1.So sánh hợp đồng liên danh hợp đồng hợp tác kinh doanh chất hai loại hợp đồng khác sau: - Tổ chức trung gian: + HDLD: thành lập cơng ty liên doanh, có tư cách pháp nhân, có dkkd, có dấu MST riêng + HD BCC: Không thành lập pháp nhân, nhiên thường hai bên hợp doanh thành lập ban điều phối cử đại diện hai bên vào ban điều phối để phối hợp hoạt động hai bên Ban điều phối pháp nhân, khơng có dấu, MST đkkd riêng - Quy chế trách nhiệm: + HDLD: thành lập cơng ty liên doanh (hiện theo loại hình doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp) nên ngồi việc thỏa thuận quyền nghĩa vụ bên HĐ cịn phải vào cổ phần/vốn góp bên vị trí, chức vụ cá nhân công ty (quy định Điều lệ Luật DN tương ứng loại hình cơng ty) + HĐ BCC: khơng có khác HĐ nên HĐ cần thỏa thuận rõ quyền nghĩa vụ, lợi nhuận rủi ro bên - Việc sử dụng dấu, tư cách giao dịch: + HĐLD: Sau thành lập công ty liên doanh pháp nhân độc lập giao dịch với bên khác + HĐ BCC: Sau ký HĐ, thường bên phải thỏa thuận sử dụng dấu danh nghĩa bên để giao dịch Ví dụ: Cơng ty A chủ đầu tư dự án, muốn huy động tiền công ty B, hai bên ký hợp đồng BCC thường thường hai bên thỏa thuận nhân danh sử dụng dấu công ty A để thực dự án - Ngồi cịn nhiều vấn đề khác liên quan Đồng ý với tienbeo123 Vì pháp luật chưa có khái niệm "Hợp đồng liên doanh" bạn xem khái niệm tương tự "Hợp đồng BCC," xem điều 53, 54 Nghị định 108 hướng dẫn Luật Đầu tư bạn thấy quan điểm nhà làm luật " Hợp đồng liên doanh" ký kết nhằm thành lập "Cơng ty liên doanh" Cịn hai pháp nhân nước ký kết HĐ tùy mục đích mà coi là: Hợp đồng kinh tế, HĐ góp vốn đầu tư, thỏa thuận hợp tác 2.SO SÁNH CÔNG TY TNHH VÀ CÔNG TY CỔ PHẦN Công ty cổ phần thực chất dạng lớn cơng ty trách nhiệm hữu hạng, có nghĩa tên gọi hình thức kinh doanh nhà đầu tư chịu mát với khoản đầu tư, cơng ty phá sản coi bị coi khoản tiền đó, cịn doanh nghiệp tư nhân bạn bị siết nợ Điểm mấu chốt tính chất cơng ty trách nhiệm hữu hạn phát cổ tức Cái khác công ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn phát cổ tức cho bạn bè người thân quen, cổ phần phát hành ngồi cho cơng chúng, quy mơ lớn nên cơng ty cổ phần huy động dc nhiều nguồn vốn Giá cổ tức cong ty TNHH có cổ đơng biết, cịn giá cổ tức cơng ty cổ phần dc niêm yết sàn, để ơng chúng biết Chính lý mà cơng ty cổ phần có quy mơ to mặt hạn chế Chi phí để trở thành công ty cổ phần lớn nhiều, công ty cổ phần hàng tháng bạn phải dưa báo cáo kinh doanh, miếng mồi ngon cho công ty đối thủ bạn nắm dc tình hình cơng ty bạn, nguy để quyền vào tay người khác dễ xảy ví dụ nhé, bạn làm chủ công ty cổ phần bạn nắm tay 35% cổ phiếu, người dứng thứ hai sau bạn chiếm 25 % cổ phiếu cần người thứ hai nhờ người mua giá trị cỡ khoảng 11% coi bạn quyền chủ tịch Nhưng cơng ty cổ phần dc quảng cáo miễn phí Theo quy định Luật doanh nghiệp văn hướng dẫn thi hành, Công ty TNHH Công ty cổ phần có khác biệt sau: Vốn: Vốn điều lệ công ty cổ phần chia thành nhiều phần gọi cổ phần; cịn vốn thành viên cơng ty TNHH tính khơng chia thành phần mà tính theo tỷ lệ phần trăm vốn góp thành viên Quyền phát hành cổ phiếu: Công ty cổ phần có quyền phát hành cổ phiểu cịn cơng ty TNHH khơng có quyền Cơ cấu tổ chức: Công ty Cổ phần tổ chức theo mô hình là: Đại hội đồng cổ đơng, Hội đồng quản trị Giám đốc (Tổng giám đốc) cịn Cơng ty TNHH được tổ chức hình thức CT TNHH thành viên CT TNHH có từ thành viên trở lên Tuỳ thuộc vào loại hình mà cấu tổ chức công ty TNHH tổ chức theo cấu định Số thành viên: Công