Đang tải... (xem toàn văn)
Chương 4 Luật thương mại hàng hóa và dịch vụ Chương 4 Luật thương mại hàng hóa và dịch vụ Chương 4 Luật thương mại hàng hóa và dịch vụ Chương 4 Luật thương mại hàng hóa và dịch vụ Chương 4 Luật thương mại hàng hóa và dịch vụ Chương 4 Luật thương mại hàng hóa và dịch vụ
Trang 1CHƯƠNG 4:
CÁC HOẠT ĐỘNG TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI
Giảng viên : Nguyễn Hoàng Phước Hạnh
Email: nhphanh@hcmulaw.edu.vn
Trang 2TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT
VIỆT NAM
BỐ CỤC CHƯƠNG 4
Trang 3I NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI
KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC ĐIỂM
Trang 4KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC ĐIỂM
Khoản 11 Điều 3 LTM 2005
• Là hoạt động của thương nhân để thực hiện các giao dịch thương mại cho một hoặc một số thương nhân được xác định
• Bao gồm hoạt động đại diện cho thương
nhân, môi giới thương mại, uỷ thác mua bán hàng hoá và đại lý thương mại
Trang 7Bên trung gian TM
Bên làm trung gian thương mại là người ở
giữa, “cầu nối”, làm trung gian cho các bên
trong việc MBHH hay CƯDV.
Trang 8gì so với quan hệ uỷ
quyền thuần tuý?
Trang 1111
06 ĐẶC ĐIỂM
Trang 12II CÁC HOẠT ĐỘNG TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM
2.1ĐẠI DIỆN CHO THƯƠNG NHÂN 2.2MÔI GIỚI THƯƠNG MẠI
Trang 132.1ĐẠI DIỆN CHO THƯƠNG NHÂN
2.1.2 Đặc điểm đại diện cho
2.1.4 Quyền và nghĩa vụ của bên giao đại diện và bên đại diện
Trang 142.1.1 Khái niệm đại diện cho thương nhân
Thực hiện HĐTM với danh nghĩa, chỉ dẫn của Bên giao ĐD
Trả thù lao
Trang 152.1.2 Đặc điểm đại diện cho thương nhân
Trang 16Đặc điểm 1
Mục đích của việc thiết lập quan hệ đại diện thương mại là để nâng cao hiệu quả hoạt động kinh doanh của bên giao đại diện
uỷ quyền ký kết HĐ với KH nhân danh Thương nhân X
Trang 17BÊN ĐẠI DIỆN NHÂN DANHBÊN GIAO ĐẠI DIỆN
Trang 18Quan hệ uỷ quyền có thù lao
Đặc điểm 3
LTM 2005 không sử dụng cụm từ “nhận uỷ quyền” mà sử dụng cụm từ “nhận uỷ nhiệm”
Xét về bản chất, đây là 1 dạng quan hệ uỷ quyền theo quy định của BLDS 2015
Điều 139 và 562 BLDS 2015
Trang 19Đặc điểm 4
• Bên đại diện là một thương nhân độc lập, hoạt động kinh doanh thương mại độc lập với bên giao đại diện
• Thương nhân đại diện sẽ được hưởng thù lao do việc làm đại diện, mức thù lao và cách tính thù lao, thanh toán thù lao sẽ do hai bên thoả thuận.
Trang 20Đặc điểm 5
Việc làm đại diện không mang tính vụ việc mà được thực
hiện thường xuyên liên tục trong suốt quãng thời gian theo
thỏa thuận trong hợp đồng.
