhất hai thành viên là chủ sở hữu chung của công ty, cùng nhau kinh doanh dưới một tên chung ( sau đây gọi là thành viên hợp danh); ngoài các thành viên hợp danh có thể có thành viên góp vốn. - Thành viên hợp danh phải là cá nhân, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty; - Thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty. Có thể thấy, khái niệm công ty hợp danh ở Việt Nam tương đối rộng. Căn cứ vào tính chất thành viên và chế độ chịu trách nhiệm tài sản thì công ty hợp danh theo Luật doanh nghiệp 2005 được chia ra làm hai loại, bao gồm: công ty hợp danh chỉ có các thành viên hợp danh và công ty hợp danh có cả thành viên hợp danh và thành viên góp vốn. 2. Đặc điểm pháp lý của công ty hợp danh theo Luật doanh nghiệp năm 2005: Theo Luật doanh nghiệp 2005, công ty hợp danh là doanh nghiệp thỏa mãn các đặc trưng pháp lý cơ bản sau đây: Thứ nhất, về thành viên công ty. Công ty hợp danh phải có ít nhất hai thành viên hợp danh là chủ sở hữu chung của công ty, cùng nhau kinh doanh dưới một tên chung, ngoài các thành viên hợp danh có thể có thành viên góp vốn. Công ty hợp danh ở Việt Nam có thể chỉ có một loại thành viên duy nhất là thành viên hợp danh hoặc có cả thành viên hợp danh và thành viên góp vốn. Theo quy định hiện hành, công ty hợp danh dù có một hay hai loại thành viên đều phải có ít nhất hai thành viên hợp danh. Tuy nhiên, Luật doanh nghiệp 2005 không quy định số lượng tối thiểu các thành viên góp vốn. Thứ hai, về chế độ chịu trách nhiệm. Các thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm liên đới và vô hạn với mọi khoản nợ của công ty – chế độ trách nhiệm vô hạn còn thành viên góp vốn được hưởng chế độ trách nhiệm hữu hạn. Thành viên góp vốn chỉ phải chịu trách nhiệm trong phạm vi phần vốn đã cam kết góp vào công ty. Những công ty hợp danh có thành viên góp vốn sẽ tồn tại hai chế độ chịu trách nhiệm trong công ty. Đây là điểm khác biệt cơ bản và rõ ràng nhất để phân biệt công ty hợp danh với các loại hình công ty khác khi mà các công ty đó luôn luôn tồn tại một chế độ trách nhiệm chung và duy nhất cho toàn bộ các thành viên trong công ty. Liên quan đến vấn đề giới hạn trách nhiệm của thành viên góp vốn trong công ty hợp danh, Luật doanh nghiệp 2005 hiện đang có sự mâu thuẫn giữa điểm c khoản 1 Điều 130 với khoản 3 Điều 131 và khoản 2 Điều 140. Điểm c khoản 1 Điều 130 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “ Thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty” . Tuy nhiên, khoản 3 Điều 131 Luật doanh nghiệp năm 2005 lại quy định như sau: “ Trường hợp có thành viên góp vốn không góp đủ và đúng hạn số vốn đã cam kết thì số vốn chưa góp đủ được coi là khoản nợ của thành viên đó đối với công ty” . Và điểm a khoản 2 Điều 140 Luật doanh nghiệp năm 2005 cũng quy định như sau: “ thành viên góp vốn có các nghĩa vụ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn đã cam kết góp” Rõ ràng, các quy định của Luật doanh nghiệp năm 2005 đã không nhất quán trong các quy định về giới hạn trách nhiệm của thành viên góp vốn trong công ty hợp danh gây ra nhiều khó khăn trong công tác áp dụng pháp luật. Thứ ba, về chuyển nhượng phần vốn góp. Dù là một công ty đối nhân nhưng vấn đề vốn trong công ty hợp danh cũng vẫn là một vấn đề quan trong. Không một tổ chức kinh tế nào có thể tồn tài và hoạt động nếu thiếu vốn; dù ít dù nhiều, các tổ chức kinh tế cũng cần có vốn. Tuy nhiên, tầm quan trọng và cách thức thể hiện ra bên ngoài của yếu tố vốn cũng khác nhau giữa công ty đối nhân và công ty đối vốn. Đối với các công ty đối vốn, vốn góp là vấn đề quan trọng bậc nhất nhưng với các công ty đối nhân như công ty hợp danh sự hùn vốn chỉ là thứ yếu. Vốn của công ty hợp danh chính là số vốn mà các thành viên góp vào vốn điều lệ của công ty. Trong một số trường hợp theo quy định của pháp luật, số vốn điều lệ của công ty hợp danh ít nhất cũng phải bằng số vốn pháp định. Công ty hợp danh không được phát hành bất kì loại chứng khoán nào đề huy vốn trong công chúng. Chính vì vậy, trong quá trình hoạt động của mình, công ty hợp danh chỉ có thể huy động vốn điều lệ bằng cách tiếp nhận thành viên mới hoặc tăng vốn góp của các thành viên. Công ty hợp danh là công ty đối nhân; do đó, yếu tố nhân thân đóng vai trò chủ đạo. Khác với các công ty đối vốn, tài sản góp vốn vào công ty hợp danh rất đa dạng không