ty TNHH thành viên có chủ sở hữu tổ chức.Cịn số thành viên Cơng ty TNHH thành viên tổ chức, cá nhân; số lượng thành viên không vượt năm mươi Cổ đông cơng ty cổ phần tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu ba không hạn chế số lượng tối đa 3.So sánh công ty TNHH thành viên thành viên Đối với công ty TNHH thành viên - công ty TNHH thành viên doanh nghiệp tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu (gọi chủ sở hữu công ty); chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty - công ty TNHH thành viên không quyền phát hành cổ phần - công ty TNHH thành viên có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Ưu điểm - Do có tư cách pháp nhân nên thành viên công ty trách nhiệm hoạt động cơng ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty nên gây rủi ro cho người góp vốn; - Số lượng thành viên công ty trách nhiệm không nhiều thành viên thường người quen biết, tin cậy nhau, nên việc quản lý, điều hành công ty không phức tạp; - Chế độ chuyển nhượng vốn điều chỉnh chặt chẽ nên nhà đầu tư dễ dàng kiểm soát việc thay đổi thành viên, hạn chế thâm nhập người lạ vào công ty Nhược điểm: - Do chế độ trách nhiệm hữu hạn nên uy tín cơng ty trước đối tác, bạn hàng phần bị ảnh hưởng; - công ty TNHH chịu điều chỉnh chặt chẽ pháp luật doanh nghiệp tư nhân hay công ty hợp danh; - Việc huy động vốn công ty TNHH bị hạn chế khơng có quyền phát hành cổ phiếu Đối với công ty TNHH hai thành viên - Thành viên tổ chức, cá nhân; số lượng thành viên không vượt năm mươi - Thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn cam kết góp vào doanh nghiệp; - Phần vốn góp thành viên chuyển nhượng cho người khác (Phần vốn góp thành viên phép chuyển nhượng toàn phần cho thành viên cịn lại cơng ty cho người thành viên công ty thành viên cịn lại cơng ty khơng mua khơng mua hết Thành viên cơng ty có quyền u cầu cơng ty mua lại phần vốn góp khơng đồng ý với định Hội đồng thành viên vấn đề vấn đề sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty liên quan đến quyền nghĩa vụ thành viên, quyền nhiệm vụ Hội đồng thành viên; tổ chức lại công ty; trường hợp khác quy định Điều lệ công ty) - công ty TNHH không quyền phát hành cổ phần - công ty TNHH có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh 4.Doanh nghiệp tư nhân Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm tồn tài sản hoạt động doanh nghiệp Chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân cá nhân Doanh nghiệp tư nhân khơng có tư cách pháp nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp tư nhân có tồn quyền định tất hoạt động kinh doanh doanh nghiệp; có tồn quyền định việc sử dụng lợi nhuận sau nộp thuế thực nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật Chủ doanh nghiệp tư nhân trực tiếp thuê người khác quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh Trường hợp thuê người khác làm Giám đốc quản lý doanh nghiệp, chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Do chủ sở hữu doanh nghiệp nên doanh nghiệp tư nhân hoàn toàn chủ động việc định vấn đề liên quan đến hoạt động kinh doanh Doanh nghiệp Chế độ trách nhiệm vô hạn chủ doanh nghiệp tư nhân tạo tin tưởng cho đối tác, khách hàng giúp cho doanh nghiệp chịu ràng buộc chặt chẽ pháp luật loại hình doanh nghiệp khác Tuy nhiên, khơng có tư cách pháp nhân tính chịu trách nhiệm vơ hạn tài sản nên mức độ rủi ro chủ doanh tư nhân cao, chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm toàn tài sản doanh nghiệp