Điều 144 LTM 2005 quy định về thời hạn đại diện cho thương nhân
Trang 21Đặc điểm 6
Điều 143 LTM 2005
phạm vi đại diện, nội dung của quan hệ đại diện có thể là một phần hoặc toàn bộ hoạt động thương mại của bên giao đại diện
Trang 22Đặc điểm 7
Hình thức pháp lý của quan hệ đại diện cho thương nhân là hợp đồng đại diện cho thương nhân
Hợp đồng đại diện cho thương nhân = Sự thoả thuận giữa các bên về quan hệ đại diện và là cơ sở pháp lý cho các bên để xác định các quyền và nghĩa vụ của mình trong hoạt động thương mại
Trang 232.1.3 Hợp đồng đại diện cho thương nhân
Thực hiện HĐTM với danh nghĩa, chỉ dẫn của Bên giao ĐD
Trả thù lao
CSPL: Khoản 1 Điều 141 LTM 2005
Trang 24• Phạm vi đại diện • Thời hạn đại diện • Thù lao đại diện
• Các quyền và nghĩa vụ của các bên • Thoả thuận về hạn chế cạnh tranh
• Vấn đề chấm dứt HĐ
• Chế tài do vi phạm HĐ…
HĐ đại diện nên thoả thuận về các vấn đề sau:
Trang 252.1.4 Quyền và nghĩa vụ của bên giao đại diện và bên đại diện
LTM 2005
Trang 26đại diện cho thương nhân
• Thông báo kịp thời cho Bên
Bên giao đại diện (Điều 146)
• Hưởng thù lao và các chi phí hợp lý;
• Quyền cầm giữ
• Nhân danh, thay mặt bên giao đại diện trong các giao dịch với bên thứ ba
QUYỀN
Bên đại diện (Điều 147 - 149)
Trang 27NGHĨA VỤ THÔNG BÁO CỦA BÊN GIAO ĐẠI DIỆN
• Về việc giao kết hợp đồng mà bên đại diện đã giao dịch; • Việc thực hiện hợp đồng mà bên đại diện đã giao kết;
• Việc chấp nhận hay không chấp nhận các hoạt động ngoài phạm vi đại diện mà bên đại diện thực hiện
• Thông báo kịp thời cho bên đại diện về khả năng không giao kết được, không thực hiện được hợp đồng trong phạm vi đại diện
Trang 28• Việc chấp nhận hay không chấp nhận các hoạt động ngoài phạm vi đại diện mà bên đại diện thực hiện
Quyền của Bên giao đại
Trang 29THÙ LAO ĐẠI DIỆN (Điều 147)
Quyền hưởng thù lao: sẽ được tính từ thời điểm cụ thể
do các bên thoả thuận trong HĐ
Trang 30CHI PHÍ PHÁT SINH (Điều 148)
Bên đại diện có quyền yêu cầu được thanh toán các
khoản chi phí phát sinh hợp lý để thực hiện hoạt động
đại diện
Trang 31QUYỀN CẦM GIỮ
Bên đại diện có quyền cầm giữ tài sản, tài liệu được giao để bảo đảm việc thanh toán các khoản thù lao và chi phí đã đến hạn
Điều 149 LTM 2005
Trang 33Nhân danh, thay mặt bên giao đại diện trong các giao dịch với bên thứ ba
THỜI HẠN ĐẠI DIỆN
PHẠM VI ĐẠI DIỆN
Trang 34PHẠM VI ĐẠI DIỆN
Các bên có thể thoả thuận về việc bên đại diện được thực hiện một phần hoặc toàn bộ HĐTM thuộc phạm vi hoạt động của bên giao đại diện.
Điều 143 LTM 2005
Trang 35THỜI HẠN ĐẠI DIỆN
Điều 144 LTM 2005
HỢP ĐỒNG(1) Khi bên giao đại diện thông báo
cho bên đại diện về việc chấm dứt HĐ
(2) Khi bên đại diện thông báo cho
bên giao đại diện về việc chấm dứt HĐ
Trang 36HẬU QUẢ PHÁP LÝ CỦA VIỆC CHẤM DỨT ĐẠI DIỆN
(1) Khi bên giao đại diện thông báo cho bên đại diện về
việc chấm dứt HĐ
BÊN ĐẠI DIỆN CÓ QUYỀN YÊU CẦU:
• Trả một khoản thù lao do việc bên giao đại diện giao kết các hợp
đồng với khách hàng mà bên đại diện đã giao dịch;
• Trả những khoản thù lao khác mà đáng lẽ mình được hưởng
Trang 37HẬU QUẢ PHÁP LÝ CỦA VIỆC CHẤM DỨT ĐẠI DIỆN
(2) Khi bên đại diện thông báo cho bên giao đại diện về
việc chấm dứt HĐ
BÊN ĐẠI DIỆN BỊ MẤT QUYỀN hưởng thù lao đối với các giao dịch mà đáng lẽ mình được hưởng
Trang 38• Với tư cách là một bên trong HĐ: quyền theo quy định
PL và HĐ
• Với tư cách là một thương nhân: Lựa chọn thương nhân
làm đại diện cho mình tại Các địa bàn thích hợp;
• Với tư cách là bên uỷ nhiệm: quyền quyết định về phạm
vi uỷ quyền
•Quyền yêu cầu bên đại diện làm đúng chỉ dẫn;
QUYỀN Bên giao đại diện
Trang 39• Thực hiện các HĐTM với danh nghĩa và vì lợi ích của Bên giao đại diện;
• Thông báo về cơ hội và kết quả; • Tuân thủ chỉ dẫn;
• KHÔNG thực hiện HĐTM với danh nghĩa của mình hoặc bên thứ 3 trong phạm vi đại diện;
• KHÔNG tiết lộ/ cung cấp các bí mật trong thời gian làm đại diện + 02 năm kể từ khi chấm dứt HĐ đại diện; • Bảo quản tài sản, tài liệu được giao.