hoàn toàn chỉ là những tài sản mang giá trị vật chất. Tài sản góp vào công ty hợp danh có thể là bí quyết công nghệ, kinh nghiệm hay danh tiếng Loại vốn góp đặc biệt này chỉ áp dụng đối với các thành viên hợp danh. Ngoài phần vốn góp đặc biệt này còn có phần vốn góp mang tính truyền thống của thành viên góp vốn như tiền, vàng . Tài sản của công ty hợp danh bao gồm: Tài sản góp vốn của các thành viên đã được chuyển quyền sở hữu cho công ty; tài sản tạo lập được mang tên công ty; tài sản thu được từ hoạt động kinh doanh do các thành viên hợp danh thực hiện nhân danh công ty và từ các hoạt động kinh doanh các ngành, nghề kinh doanh đã đăng ký của công 2 ty do các thành viên hợp danh nhân danh cá nhân thực hiện và các tài sản khác theo quy định của pháp luật ( Điều 132 Luật doanh nghiệp 2005) Vấn đề chuyền nhượng phần vốn góp giữa thành viên hợp danh và thành viên góp vốn cũng khác nhau. Với thành viên góp vốn, việc chuyển nhượng phần vốn của họ rất dễ dàng và không bị hạn chế. Quy định này là hoàn toàn hợp lý. Công ty hợp danh được thành lập dựa trên sự tin cẩn lẫn nhau giữa các thành viên hợp danh. Giữa họ yếu tố nhân thân mới là quan trọng. Nếu chấp nhận việc tự do chuyển đổi phần vốn góp của thành viên hợp danh sẽ dẫn đến tình trạng các thành viên hợp danh còn lại buộc phải tiếp nhận một thành viên hợp danh mới mà mình không hề quen biết cũng không hiểu rõ về nhân thân của người đó. Việc này đi ngược lại với bản chất dối nhân của công ty hợp danh. Thứ tư, về vấn đề phát hành chứng khoán. Hiện nay, theo quy định của Luật doanh nghiệp 2005, công ty hợp danh không được phép phát hành bất kì một loại chứng khoán nào. Khoản 3 Điều 130 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “ Công ty hợp danh không được phát hành bất kỳ loại chứng khoán nào” . Điều này bắt nguồn từ tính đối nhân của công ty hợp danh. Đối với các công ty đối nhân nói chung và công ty hợp danh nói riêng, yếu tố nhân thân là yếu tố được coi trọng hàng đầu. Người ta hợp tác với nhau, chấp nhận chế độ trách nhiệm vô hạn vì họ tin tưởng lẫn nhau và đa phần là họ đã quen biết nhau từ trước. Sự hùn vốn trong công ty hợp danh chỉ là thứ yếu. Nếu công ty phát hành cổ phiếu như công ty cổ phần, công ty hợp danh sẽ có thêm nhiều chủ sở hữu, cùng có quyền quản lý công ty. Như vậy, tính chất “ đóng” của công ty hợp danh không còn nữa. Hơn nữa, công ty hợp danh với chế độ trách nhiệm vô hạn của các thành viên hợp danh rất dễ dàng vay vốn ngân hàng, thêm vào đó, công ty hợp danh là mô hình công ty vừa và nhỏ. Vì vậy, công ty hợp danh không cần thiết phải huy động vốn bằng cách phát hành chứng khoản. Tuy nhiên, việc pháp luật không cho phép công ty hợp danh phát hành trái phiếu là không công bằng với loại hình công ty này. Nội dung pháp lý này có thể là phù hợp trong ngữ cảnh của Luật doanh nghiệp 1999 khi mà ở thời điểm đó công ty hợp danh không được thừa nhận là một pháp nhân. Khi luật doanh nghiệp 2005 đã thừa nhận công ty hợp danh là một pháp nhân mà vẫn cấm công ty này phát hành các loại chứng khoán là vấn đề cần được bàn luận. Thứ năm , về tư cách pháp lý của công ty hợp danh. Khoản 2 Điều 130 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “ Công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh” . Quy định này thể hiện quan điểm mới của nhà làm luật được chuyển tải trong Luật doanh nghiệp 2005 so với Luật doanh nghiệp 1999. Theo quy định của Luật doanh nghiệp 1999, công ty hợp danh không có tư cách pháp nhân. Gần 5 năm kể từ ngày Luật doanh nghiệp 2005 có hiệu lực, vấn đề tư cách pháp nhân của công ty hợp danh vẫn là một vấn đề được nhiều người quan tâm và bàn cãi. Có quan điểm cho rằng, việc quy định công ty hợp danh có tư cách pháp nhân là không phù hợp với quy định của Bộ luật dân sự 2005. Điều 84 Bộ luật dân sự 2005 quy định: “ Một tổ chức được công nhận là pháp nhân khi có đủ các điều kiện sau đây: 1. Được thành lập hợp pháp; 2. Có cơ cấu tổ chức chặt chẽ; 3. Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó; 4. Nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập. Một trong những yếu tố quan trọng của pháp nhân là phải có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó. Nhưng ở công ty hợp danh thì tài sản của 3 công ty không hoàn toàn độc lập với tài sản của các thành viên hợp danh do chế độ trách nhiệm vô hạn mà các thành viên này phải chịu. Trong trường hợp tài sản của công ty hợp danh không đủ để hoàn thành nghĩa vụ của mình thì các thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm trả nợ thay cho công ty bằng toàn bộ tài sản của mình. Với tư duy tiếp cận như vậy, quan điểm này cho rằng không có sự tách bạch giữa tài sản của công ty và thành viên công ty cụ thể là thành viên hợp danh. Như thế, công ty hợp danh không thể là pháp nhân – quan điểm này không phải là không có nhân tố hợp lý. Quan điểm khác, lại cho rằng, việc công ty hợp danh có tư cách pháp nhân là hoàn toàn hợp lý và không có sự mâu thuẫn với khái niệm pháp nhân của Bộ luật dân sự 2005 bởi lý do sau đây: - Thứ nhất, công ty hợp danh có những thành viên phải chịu chế dộ trách nhiệm vô hạn nhưng công ty vẫn có tài sản độc lập với những cá nhân, tổ chức khác. Tài sản của công ty hợp danh bao gồm tài sản góp vốn của các thành viên đã chuyển quyền sở hữu cho công ty; tài sản tạo lập được mang tên công ty; tài sản thu được từ hoạt động kinh doanh do các thành viên hợp danh thực hiện nhân danh công ty và từ hoạt động kinh doanh các ngành nghề kinh doanh đã đăng kí của công ty do các thành viên hợp danh nhân danh cá nhân thực hiện; các tài sản khác theo quy định của pháp luật - Thứ hai, thực tế cũng không có ảnh hưởng gì về lý luận pháp lý khi thừa nhận tư cách pháp nhân của công ty hợp danh, vì Bộ luật dân sự là luật chung còn Luật doanh nghiệp là luật chuyên ngành. Vì vậy, cũng có thể coi việc thừa nhận tư cách pháp nhân của công ty hợp danh trong khi Luật doanh nghiệp 2005 vẫn quy định ít nhất hai thành viên chịu trách nhiệm vô hạn là một ngoại lệ của Luật doanh nghiệp 2005 so với quy định về pháp nhân trong Bộ luật dân sự. - Thứ ba, công ty hợp danh cũng có tên gọi, trụ sở, quốc tịch, sản nghiệp, ý chí và trách nhiệm. Điều đó cho thấy không thể quan niệm công ty hợp danh là một cái gì đó khác hơn pháp nhân. Còn các thành viên của công ty xét về mặt pháp lý là những người bảo lãnh liên đới cho các hoạt động của công ty. Hoàn toàn có sự tách bạch giữa tài sản của công ty và tài sản của các thành viên. II. QUY CHẾ PHÁP LÝ VỀ THÀNH LẬP VÀ CHẤM DỨT HOẠT ĐỘNG CỦA CÔNG TY HỢP DANH: Việc thành lập công ty nói chung và công ty hợp danh nói riêng là quyền của công dân. Đó là quyền tự do kinh doanh, tự do lập hội đã được pháp luật ghi nhận. Điều 57 Hiên pháp 1992 quy định : “ Công dân có quyền tự do kinh doanh theo quy định của pháp luật”. Theo Điều 69 Hiến pháp 1992, mọi công dân đều có quyền tự do lập hội theo quy định của pháp luật. Quyền tự do kinh doanh, tự do lập hội. 1. Thành lập công ty hợp danh: Đối tượng có quyền thành lập doanh nghiệp: Theo tinh thần của Điều 13 Luật doanh nghiệp 2005, mọi tổ chức, cá nhân Việt Nam cũng như nước ngoài đều có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam trừ những đối tượng sau: 4 - Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình; - Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam - Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong các doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừ những người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp khác; - Cán bộ, công chức theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức; - Người chưa thành niên; người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự; - Người đang chấp hành hình phạt tù hoặc đang bị Tòa án cấm hành nghề kinh doanh; - Các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản. Xét về khía cạnh lập pháp, điểm e và g khoản 1 Điều 13 Luật doanh nghiệp 2005 đã có những sửa đổi hợp lý hơn so với Luật doanh nghiệp 1999. Các nhà làm luật đã không liệt kê các trường hợp không được thành lập và quản lý doanh nghiệp như trước, thay vào đó là sự dẫn chiếu đến những quy định khác của pháp luật. Cách quy định như vậy vừa đảm bảo tính khái quát, hợp lý vừa phù hợp với tình hình thực tiễn, tạo sự ổn định lâu dài cho Luật doanh nghiệp và góp phần tạo nên sự thống nhất của toàn hệ thống pháp luật. Đối tượng có quyền góp vốn vào công ty: Tổ chức, cá nhân có quyền góp vốn vào công ty hợp danh theo quy định của Luật doanh nghiệp trừ các trường hợp sau: - Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình; - Các đối tượng không được góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức. Việc quy định các đối tượng có quyền thành lập và góp