chủ doanh nghiệp không giới hạn số vốn mà chủ doanh nghiệp đầu tư vào doanh nghiệp Công ty hợp danh Công ty hợp danh doanh nghiệp, đó: (i) Phải có hai thành viên hợp danh; thành viên hợp danh, có thành viên góp vốn; (i) Thành viên hợp danh phải cá nhân, có trình độ chun mơn uy tín nghề nghiệp phải chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ cơng ty; (i) Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ cơng ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty Cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp đăng ký kinh doanh khơng phát hành loại chứng khốn để huy động vốn Thành viên hợp danh có quyền quản lý công ty; tiến hành hoạt động kinh doanh nhân danh công ty; liên đới chịu trách nhiệm nghĩa vụ công ty Thành viên góp vốn có quyền chia lợi nhuận theo tỷ lệ quy định Điều lệ công ty; không tham gia quản lý công ty hoạt động kinh doanh nhân danh công ty Các thành viên hợp danh có quyền ngang định vấn đề quản lý công ty Ưu điểm công ty hợp danh kết hợp uy tín cá nhân nhiều người Do chế độ liên đới chịu trách nhiệm vô hạn thành viên hợp danh mà công ty hợp danh dễ dàng tạo tin cậy bạn hàng, đối tác kinh doanh Việc điều hành quản lý công ty không phức tạp số lượng thành viên người có uy tín, tuyệt đối tin tưởng Hạn chế công ty hợp danh chế độ liên đới chịu trách nhiệm vô hạn nên mức độ rủi ro thành viên hợp danh cao Loại hình cơng ty hợp danh quy định Luật doanh nghiệp năm 1999 nên thực tế loại hình doanh nghiệp chưa phổ biến Cơng ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên trở lên Cơng ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên trở lên doanh nghiệp thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn cam kết góp vào doanh nghiệp Thành viên cơng ty tổ chức, cá nhân; số lượng thành viên tối thiểu hai tối đa không vượt năm mươi Công ty trách nhiệm hữu hạn có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Tuy nhiên, công ty trách nhiệm hữu hạn không quyền phát hành cổ phiếu để huy động vốn Cơng ty trách nhiệm hữu hạn có từ hai thành viên trở lên phải có Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Công ty trách nhiệm hữu hạn có mười thành viên phải có Ban kiểm sốt Cơng ty trách nhiệm hữu hạn loại hình doanh nghiệp phổ biến Việt nam Hoạt động kinh doanh hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn đem lại cho nhà đầu tư nhiều lợi như: (i) có tư cách pháp nhân nên thành viên công ty chịu trách nhiệm hoạt động công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty nên gây rủi ro cho người góp vốn; (ii) số lượng thành viên công ty không nhiều thành viên thường người quen biết, tin cậy nhau, nên việc quản lý, điều hành công ty không phức tạp; (iii) Chế độ chuyển nhượng vốn điều chỉnh chặt chẽ nên nhà đầu tư dễ dàng kiểm soát việc thay đổi thành viên, hạn chế thâm nhập người lạ vào công ty Tuy nhiên, hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn có hạn chế định như: (i) chế độ trách nhiệm hữu hạn nên uy tín cơng ty trước đối tác, bạn hàng phần bị ảnh hưởng; (ii) công ty trách nhiệm hữu hạn chịu điều chỉnh chặt chẽ pháp luật doanh nghiệp tư nhân hay công ty hợp danh; (iii) việc huy động vốn công ty trách nhiệm hữu hạn bị hạn chế khơng có quyền phát hành cổ phiếu Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên hình thức đặc biệt cơng ty trách nhiệm hữu hạn Theo quy định pháp luật Việt Nam, công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên doanh nghiệp tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu; chủ sở hữu chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn điều lệ doanh nghiệp Chủ sở hữu công ty có quyền chuyển nhượng tồn phần vốn điều lệ công ty cho tổ chức, cá nhân khác Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên không quyền phát hành cổ phiếu không giảm vốn điều lệ Chủ sở hữu công ty không trực tiếp rút phần tồn số vốn góp vào công ty Chủ sở hữu công ty quyền rút vốn cách chuyển nhượng phần toàn số vốn cho tổ chức cá nhân khác Chủ sở hữu công ty không rút lợi nhuận cơng ty cơng ty khơng tốn đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác đến hạn phải trả Tùy thuộc quy mô ngành, nghề kinh doanh, cấu tổ chức quản lý nội công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên bao gồm: Hội đồng quản trị Giám đốc Chủ tịch cơng ty Giám đốc Nhìn chung, cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên có đầy đủ đặc thù công ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên trở lên Điểm khác biệt công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên trở lên công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên có thành viên thành viên tổ chức cá nhân Lợi công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên chủ sở hữu cơng ty có tồn quyền định vấn đề liên quan đến hoạt động công ty Công ty cổ phần Công ty cổ phần doanh nghiệp, đó: (i)Vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần; (ii)Cổ đông chịu trách nhiệm nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp; (iii)Cổ đơng có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu cổ phần cổ đơng sáng lập; (iv)Cổ đơng tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu ba không hạn chế số lượng tối đa Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Cơng ty cổ phần có quyền phát hành chứng khốn công chúng theo quy định pháp luật chứng khốn Cơng ty cổ phần phải có Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị Giám đốc (Tổng giám đốc); cơng ty cổ phần có mười cổ đơng phải có Ban kiểm sốt Lợi công ty cổ phần là: (i) chế độ trách nhiệm công ty cổ phần trách nhiệm hữu hạn, cổ đông chịu trách nhiệm nợ nghĩa vụ tài sản khác cơng ty phạm vi vốn góp nên mức độ rủi cổ đông không cao; (ii) khả hoạt động công ty cổ phần rộng, hầu hết lịch vực, ngành nghề; (ii) cấu vốn công ty cổ phần linh hoạt tạo điều kiện nhiều người góp vốn vào công ty; (iv) khả huy động vốn công ty cổ phầnrất cao thông qua việc phát hành cổ phiếu cơng chúng, đặc điểm riêng có công ty cổ phần; (v) việc chuyển nhượng vốn công ty cổ phần tương đối dễ dàng, phạm vi đối tượng tham gia công ty cổ phần rộng, cán cơng chức có quyền mua cổ phiếu công ty cổ phần Bên cạnh lợi nêu trên, loại hình cơng ty cổ phần có hạn chế định như: (i) việc quản lý điều hành công ty cổ phần phức tạp số lượng cổ đơng lớn, có nhiều người khơng quen biết chí có phân hóa thành nhóm cổ động đối kháng lợi ích; (ii) Việc thành lập quản lý công ty cổ phần phức tạp loại hình cơng ty khác bị ràng buộc chặt chẽ quy định pháp luật, đặc biệt chế độ tài chính, kế tốn Doanh nghiệp liên doanh Doanh nghiệp liên doanh doanh nghiệp hai bên nhiều bên hợp tác thành lập Việt Nam sở hợp đồng liên doanh hiệp định ký Chính phủ nước Cộng hồ xã hội chủ nghĩa Việt Nam Chính phủ nước ngồi doanh nghiệp doanh nghiệp có vốn đầu tư nước hợp tác với doanh nghiệp Việt Nam doanh nghiệp liên doanh hợp tác với nhà đầu tư nước sở hợp đồng liên doanh Doanh nghiệp liên doanh thành lập theo hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn, cơng ty cổ phần Mỗi bên liên doanh chịu trách nhiệm phạm vi phần vốn cam kết góp vào vốn pháp định doanh nghiệp Doanh nghiệp liên doanh có tư cách pháp nhân theo pháp luật Việt Nam, thành lập hoạt động kể từ ngày cấp Giấy phép đầu tư Vốn pháp định doanh nghiệp liên doanh phải 30% vốn đầu tư Đối với dự án xây dựng cơng trình kết cấu hạ tầng, dự án đầu tư vào địa bàn khuyến khích đầu tư, dự án trồng rừng, dự án quy có quy mơ lớn, tỷ lệ thấp hơn, không 20% vốn đầu tư phải quan cấp giấy phép đầu tư chấp thuận Tỷ lệ góp vốn bên bên liên doanh nước bên liên doanh thoả thuận, không thấp 30% vốn pháp định doanh nghiệp liên doanh Căn vào lĩnh vực kinh doanh, công nghệ, thị trường, hiệu kinh doanh lợi ích kinh tế - xã hội khác dự án, Cơ quan cấp giấy phép đầu tư xem xét cho phép bên liên doanh nước ngồi có tỷ lệ góp vốn thấp hơn, khơng 20% vốn pháp định Đặc điểm bật doanh nghiệp liên doanh có phối hợp góp vốn đầu tư sản xuất kinh doanh nhà đầu tư nước nhà đầu tư Việt nam Tỷ lệ góp vốn bên định tới mức độ tham gia quản lý doanh nghiệp, tỷ lệ lợi nhuận hưởng rủi ro bên tham gia liên doanh phải gánh chịu Doanh nghiệp liên doanh hình thức doanh nghiệp thực đem lại nhiều lợi cho nhà đầu tư việt nam nhà đầu tư nước Đối với nhà đầu tư việt nam, tham gia doanh nghiệp liên doanh, việc tượng phân chia lợi nhuận theo tỷ lệ vốn góp, nhà đầu tư việt nam cịn có điều kiện tiếp cận với cơng nghệ đại, phong cách trình độ quản lý kinh tế tiên tiến bên nước ngoài, lợi hưởng đảm bảo khả thành công cao mơi trường kinh doanh, pháp lý hồn tồn xa lạ nêu khơng có bên việt nam gặp nhiều khó khăn Tuy nhiên, hình thức doanh nghiệp liên doanh có bất lợi có ràng buộc chặt chẽ pháp nhân chung bên hồn tồn khác khơng ngơn ngữ mà cịn truyền thống, phong tục, tập quán, phong cách kinh doanh, phát sinh mâu thuẫn khơng dễ giải Doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước Doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước doanh nghiệp thuộc sở hữu Nhà đầu tư nước thành lập Việt Nam Nhà đầu tư nước tự quản lý tự chịu trách nhiệm kết kinh doanh Doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngồi thành lập theo hình thức Cơng ty trách nhiệm hữu hạn, Công ty cổ phần, Công ty TNHH thành viên có tư cách pháp nhân theo pháp luật Việt Nam, thành lập hoạt động kể từ ngày cấp giấy phép đầu tư Vốn pháp định Doanh nghiệp 100% vốn nước ngồi phải 30% vốn đầu tư Đối với dự án xây dựng cơng trình kết cấu hạ tầng, dự án đầu tư vào địa bán khuyến khích đầu tư, dự án trồng rừng, dự án có quy mơ lớn, tỷ lệ thấp khơng 20% vốn đầu tư phải quan cấp giấy phép đầu tư chấp nhận Ngoài loại hình doanh nghiệp kể trên, cịn số loại hình doanh nghiệp đặc thù khác thành lập tổ chức theo luật chuyên ngành văn phòng luật sư, cơng ty luật, ngân hàng, tổ chức tín dụng… ĐẶC ĐIỂM HÌNH THỨC SỔ THÀNH VIÊN SÁNG LẬP DNTN CTY TNHH 1 TV CTY TNHH 2-50 TV TRỞ LÊN CTY CỔ ≥3 PHẦN TRÁCH NHIỆM TƯ CÁCH PHÁT HÀNH PHÁP NHÂN CHỨNG KHỐN VƠ HẠN KHƠNG KHƠNG HỮU HẠN CĨ KHƠNG HỮU HẠN CĨ KHƠNG HỮU HẠN CĨ CĨ Ưu nhược điểm hình thức 1- Doanh nghiệp Tư nhân • Ưu điểm: Một chủ đầu tư, thuận lợi việc định vấn đề Doanh nghiệp • Hạn chế:Khơng có tư cách pháp nhân; chủ doanh nghiệp chịu trách nhiệm vô hạn tài sản Chủ Doanh nghiệp 2- Công ty TNHH • Ưu điểm: Nhiều thành viên tham gia góp vốn, kinh doanh; Có tư cách pháp nhân; chịu trách nhiệm hữu hạn tài sản theo tỉ lệ vốn góp • Hạn chế: Khả huy động vốn từ công chúng hh nh thức đầu tư