NGHĨA VỤ Bên đại diện (Điều 145)
Trang 40II CÁC HOẠT ĐỘNG TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM
2.1ĐẠI DIỆN CHO THƯƠNG NHÂN 2.2MÔI GIỚI THƯƠNG MẠI
Trang 412.2MÔI GIỚI THƯƠNG MẠI
2.2.2 Đặc điểm môi giới
Trang 422.2.1 Khái niệm môi giới thương mại
Trang 43Đặc điểm 1 Đặc điểm 2
Đặc điểm 3 Đặc điểm 4
04 ĐẶC ĐIỂM
Trang 45Đặc điểm 1
BÊN MÔI GIỚI NHÂN DANH CHÍNH MÌNH
(tư cách là Bên môi giới tham gia vào giao dịch với các bên)
Trang 46VỀ CHỦ THỂ
Đặc điểm 2
(i) BÊN
MÔI GIỚI
Phải là thương nhân
Có đăng kí kinh doanh ngành nghề môi giới có ĐKKD + đáp ứng các điều kiện theo quy định của PL để thực hiện dịch vụ MGTM
Trang 47Có thể là thương nhân hoặc không phải là thương nhân
Trang 48Nội dung và phạm viĐặc điểm 3
LÀM TRUNG GIAN
(i) mua bán trong quan hệ MBHH, hay (ii) cưng
ứng và sử dụng dịch vụ trong hoạt động CƯDV với mục đích cho các bên giao kết HĐ với nhau
Trang 49Nội dung và phạm viĐặc điểm 3
LÀM TRUNG GIAN
(i) tìm kiếm và cung cấp các thông tin cần thiết về đối tác cho bên được môi giới, (ii) giới thiệu về HH, DV, (iii) thu xếp, thuyết phục
để các bên tiếp xúc với nhau nhằm đạt đến kết quả cuối cùng là việc các bên được môi giới giao kết HĐ với nhau
Trang 50quy định quan hệ môi giới, các quyền và nghĩa vụ giữa bên môi giới và bên được môi giới PHẢI
Trang 51Sự thoả thuận giữa bên môi giới và bên được môi giới, theo đó bên môi giới làm trung gian việc đàm phán, giao kết hợp đồng cho bên được môi giới và các tổ chức, cá nhân khác trong việc MBHH, CƯDV
2.2.3 Hợp đồng môi giới thương mại
Trang 52Hình thức của hợp đồng môi giới
Điều 94 LTM 1997 quy định hình thức HĐ môi giới phải bằng văn bản thì LTM 2005 không có quy định
CSPL: Điều 24 LTM 2005
• lời nói• bằng văn bản• xác lập bằng hành vi cụ thể
Trang 53Nội dung của hợp đồng môi giới
• nội dung, công việc môi giới, • thời hạn thực hiện hợp đồng,
• thù lao và chi phí cho công việc môi giới, • thời hạn và phương thức thanh toán,
• trách nhiệm do vi phạm HĐ, cách thức giải quyết tranh chấp • các quyền, nghĩa vụ các của các bên
Trang 54Về nguyên tắc, quyền và nghĩa cụ của các bên bao gồm quyền và nghĩa cụ theo thoả thuận và các quyền, nghĩa vụ khác mà pháp luật có quy định Dưới đây là các quyền và nghĩa vụ theo luật định, ngoài ra các bên còn có thể thoả thuận các quyền, nghĩa vụ khác
2.2.4 Quyền và nghĩa vụ của các bên
Trang 55• Cung cấp thông tin, tài liệu, phương tiện cần thiết liên quan
môi giới thương mại
• Được hưởng thù lao môi giới;
• Yêu cầu thanh toán các chi phí