vốn doanh nghiệp theo phương pháp loại trừ như Điều 13 Luật doanh nghiệp 2005 đã tạo điều kiện thuận lợi cho các nhà đầu tư trong việc nhận thức pháp luật để tiến hành thành lập doanh nghiệp đúng pháp luật. Việc hạn chế một số đối tượng trong việc thành lập hay góp vốn vào doanh nghiệp xuất phát từ yêu cầu bảo vệ lợi ích của nhà nước, lợi ích của xã hội và của chính bản thân nhà đầu tư. Với Luật doanh nghiệp 2005 dù không thường trú tại Việt Nam, cá nhân, tổ chức nước ngoài cũng có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam. Thêm vào đó, việc pháp luật quy định quyền thành lập, góp vốn của cả cá nhân, tổ chức trong nước và nước ngoài cùng trong một điều luật đã thể hiện rõ ràng quan điểm của Đảng và Nhà nước trong thời kì hội nhập. Mọi cá nhân, tổ chức không phân biệt trong nước hay nước ngoài đều bình đẳng trong việc thành lập và góp vốn vào doanh nghiệp. Đăng ký kinh doanh: Đăng ký kinh doanh là thủ tục luật định nhằm khai sinh về mặt pháp lý cho công ty ( thừa nhận tư cách pháp lý của công ty ) và công ty sẽ được đảm bảo về mặt pháp lý kể từ khi hoàn tất thủ tục đăng ký kinh doanh. Thành lập công ty là quyền của công dân và nhà nước chỉ quản lý, kiểm soát hoạt động của công ty bắt đầu từ giai đoạn đăng ký kinh hdoanh. Theo luật doanh 5 nghiệp 2005, việc đăng kí kinh doanh được thực hiện tại cơ quan đăng kí kinh doanh thuộc ủy ban nhân dân cấp tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương nơi công ty đặt trụ sở chính. Với vai trò là đạo luật chung cho tất cả các doanh nghiệp thuộc các thành phần sở hữu khác nhau, Luật doanh nghiệp 2005 đã đưa ra những quy nhằm thống nhất về thủ tục đăng kí kinh doanh. Bước 1: Người thành lập công ty hợp danh phải lập và nộp đủ hồ sơ đăng kí kinh doanh tại cơ quan đăng kí kinh doanh và phải chịu trách nhiệm về tính chính xác, trung thực của hồ sơ. Cơ quan đăng kí kinh doanh chỉ chịu trách nhiệm về tính hợp lệ của hồ sơ. Hồ sơ đăng kí kinh doanh của coongg ty hợp danh bao gồm: - Giấy đề nghị đăng kí kinh doanh theo mẫu thống nhất do cơ quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền quy định; - Dự thảo Điều lệ công ty; - Danh sách thành viên, bản sao Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác của mỗi thành viên; - Văn bản xác nhận vốn pháp định của cơ quan, tổ chức có thẩm quyền đối với công ty hợp danh kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định của pháp luật phải có vốn pháp định; - Chứng chỉ hành nghề của thành viên hợp danh và cá nhân khác đối với công ty hợp danh kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định của pháp luật phải có chứng chỉ hành nghê.f Luật doanh nghiệp 2005 đã quy định rõ ràng và cụ thể hồ sơ đăng kí kinh doanh cho mỗi loại hình công ty. Điều này đã khiến việc lập hồ sơ của người có nhu cầu thành lập công ty nói chung và công ty hợp danh nỏi riêng trở nên dễ dàng và đơn giản hơn. Bước 2: Cơ quan đăng kí kinh doanh có trách nhiệm giải quyết việc đăng kí kinh doanh và cấp Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh trong thồi hạn mười ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ; nếu từ chối cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh thì phải thông báo bằng văn bản cho người thành lập doanh nghiệp biết. Thông báo phải nêu rõ lý do và các yêu cầu sửa đổi, bổ sung. Công ty sẽ được cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh khi có đầy đủ các điều kiện sau: - Ngành, nghề đăng ký kinh doanh không thuộc lĩnh vực cấm kinh doanh; - Tên của doanh nghiệp được đặt theo đúng quy định của pháp luật; - Có trụ sở chính theo quy định của pháp luật; - Có hồ sơ đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật. - Nộp đủ lệ phí đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật. Trình tự, thủ tục thành lập doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp 2005 về cơ bản cũng giống với trình tự, thủ tục thành lập doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp 1999. Tuy nhiên, Luật doanh nghiệp 2005 đã rút ngắn thời gian xem xét hồ sơ của cơ quan đăng kí kinh doanh từ mười lăm ngày xuống còn mười ngày. Điều này phù hợp với yêu cầu của nền kinh tế thị trường và nhu cầu của nhà đầu tư. Nếu phải chờ đợi quá lâu có thể họ sẽ đánh mất cơ hội kinh doanh của mình. Bước ba: Công bố việc đăng kí kinh doanh. Đây là thủ tục bắt buộc được quy định tại Điều 