trực tiếp khơng có 3- Cơng ty cổ phần: • Ưu điểm: - Nhiều thành viên tham gia góp vốn, kinh doanh - Có tư cách pháp nhân - Chịu trách nhiệm hữu hạn tài sản theo tỉ lệ vốn góp - Các cổ đơng sáng lập quyền kiểm sốt Cơng ty • Hạn chế: Khả huy động vốn từ công chúng hh nh thức đầu tư trực tiếp thuận lợi, công chúng dễ dàng tham gia vào cơng ty hh nh thức mua cổ phiếu Cơng ty (tính chất mở Công ty) 4- Công ty hợp danh • Ưu điểm: - Nhiều thành viên tham gia góp vốn, kinh doanh - Các thành viên hợp danh hoạt động nhân danh cơng ty - Cơng ty hoạt động dựa uy tín thành viên • Hạn chế: Các thành viên liên đới chịu trách nhiệm vô hạn tài sản liên quan đến hoạt động Cơng ty Khơng có tư cách pháp nhân 5- Hợp tác xã • Ưu điểm: - Có tư cách pháp nhân - Xã viên góp vốn, tham gia trực tiếp vào hoạt động sản xuất kinh doanh nhận lợi nhuận • Hạn chế: Sở hữu manh mún xã viên đối tài sản làm hạn chế định Hợp tác xã, tính chất làm ăn nhỏ lẻ, canh tác tồn 6- Hộ kinh doanh cá thể • Ưu điểm: - Quy mơ gọn nhẹ - Chế độ chứng từ sổ sách kế toán đơn giản - Phù hợp với cá nhân kinh doanh nhỏ lẻ • Hạn chế: - Khơng có tư cách pháp nhân - Chịu trách nhiệm toàn tài sản chủ hộ kinh doanh cá thể - Tính chất hoạt động kinh doanh manh mún Phân biệt đối xử nhà đầu tư nước nước Ngày 11/01/2007, Việt Nam thức trở thành thành viên thứ 150 tổ chức thương mại lớn giới, WTO Một nguyên tắc bắt buộc sách kinh tế nước thành viên gia nhập WTO không phân biệt đối xử thành phần kinh tế với nhau, nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước ngoài, trừ lĩnh vực ảnh hưởng đến an ninh trị, trật tự an tồn xã hội Chính thế, trước trở thành thành viên WTO, Việt Nam phải nội luật hóa nhiều nguyên tắc luật pháp quốc tế cách sửa đổi, bổ sung hàng loạt luật, luật cho tương thích với luật pháp quốc tế Luật Đầu tư Luật Doanh nghiệp ban hành năm 2005[1] minh chứng cho điều Trên nguyên tắc, hai đạo luật khơng cịn phân biệt đối xử thành phần kinh tế nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước Tuy vậy, thực tế pháp luật nước ta cịn có phân biệt đối xử nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước ngoài: Thứ nhất, việc bổ sung thành viên, nhà đầu tư nước bị bất lợi Nghị định 88/2006/NĐ-CP đăng ký kinh doanh Chính phủ ban hành ngày 20/8/2006 quy định chi tiết quan đăng ký kinh doanh hồ sơ, trình tự, thủ tục đăng ký kinh doanh, đăng ký thay đổi nội dung đăng ký kinh doanh doanh nghiệp hoạt động theo Luật Doanh nghiệp hộ kinh doanh Theo Nghị định Thông tư số 03/2006/TT-BKHĐT ngày 19/10/2006 Bộ Kế hoạch Đầu tư hướng dẫn thủ tục đăng ký kinh doanh Hồ sơ thay đổi thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) bao gồm sáu loại giấy tờ: Thông báo thay đổi thành viên (theo mẫu) có chữ ký người đại diện pháp luật Quyết định việc thay đổi thành viên Hội đồng thành viên (đối với công ty TNHH hai thành viên trở lên) Chủ sở hữu công ty (đối với công ty TNHH thành viên) Biên họp việc thay đổi thành viên công ty Hội đồng thành viên (đối với công ty TNHH hai thành viên trở lên) Chủ sở hữu công ty (đối với công ty TNHH thành viên); Hợp đồng chuyển nhượng giấy tờ chứng thực hoàn tất việc chuyển nhượng có xác nhận cơng ty Giấy tờ chứng thực cá nhân hiệu lực thành viên tiếp nhận vào công ty theo quy định sau: - Đối với công dân Việt Nam nước: Bản hợp lệ chứng minh nhân dân (hoặc hộ chiếu) hiệu lực - Đối với người Việt Nam định cư nước ngoài: Bản hợp lệ hộ chiếu, giấy tờ xác nhận nguồn gốc Việt Nam theo quy định - Đối