Trang 56môi giới thương mại
• Bảo quản mẫu HH, tài liệu được giao và hoàn trả;
• Không được tiết lộ, cung cấp thông tin;
• Chịu trách nhiệm về tư cách pháp lý của các bên được môi giới;
• Không tham gia thực hiện HĐ, trừ khi được uỷ quyền
NGHĨA VỤ
Bên môi giới (Điều 151)
• Yêu cầu Bên môi giới thực hiện nghĩa vụ của mình
QUYỀN
Bên được môi giới
Trang 57II CÁC HOẠT ĐỘNG TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM
2.1ĐẠI DIỆN CHO THƯƠNG NHÂN 2.2MÔI GIỚI THƯƠNG MẠI
Trang 58Có hàng hoá => nhu cầu bán
Có tiền => nhu cầu mua
• không muốn/ không
Trang 592.3UỶ THÁC MUA BÁN HÀNG HOÁ
2.1.2 Đặc điểm uỷ thác mua
Trang 602.1.1 Khái niệm uỷ thác mua bán hàng hoá
Trang 612.1.2 Đặc điểm uỷ thác mua bán hàng hoá
Trang 62Đặc điểm 1 Đặc điểm 2 Đặc điểm 3
Đặc điểm 4 Đặc điểm 5
05 ĐẶC ĐIỂM
Trang 63Ủy thác MBHH
Đặc điểm 1
= hình thức trung gian thương mại
= hoạt động thương mại của thương nhân
Trang 64• PHẢI LÀ THƯƠNG NHÂN kinh doanh mặt
hàng phù hợp với hàng hoá được uỷ thác
• Nhân danh chính mình
Có thể là thương nhân hoặc không phải là thương nhân
Trang 65Bên uỷ thác đưa tiền
cho bên nhận uỷ thác
Trang 66Hàng hoáĐặc điểm 3
Điều 158 LTM 2005
Hàng hóa là đối tượng thực hiện mua, bán phải hợp pháp, được phép lưu thông trên thị trường
Phụ lục Luật Đầu tư 2014 và Nghị định 187/2013
Trang 67Quan hệ uỷ quyền đặc biệt
Trang 68Hợp đồng uỷ thác
Đặc điểm 5
• Quan hệ ủy thác MBHH phải được thực hiện trên cơ sở hợp đồng ủy thác giữa các bên.
Hợp đồng uỷ thác là cơ sở, là căn cứ pháp lý để xác định quyền và nghĩa vụ cụ thể của các bên, nhằm bảo đảm các quyền và nghĩa vụ của bên trong quan hệ uỷ thác
Trang 692.1.3 Hợp đồng uỷ thác mua bán hàng hoá
Trang 70• PHẢI LÀ THƯƠNG NHÂN kinh doanh mặt
hàng phù hợp với hàng hoá được uỷ thác
• Nhân danh chính mình
Có thể là thương nhân hoặc không phải là thương nhân
Trang 71ĐẠI DIỆN MÔI GIỚI, UỶ THÁC
Bên làm đại diện giao dịch với bên thứ ba trên danh nghĩa của
bên giao đại diện
Bên môi giới hoặc Bên nhận uỷ thác nhân danh chính mình trong
giao dịch với bên thứ ba
SO SÁNH: Đại diện, Môi giới, Uỷ thác ở đặc điểm về chủ thể
Trang 73Nội dung hợp đồng
LTM 2005 không quy định về nội dung chủ yếu của HĐ uỷ thác MBHH
(khác với LTM 1997 như đã phân tích ở phần trên)
• Hàng hoá được uỷ thác;
• Khối lượng, số lượng của hàng hoá uỷ thác; • Chất lượng, mẫu mã của hàng hoá uỷ thác; • Giá cả MBHH của hàng hoá uỷ thác;
• Thời gian, địa điểm giao nhận hàng hoá uỷ thác; • Thù lao uỷ thác và thời hạn thanh toán….