28 Luật doanh nghiệp 2005. Công bố thông tin về sự ra đời và hoạt động của công ty là yêu cầu không thể thiếu trong nên kinh tế thị trường. Thực chất, ngay từ khi đăng kí kinh doanh công ty đã tự công khai hóa về mình. Khách hàng có thể xem trong sổ đăng kí kinh doanh để nắm bắt các thông tin về công ti mà mình quan tâm. Tuy nhiên, để tránh mọi sự nhầm lẫn không đáng có công ty sau khi đăng kí kinh doanh vẫn phải công bố thông tin trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh. 6 2. Chấm dứt hoạt động của công ty hợp danh: Giải thể công ty hợp danh: Giải thể công ty là thủ tục chấm dứt sự tồn tại, hoạt động của công ty, xóa tên của công ty trong sổ đăng kí kinh doanh. Công ty hợp danh nói riêng và mọi doanh nghiệp nói chung chỉ được giải thể khi đảm bảo thanh toán được toàn bộ các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác. Các trường hợp giải thể: - Kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều lệ công ty mà không có quyết định gia hạn Công ty hợp danh ra đời dựa trên sự thỏa thuận của các thành viên hợp danh; và vì vậy, sự tồn tại của công ty hợp danh cũng phụ thuộc vào sự thohar thuận này. Biểu hiện tối cao của sự thỏa thuận giữa các thành viên công ty chính là Điều lệ công ty. Khi đến thời điểm kết thức hoạt động đã ghi trong Điều lệ nếu công ty hợp danh không xin gia hạn thì công ty sẽ đương nhiên phải tiến hành giải thể. - Theo quyết định của tất cả các thành viên hợp danh: Đây là một trường hợp giải thể tự nguyện, tuân theo ý chí của các thành viên hợp danh. Với trường hợp này, các thành viên hợp danh có thể quyết định giải thể công ty hợp danh vì bất kì lý do gì mà họ cho rằng việc công ty hợp danh tiếp tục tồn tại là hoàn toàn không cần thiết. - Công ty không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của Luật doanh nghiệp trong thời hạn sáu tháng liên tục: Pháp luật hiện hành quy định số lượng thành viên tối thiểu khác nhau cho mỗi loại hình doanh nghiệp. Với công ty hợp danh, Điều 130 Luật doanh nghiệp 2005 đã đưa ra số lượng thành viên tối thiểu là hai thành viên hợp danh và có thể có thành viên góp vốn. Như vậy, có thể hiểu công ty hợp danh không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu là khi công ty hợp danh chỉ có một hoặc không có thành viên hợp danh. Trong quá trình hoạt động, cơ cấu nhân sự của công ty bị biến động là điều không thể tránh khỏi. Chính vì vậy, pháp luật không buộc công ty phải giải thể ngay sau khi không đủ số lượng thành viên tối thiểu. Công ty có sáu tháng kể từ ngày công ty không có đủ số lượng thành viên tối thiểu để khắc phục tình trạng này. Nếu như sau sáu tháng công ty hợp danh vẫn không thể có đủ hai thành viên hợp danh thì công ty bắt buộc phải giải thể. - Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh: Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh là bằng chứng cho sự ghi nhận về mặt pháp lý của nhà nước đối với công ty hợp danh. Đó là tấm giấy thông hành để có thể thực hiện các hoạt động của mình trong mối quan hệ với nhà nước và các chủ thể khác. Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cũng có nghĩa là Nhà nước đã rút lại sự công nhận tư cách chủ thể của công ty hợp danh và công ty bị buộc phải giải thể. Đối với trường hợp này Luật doanh nghiệp 2005 quy định công ty hợp danh nói riêng và công ty nói chung phải giải thể trong vòng sáu tháng kể từ ngày bị thu hội Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh. Hết thời hạn này mà cơ quan đăng ký kinh doanh không nhận được hồ sơ giải thể doanh nghiệp thì doanh nghiệp đó coi như đã được giải thể và cơ quan đăng kí kinh doanh xóa tên doanh nghiệp trong sổ đăng ký kinh doanh. Quy định này đã khắc phục tình trạng doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh nhưng không chịu giải thể. Thủ tục giải thể công ty hợp danh: 7 Thủ tục giải thể doanh nghiệp nói chung và công ty hợp danh nói riêng được quy định tại Điều 158 Luật doanh nghiệp 2005 gồm năm bước sau: - Bước 1: Thông qua quyết định giải thể công ty Ở giai đoạn này, Hội đồng thành viên công ty hợp danh phải họp bàn thảo luận về vấn đề giải thể công ty. Quyết định giải thể công ty phải có các nội dung chủ yếu như: tên, địa chỉ trụ sở chính của công ty; lý do giải thể; thời hạn, thủ tục thanh lý hợp đồng và thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp; phương án xử lý các