với người nước thường trú Việt Nam: Bản hợp lệ hộ chiếu, Thẻ thường trú quan có thẩm quyền Việt Nam cấp Nếu thành viên tiếp nhận tổ chức, cần nộp thêm loại giấy tờ sau: - Bản Quyết định thành lập, Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh giấy tờ tương đương khác, Điều lệ tài liệu tương đương khác - Bản hợp lệ giấy tờ chứng thực cá nhân hiệu lực theo khoản 5.1 người đại diện theo ủy quyền định ủy quyền tương ứng Nếu thành viên bổ sung tổ chức, cá nhân nước khơng có đáng bàn Điều đáng nói việc bổ sung thành viên tổ chức, cá nhân người nước ngồi Mặc dù Nghị định 88 Thơng tư hướng dẫn không yêu cầu bổ sung thành viên phải nộp Hồ sơ dự án duyệt thành viên mới, thực tế, Cơ quan đăng ký kinh doanh buộc phải nộp hồ sơ dự án duyệt Điều Cơ quan đăng ký kinh doanh lý giải việc nhà đầu tư nước ngồi góp vốn trở thành thành viên pháp nhân Việt Nam hình thức đầu tư vào Việt Nam Do đó, ngồi việc dùng Luật Doanh nghiệp để điều chỉnh cịn phải áp dụng Luật Đầu tư Theo Điều 50 Luật Đầu tư năm 2005 nhà đầu tư nước ngồi lần đầu tư vào Việt Nam buộc phải có dự án Cách giải thích hợp lý khơng ổn Một là, hiểu máy móc, dựa vào câu chữ kể nhà đầu tư nước lần muốn mua cổ phiếu thị trường chứng khốn Việt Nam phải có dự án đầu tư Vì Điều 50 Luật Đầu tư khơng nói rõ đầu tư trực tiếp hay đầu tư gián tiếp Đứng góc độ nhà đầu tư nước ngồi phân biệt đối xử, nhà đầu tư nước khơng buộc phải có dự án trước góp vốn trở thành thành viên Sở dĩ Điều 50 Luật Đầu tư quy định nhà đầu tư nước lần đầu tư vào Việt Nam phải có dự án nhằm mục đích đảm bảo cho việc đầu tư thực thực tế Theo chúng tơi, việc góp vốn, trở thành thành viên doanh nghiệp Việt Nam nhà đầu tư nước ngồi khơng cần phải có dự án Hơn hết, pháp nhân Việt Nam phải tìm hiểu rõ đối tác trước bắt tay làm ăn Và khơng khơng có nhu cầu mở rộng hoạt động sản xuất kinh doanh mà lại làm thủ tục tăng thành viên góp vốn Thiết nghĩ, nhà nước lo tập trung vào việc kiểm tra lĩnh vực, ngành nghề cho phép nhà đầu tư nước ngồi tham gia, hình thức đầu tư, tỷ lệ tối đa mà nhà đầu tư nước ngồi phép góp vốn, để từ cho đăng ký bổ sung cho phù hợp Như vừa đảm bảo bình đẳng nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước ngoài, vừa khuyến khích tăng tốc độ dịng vốn đầu tư chảy vào Việt Nam Thứ hai, việc thông qua định Hội đồng thành viên, Đại hội cổ đơng, doanh nghiệp 100% vốn nước khó khăn Theo Điều 52 Điều 104 Luật Doanh nghiệp năm 2005, tỷ lệ tối thiểu để thông qua định Hội đồng thành viên, định Đại hội cổ đông số phiếu biểu phải đại diện cho 65% tổng số vốn góp thành viên dự họp (đối với công ty TNHH) tổng số phiếu biểu tất cổ đông dự họp chấp thuận (đối với công ty cổ phần) Những quy định làm cho thành viên WTO lo ngại sâu sắc đến quyền cổ đơng (tức sở hữu 51% khơng q 65% 75%) việc kiểm sốt đầu tư đưa định hoạt động doanh nghiệp Để giải tỏa quan ngại này, Đoạn 502, Báo cáo Ban cơng tác Việt Nam gia nhập WTO có tun bố: “Đại diện Việt Nam thừa nhận tính hợp lý quan ngại thành viên khả cổ đông đa số (tức sở hữu 50%) việc đưa định vậy, đặc biệt lĩnh vực Việt Nam đưa hạn chế vốn góp nước ngồi biểu cam kết dịch vụ Đại diện Việt Nam khẳng định kể từ gia nhập WTO, Việt Nam bảo đảm bằng, có yêu cầu Luật Doanh nghiệp năm 2005, nhà đầu tư thiết lập diện thương mại hình thức liên doanh theo cam kết Biểu Cam kết dịch vụ Việt Nam có quyền xác định Điều lệ doanh nghiệp, tất loại định cần phải đệ trình xin phê duyệt Hội đồng thành viên hay Đại hội cổ đông; quy định