Đặc điểm 3
Trang 742.1.4 Quyền và nghĩa vụ của các bên
LTM 2005
Trang 75• Yêu cầu bên nhận uỷ thác thông báo đầy đủ về tình hình thực hiện HĐUY
• Không chịu trách nhiệm trong trường hợp bên nhận uỷ thác VPPL (trừ TH )
QUYỀN
Bên uỷ thác (Điều 162)
• Thực hiện công việc theo thoả thuận;
• Thông báo cho bên uỷ thác về các vấn đề; • Thực hiện đúng chỉ dẫn của bên uỷ thác; • Bảo quản tài sản, tài liệu được giao;
• Giữ bí mật về những thông tin có liên quan; • Giao tiền, giao hàng theo đúng thoả thuận;
•Liên đới chịu trách nhiệm
NGHĨA VỤ
Bên nhận uỷ thác (Điều 165)
Trang 76• Cung cấp thông tin, tài liệu và phương tiện cần thiết;
• Trả thù lao uỷ thác và các chi phí
Bên uỷ thác (Điều 163)
• Yêu cầu bên uỷ thác cung cấp thông tin, tài liệu cần thiết;
• Nhận thù lao uỷ thác và các chi phí khác;
• Không chịu trách nhiệm về HH đã bàn giao đúng thoả thuận
Trang 772.4ĐẠI LÝ THƯƠNG MẠI
Trang 782.4.1 Khái niệm đại lý thương mại
Trang 792.4.2 Đặc điểm đại lý thương mại
Trang 83HÀNG HOÁ/ TIỀN
Đặc điểm 4
Điều 170 LTM 2005
• Bên giao đại lý vẫn là chủ sở hữu đối với hàng hóa đã giao cho bên
đại lý để bán;
• Bên giao đại lý vẫn là chủ sở hữu đối với tiền giao cho bên đại lý để
mua hàng
Trang 84TÍNH CHẤT HOẠT ĐỘNG
Đặc điểm 5
Quan hệ ĐLTM giữa bên giao đại lý và bên đại lý mang tính gắn bó lâu dài, ổn định chứ không phải theo từng vụ việc
Trang 85ĐẠI LÝ THƯƠNG MẠI UỶ THÁC MUA BÁN HÀNG HOÁ
CHỦ THỂ Cả hai bên trong quan hệ đều phải là thương nhân
Bên nhận uỷ thác phải là thương nhân, còn Bên uỷ thác không nhất thiết phải là
Trang 86Đặc điểm 6
Quan hệ đại lý phải được xác lập và thực hiện trên cơ sở hợp đồng đại lý
Trang 872.4.3 Hình thức đại lý thương mại Điều 169 LTM 2005CSPL
Trang 88(i) hoạt động dưới sự quản lývà với danh nghĩa của Tổng đại lý
(ii) Tổng đại lý và các đại lý trực thuộc là những
thương nhân độc lập
Trang 892.4.4 Hợp đồng đại lý thương mại
Hợp đồng đại lý = sự thoả thuận giữa bên đại lý và bên giao đại lý về việc:
Trang 902.4.4 Hợp đồng đại lý thương mại
03 ĐẶC ĐIỂM
Đặc điểm 1 Đặc điểm 2 Đặc điểm 3
Trang 91ĐỀU PHẢI LÀ THƯƠNG NHÂN BÊN ĐẠI LÝ NHÂN DANH
CHÍNH MÌNH
Trang 93VỀ ĐỐI TƯỢNG CỦA HĐĐặc điểm 3
• Những hàng hoá, dịch vụ hợp pháp, không bị cấm lưu thông, bị cấm giao dịch;
• Tuân theo những quy định cụ thể của các văn bản PL chuyên ngành có liên quan
Phụ lục Luật Đầu tư 2014 Nghị định 187/2013
Trang 942.4.5 Quyền và nghĩa vụ của các bên
LTM 2005
Trang 95• Ấn định giá mua/bán, giá CƯDV;
• Ấn định giá giao đại lý;