nghãi vụ phát sinh từ hợp đồng lao động; họ, tên, chữ ký của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp. - Bước 2: Thanh lý tài sản của công ty Ở giai đoạn này, Hội đồng thành viên công ty hợp danh sẽ trực tiếp tiến hành thanh lý tài sản của công ty nếu Điều lệ không có quy định khác. Thanh lý tài sản nhằm mục đích giúp công ty kịp thời nắm giữ tài sản hiện có của mình, tránh sự tẩu tán hay cố ý làm thất thoát tài sản của công ty đồng thời giúp công ty quản lý được tài sản của mình. Chính vì mục đích này nên thủ tục thanh lý tài sản đã được đưa lên trước thủ tục gửi quyết định giải thể và thông báo giải thể. Đây là điểm tiến bộ của Luật doanh nghiệp hiện hành so với Luật doanh nghiệp 1999 - Bước 3: Gửi quyết định giải thể và thông báo giải thể. Trong thời hạn bày ngày làm việc kể từ ngày thông qua, quyết định giải thể được gửi đến cơ quan đăng kí kinh doanh, tất cả các chủ nợ, người có quyền, nghĩa vụ và lợi ích liên quan, người lao động trong doanh nghiệp và phải được niêm yết công khai tại trụ sở chính và chi nhánh của doanh nghiệp. Đối với trường hợp mà pháp luật yêu cầu phải đăng báo thì quyết định giải thể doanh nghiệp phải được đăng ít nhất trên một tờ báo viết hoặc báo điện tử trong ba số liên tiếp. Quyết định giải thể phải được gửi cho các chủ nợ kèm theo thông báo về phương án giải quyết nợ. Thông báo phải có tên, địa chỉ của chủ nợ; số nợ, thời hạn, địa điểm và phương thức thanh toán số nợ đó; cách thức và thời hạn giải quyết khiếu nại của chủ nợ. - Bước 4: Thanh toán các khoản nợ của công ty. Các khoản nợ của công ty sẽ được thanh toán theo thứ tự sau: + Các khoản nợ lương, trợ cấp thôi việc, bảo hiểm xã hội theo quy định của pháp luật và các quyền lợi khác của người lao động theo thỏa ước lao động tập thể và hợp đồng lao động đã ký kết; + Nợ thuế và các khoản nợ khác + Sau khi đã thanh toán hết các khoản nợ và chi phí giải thể doanh nghiệp, phần còn lại thuộc về các thành viên công ty. - Bước 5: Cơ quan đăng kí kinh doanh xóa tên công ty hợp danh đã giải thể trong sổ đăng ký kinh doanh. Trong thời hạn bảy ngày làm việc kể từ ngày thanh toán hết các khoản nợ của doanh nghiệp, người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp phải gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến cơ quan đăng kí kinh doanh. Trong thời hạn bảy ngày làm việc kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ, cơ quan đăng kí kinh doanh xóa tên doanh nghiệp trong sổ đăng kí kinh doanh. Đây là hành vi 8 pháp lý cuối cùng chấm dứt sự tồn tại của công ty hợp danh với tư cách là một chủ thể kinh doanh. Phá sản công ty hợp danh: Điều kiện áp dụng, trình tự, thủ tục giải quyết phá sản công ty hợp danh theo quy định của pháp luật về phá sản. II. QUY CHẾ THÀNH VIÊN CÔNG TY HỢP DANH: 1. Thành viên hợp danh: Theo Điều 130 Luật doanh nghiệp 2005, công ty hợp danh phải có ít nhất hai thành viên hợp danh và thành viên hợp danh phải là cá nhân, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty. Thành viên hợp danh theo pháp luật Việt Nam bắt buộc phải là cá nhân. Trách nhiệm tài sản của các thành viên hợp danh đối với nghĩa vụ của công ty là trách nhiệm vô hạn và liên đới. Điều này có nghĩa là các thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm vô hạn và liên đới. Điều này có nghĩa là các thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm về các nghĩa vụ của công ty bằng toàn bộ tài sản của mình. Thành viên hợp danh là những người quyết định sự tồn tại và phát triển của công ty hợp danh. Thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm về các hoạt động của công ty kể từ khi đăng kí vào bản danh sách thành viên bất kể họ có trực tiếp tham gia quản lý, điều hành công ty hay không nếu Điều lệ không có quy định khác. Thành viên hợp danh là những thành viên nắm giữ quyền quản lý công ty. Vì vậy, pháp luật cũng có những đòi hỏi khắt khe hơn đối với loại thành viên này. Thứ nhất, trong một số ngành nghề kinh doanh có điều kiện như tư vấn pháp lý, khám chữa bệnh pháp luật hiện hành yêu cầu các thành viên hợp danh phải có trình độ chuyên môn, có chứng chỉ hành nghề hoặc bằng cấp nghiệp vụ nhất định. Thứ hai, với mục đích bảo vệ quyền lợi của chính công ty hợp danh, những thành viên hợp danh khác và những người có liên quan, Luật doanh nghiệp 2005 cũng đưa ra những hạn chế dối với quyền của thành viên