số đại biểu cần thiết, có, quy trình bỏ phiếu; tỷ lệ đa số phiếu xác cần có để đưa tất định, gồm tỷ lệ đa số đơn giản 51%” Về vấn đề này, Nghị 71/2006/QH 11 Quốc hội ngày 29/11/2006 phê chuẩn Nghị định thư gia nhập WTO cho phép áp dụng trực tiếp nội dung cam kết WTO nêu rõ: “Trong trường hợp quy định pháp luật Việt Nam không phù hợp với quy định Hiệp định thành lập Tổ chức thương mại giới, Nghị định thư tài liệu đính kèm áp dụng quy định Hiệp định thành lập Tổ chức thương mại giới, Nghị định thư tài liệu đính kèm Cơng ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần quyền quy định Điều lệ công ty nội dung sau: Số đại diện cần thiết để tổ chức họp hình thức thơng qua định Hội đồng thành viên, Đại hội đồng cổ đông; Các vấn đề thuộc thẩm quyền định Hội đồng thành viên, Đại hội đồng cổ đông; Tỉ lệ đa số phiếu cần thiết (kể tỷ lệ đa số 51%) để thông qua định Hội đồng thành viên, Đại hội đồng cổ đông” Tại Khoản Điều Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định, trường hợp có khác biệt điều khoản Luật với cam kết điều ước quốc tế áp dụng theo quy định điều ước quốc tế Nghị khơng nói rõ nội dung cam kết WTO áp dụng cho doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi hay cho doanh nghiệp 100% vốn nước Tuy nhiên, có thực tế nay, Tổ công tác thi hành Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư cho rằng, Cam kết áp dụng cho doanh nghiệp có vốn đầu tư nước kinh doanh ngành mà Việt Nam áp dụng hạn chế sở hữu nhà đầu tư nước Biểu cam kết cụ thể dịch vụ[2] Mặc dù mặt pháp lý, giải thích Tổ cơng tác thi hành Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư khơng có giá trị, khơng phải quan có thẩm quyền giải thích luật Nhưng đứng góc độ nghiệp vụ hướng dẫn Tổ công tác thi hành Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư, Sở Kế hoạch Đầu tư địa phương phải thực Theo chúng tôi, hiểu theo cách Tổ công tác thi hành Luật Doanh nghiệp Luật đầu tư quy định Luật Doanh nghiệp không quan ngại cho nhà đầu tư nước ngồi mà cịn làm quan ngại cho nhà đầu tư nước Sẽ xảy nghịch lý quyền hành chủ đầu tư tỷ lệ nghịch với vốn góp Họ bỏ vốn với tỷ lệ áp đảo không định vấn đề doanh nghiệp mà phải phụ thuộc vào thành viên, cổ đông khác Theo chúng tơi, gia nhập WTO thành phần kinh tế, nhà đầu tư nước, nhà đầu tư nước ngồi đầu phải đối xử bình đẳng với sử dụng luật chơi Lẽ pháp luật phải tạo điều kiện thuận lợi cho nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước ngồi, Tổ cơng tác thi hành Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư lại làm điều ngược lại, giải thích theo hướng bất lợi cho nhà đầu tư nước Mặt khác, hiểu cách hiểu Tổ cơng tác khơng khuyến khích nhà đầu tư nước tăng vốn đầu tư Từ khơng thúc đẩy việc mở rộng sản xuất, kinh doanh để tạo cải cho xã hội Thiết nghĩ Uỷ ban thường vụ Quốc hội nên có giải thích thoả đáng theo chức  ... khốn Việt Nam phải có dự án đầu tư Vì Điều 50 Luật Đầu tư khơng nói rõ đầu tư trực tiếp hay đầu tư gián tiếp Đứng góc độ nhà đầu tư nước ngồi phân biệt đối xử, nhà đầu tư nước khơng buộc phải có... Luật Đầu tư, Sở Kế hoạch Đầu tư địa phương phải thực Theo chúng tôi, hiểu theo cách Tổ công tác thi hành Luật Doanh nghiệp Luật đầu tư quy định Luật Doanh nghiệp không quan ngại cho nhà đầu tư. .. nhà đầu tư nước, nhà đầu tư nước ngồi đầu phải đối xử bình đẳng với sử dụng luật chơi Lẽ pháp luật phải tạo điều kiện thuận lợi cho nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước ngoài, Tổ công tác thi hành Luật