• Yêu cầu bên đại lý thực hiện biện pháp bảo đảm;
• Yêu cầu bên đại lý thanh toán tiền/ giao hàng theo HĐ;
• Kiểm tra, giám sát
QUYỀN
Bên giao đại lý (Điều 172)
• Mua/bán HH, CƯDV cho KH theo giá do Bên giao đại lý ấn định;
• Thực hiện đúng các thoả thuận về giao nhận tiền, hàng;
• Thực hiện các biện pháp bảo đảm; • Thanh toán/ Giao hàng;
• Bảo quản hàng hoá sau khi nhận - Liên đới chịu trách nhiệm về chất lượng HH,
Trang 96QUYỀN ẤN ĐỊNH GIÁ
Bên giao đại lý
(i) Quyền ấn định giá giao đại lý (giá “đầu vào”)
(ii) Quyền ấn định giá mua/bán/CƯDV (giá “đầu ra”)
Trang 97có thoả thuậnkhông thoả thuận
Trang 98• Bên giao đại lý ấn định cả giá mua, giá bán HH hoặc giá CƯDV cho KH
HOA HỒNG
• Bên đại lý không được mua bán với
giá thấp hơn hay cao hơn giá ấn định của bên giao
Trang 99HOA HỒNG
Hoa hồng tính theo tỷ lệ % trên doanh
thu mà đại lý mang về cho bên giao đại lý
CÔNG THỨC
THÙ LAO ĐẠI LÝ = Hoa hồng X Mức giá X Số lượng, khối lượng HH, DV đã mua, đã bán hoặc đã
cung ứng cho KH
Trang 100có thoả thuậnkhông thoả thuận
Trang 101Bên giao đại lý không ấn định giá mua, giá bán HH hoặc giá CƯDV cho KH mà
chỉ ấn định giá giao cho bên đại lý
CHÊNH LỆNH
CÔNG THỨC
THÙ LAO ĐẠI LÝ = Số lượng, khối lượng x
(Giá mua, giá bán HH hoặc giá CƯDV cho khách hàng - Giá giao do bên giao đại lý ấn định)
Trang 102TRƯỜNG HỢP CÁC BÊN KHÔNG CÓ THOẢ THUẬN VỀ
MỨC THÙ LAO ĐẠI LÝ (Khoản 4 Điều 171 LTM)
Lưu ý:
DV mà bên giao đại lý đã trả cho các đại lý khác
HH, DV trên thị trường.
Trang 103Bên đại lý có nghĩa vụ:
• thanh toán cho bên giao đại lý tiền bán hàng đối với đại lý bán;
• giao hàng mua đối với đại lý mua;
• thanh toán tiền cung ứng dịch vụ đối với đại lý cung ứng dịch vụ;
Điều 176
Trang 104Bên giao đại lý phải đối mặt với rủi ro:
• Bên đại lý bán hàng xong/ đã thu tiền CƯDV mà không thanh toán lại tiền hàng hoặc không mua hàng và giao lại hàng đã mua theo thoả thuận
Trang 105• Hướng dẫn, cung cấp thông tin, tạo điều kiện cho Bên ĐL;
• Chịu trách nhiệm về chất lượng HH, DV;
• Trả thù lao và các chi phí hợp lý;
• Hoàn trả tài sản bảo đảm khi kết thúc HĐ
• Liên đới chịu trách nhiệm về hành vi VPPL nếu nguyên nhân do lỗi của mình
• Giao kết HĐ đại lý với một hoặc nhiều bên giao đại lý (trừ TH…);
• Yêu cầu Bên giao đại lý giao hàng/ tiền theo HĐ + nhận lại tài sản dùng để bảo đảm khi kết thúc HĐ;
• Yêu cầu được hướng dẫn, cung cấp thông tin và các điều kiện lquan;
• Quyết định giá bán HĐ/ CƯDV cho KH đối với Đại lý bao tiêu;
•Hưởng thù lao và lợi ích hợp pháp khác