hợp danh. Đó là: Thành viên hợp danh không được làm chủ doanh nghiệp tư nhân hoặc thành viên hợp danh của của công ty hợp danh khác, trừ trường hợp được sự nhất trí của các thành viên hợp danh còn lại; Quy định này là một điểm mới của Luật doanh nghiệp 2005 so với Luật doanh nghiệp 1999. Quy định mới này của Luật doanh nghiệp 2005 vẫn ẩn chứa một bất cập như: - Thành viên hợp danh không được quyền nhân danh cá nhân hoặc nhân danh người khác thực hiện kinh doanh cùng ngành, nghề kinh doanh của công ty đó để tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác; - Thành viên hợp danh không được quyền chuyển một phần hoặc toàn bộ phần vốn góp của mình tại công ty cho người khác nếu không được sự chấp thuận của các thành viên hợp danh còn lại. Thứ ba , về vấn đề thay đổi cơ cấu thành viên hợp danh trong công ty hợp danh. Trong quá trình tồn tại và hoạt động của một công ty, thay đổi cơ cấu nhân sự là điều hoàn toàn bình thường. Tuy nhiên, xuất phát từ bản chất đối nhân của công ty hợp danh nên việc thay đổi cơ 9 cấu thành viên hợp danh của công ty cũng có những điểm đáng lưu ý. Với quy định hiện hành, công ty hợp danh có thể tiếp nhận thành viên hợp danh mới. Tuy nhiên, việc tiếp nhận thành viên phải được ba phần tư tổng số thành viên chấp nhận nếu Điều lệ không có quy định khác. Theo Điều 138 của Luật doanh nghiệp năm 2005, tư cách thành viên hợp danh chấm dứt trong các trường hợp sau: - Tự nguyện rút vốn khỏi công ty Nhiều nước trên thế giới coi sự kiện rút vốn của thành viên hợp danh là một trường hợp dẫn đến việc công ty hợp danh chấm dứt hoạt động. Ở hầu hết các quốc gia trên thế giới, việc rút vốn khỏi công ty hợp danh của các thành viên hợp danh là rất hạn chế. Thành viên hợp danh là xương sống của công ty, đóng vai trò quan trọng trong việc điều hành và quản lý công ty hợp danh. Thành viên muốn rút vốn khỏi công ty phải thống báo bằng văn bản yêu cầu rút vốn chậm nhất sáu tháng trước ngày rút vốn, chỉ được rút vốn vào thời điểm kết thúc năm tài chính và báo cáo tài chính của năm tài chính đó đã đượct thông qua. - Chết hoặc Tòa án tuyên bố là đã chết Trong trường hợp này, người thừa kế của thành viên đó được hưởng phần giá trị tài sản tại công ty sau khi đã trừ đi phần nợ thuộc trách nhiệm của thành viên đó. Người thừa kế cũng có cơ hội trở thành thành viên hợp danh của công ty nếu được Hội đồng thành viên chấp nhận. - Bị Tòa án tuyên bố là mất tích, hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc mất năng lực hành vi dân sự. Khi một thành viên hợp danh bị Tòa án tuyên bố là mất tích, hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc mất năng lực hành vi dân sự có nghĩa là thành viên đó không thể thực hiện việc điều hành, quản lý công ty cũng như thực hiện các quyền và nghĩa vụ của mình. Như vậy, tư cách thành viên hợp danh của họ đương nhiên chấm dứt. Tư cách thành viên hợp danh bị chấm dứt trong trường hợp thành viên hợp danh ấy bị hạn chế hoặc mất năng lực hành vi dân sự thì phần vốn góp của họ được hoàn trả công bằng và thỏa đáng. - Bị khai trừ khỏi công ty Thành viên hợp danh sẽ bị khai trừ khỏi công ty trong các trường hợp: + Không có khả năng góp vốn hoặc không góp vốn như đã cam kết sau khi công ty đã có yêu cầu lần thứ hai; + Vi phạm các quy định về hạn chế đối với quyền của thành viên hợp danh; + Tiến hành công việc kinh doanh không trung thực, không cẩn trọng hoặc có hành vi không thích hợp khác gây thiệt hại nghiêm trọng đến lợi ích của công ty và các thành viên khác; + Không thực hiện đúng các nghĩa vụ của thành viên hợp danh. - Các trường hợp khác do Điều lệ công ty quy định. Trong thời hạn hai năm kể từ ngày chấm dứt tư cách thành viên hợp danh trong trường hợp thành viên hợp danh tự nguyện rút vốn và trong trường hợp bị khai trừ, thành viên hợp danh ấy vẫn phải chịu trách nhiệm liên đới và vô hạn đối với mọi khoản nợ của công ty phát sinh trước thời điểm chấm dứt tư cách thành viên. Ngoài ra, quyền và nghĩa vụ cụ thể của thành viên hợp danh được quy định cụ thể tại Điều 134 Luật doanh nghiệp 2005 và Điều lệ của từng công ty cụ thể. 2. Thành viên góp vốn: 10 [...]... 1 - PHẦN 1: Công ty hợp danh trong Luật doanh nghiệp 2005 1 - I KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC ĐIỂM PHÁP LÝ CỦA CÔNG TY HỢP DANH THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2005 1 - 1 Khái niệm công ty hợp danh theo Luật doanh nghiệp năm 2005 1 - 2 Đặc điểm pháp lý của công ty hợp danh theo Luật doanh nghiệp năm 2005 1 - II QUY CHẾ PHÁP LÝ VỀ THÀNH LẬP VÀ CHẤM DỨT HOẠT ĐỘNG CỦA CÔNG TY HỢP DANH ... thức công ty hợp danh Điều này được thể hiện rõ qua số lượng đăng kí kinh doanh của các công ty hợp danh khi so sánh với các loại hình doanh nghiệp khác hoạt động theo Luật doanh nghiệp 2005 Bên cạnh việc kế thừa và phát triển tiếp theo các quy định của Luật Doanh nghiệp 1999 Luật doanh nghiệp 2005 vẫn bộc lộ những bất cập nhất định qua các quy định về công ty hợp danh Từ thực trạng pháp luật về công ty. .. diện theo pháp luật của công ty hợp danh và quyền đại diện của thành viên hợp danh: Sự bất cập trong quy định của Luật doanh nghiệp 2005 về người đại diện theo phpas luật cho công ty hợp danh Cách quy định như vậy có thể dẫn đến trường hợp, tại một thời điểm nhất định công ty Luật doanh nghiệp 2005 cần được sử đổi theo hướng : Chủ tịch hội đồng thành viên hoặc giám đốc là người đại diện theo pháp luật. .. sự tồn tại của hai loại hình công ty hợp danh này thông qua việc thừa nhận sự tồn tại của hai loiaj hình công ty hợp danh này thông qua việc thừa nhận sự có mặt của thành viên góp vốn trong công ty hợp danh Tuy nhiên, hai loại hình công ty hợp danh này có duy nhất một cái tên chung là “ công ty hợp danh Công ty hợp danh thông thường và công ty hợp danh hữu hạn đều là công ty đối nhân nên xét về bản... phận pháp lý giữa thành viên hợp danh và thành viên góp vốn III CƠ CẤU TỔ CHỨC VÀ QUẢN LÝ NỘI BỘ CÔNG TY HỢP DANH: 1 Hội đồng thành viên: Cơ quan quyền lực cao nhất của công ty hợp danh là Hội đồng thành viên Hội đồng thành viên theo khoản 1 Điều 135 Luật doanh nghiệp 2005 bao gồm tất cả các thành viên của công ty hợp danh Như vậy, với Luật doanh nghiệp hiện hành, Hội đồng thành viên của công ty hợp danh. .. vì thế, quy định của Luật doanh nghiệp 1999 về vấn đề này có phần hợp lý hơn Cần sửa đổi Luật doanh nghiệp 2005 theo hướng cấm tuyệt đối việc một thành viên hợp danh đồng thời là chủ doanh nghiệp tư nhân hoặc thành viên hợp danh của công ty hợp danh khác Theo đó, khoản 1 Điều 133 Luật doanh nghiệp 2005 cần được sửa đổi theo hướng như sau : thành viên hợp danh không được làm chủ doanh nghiệp tư nhân hoặc... Luật Kinh tế - Về tư cách pháp lý của công ty hợp danh theo quy định của Pháp luật Việt Nam, Ths Nguyễn Thị Huế, Tạp chí Nhà nước và pháp luật Viện nhà nước và pháp luật, Số 4/ 2006 - Về tư cách pháp nhân của công ty hợp danh, Lê Việt Anh, Tạp chí nghiên cứu lập pháp Văn phòng quốc hội - Một số nội dung pháp lý cơ bản về công ty hợp danh theo luật doanh nghiệp, khóa luận tốt nghiệp Đỗ Thanh Hằng 18 MỤC... giá trị pháp lý của phiếu biểu quyết của thành viên góp vốn khi tham biểu quyết về những vấn đề thuộc thẩm quyền của họ Không giống pháp luật của hầu hết các quốc gia trên thế giới, Luật doanh nghiệp 2005 của Việt Nam không chia công ty hợp danh ra làm hai loại là công ty hợp danh thông thường ( công ty hợp danh tuyệt đối ) và công ty hợp danh hữu hạn Thực tế pháp luật đã thừa nhận sự tồn tại của hai... viên hợp danh của công ty hợp danh C: PHẦN KẾT LUẬN Đối với công ty hợp danh, quy định về công ty hợp danh đã bộc lộ tính bất hợp lý qua các phân tích trên Cần tham khảo thêm pháp luật một số nước có bề dày kinh nghiệm trong lĩnh vực này, để có quy định hợp lý hơn về công ty hợp danh, tạo điều kiện cho giới doanh nhân có thêm một mô hình doanh nghiệp để lựa chọn cho phù hợp với ý tưởng kinh doanh của. .. viên hợp danh khi biểu quyết về mọi vấn đề của công ty Như vậy, về hình thưc, Hội đồng thành viên là cơ quan quản lý có quyền hạn cao nhất của công ty nhưng quyền lực thực sự lại nằm trong tay các thành viên hợp danh PHẦN 2: Những bất cập của pháp luật hiện hành về công ty hợp danh Và một số giải pháp hoàn thiện pháp luật về công ty hợp danh ở Việt Nam: I NHỮNG BẤT CẬP CỦA PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ CÔNG TY . viên hợp danh và thành viên góp vốn. 2. Đặc điểm pháp lý của công ty hợp danh theo Luật doanh nghiệp năm 2005: Theo Luật doanh nghiệp 2005, công ty hợp danh. 1: Công ty hợp danh trong Luật doanh nghiệp 2005 I. KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC ĐIỂM PHÁP LÝ CỦA CÔNG TY HỢP DANH THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2005: 1. Khái niệm công