Lời nói đầu Luật doanh nghiệp đợc Quốc hội thông qua ngày 12 tháng 6 năm 1999 và có hiệu lực từ ngày 1 tháng 1 năm 2000, là cơ sở pháp lý quan trọng nhất cho việc thành lập, tổ chức quản lý và hoạt động của các loại hình doanh nghiệp nh Công ty trách nhiệm hữu hạn, Công ty cổ phần, Công ty hợp danh và Doanh nghiệp t nhân. Sau khi Luật doanh nghiệp ra đời, Chính phủ, các Bộ, ngành có liên quan đã ban hành nhiều văn bản hớng dẫn thi hành Cùng với Luật doanh nghiệp Nhà nớc, Luật hợp tác xã, Luật Đầu t nớc ngoài tại Việt Nam, Luật Khuyến khích đầu t trong nớc , Luật Doanh nghiệp đợc ban hành đã đánh dấu một mốc quan trọng trong quá trình hoàn thiện pháp luật về địa vị pháp lý của các doanh nghiệp, tổ chức kinh tế tại Việt Nam, phục vụ cho nền công nghiệp hoá, hiện đại hóa nớc nhà. Tuy nhiên sau hơn bốn năm thi hành, Luật doanh nghiệp cũng đã bộc lộ những hạn chế nhất định; nhiều quy định tỏ ra bất hợp lý, cần phải có những sửa đổi, bổ sung kịp thời; nhiều vấn đề phát sinh cần đợc nghiên cứu, lý giải để để góp phần xây dựng cơ chế thi hành Luật doanh nghiệp có hiệu quả trong đời sống xã hội. Nói cách khác là sau một thời gian phát huy hiệu lực, bên cạnh những thành tựu rất đáng ghi nhận, thì cũng dần xuất hiện không ít những vấn đề khó khăn cần phải đợc giải quyết, cả về lý luận cũng nh cơ chế thi hành. Việc nghiên cứu vấn đề pháp lý về tổ chức lại doanh nghiệp theo luật doanh nghiệp trở nên hết sức cấp thiết, đặc biệt là trong giai đoạn hiện nay, khi chúng ta đang cố gắng để hội nhập với nền kinh tế thế giới. Vì lý do đó, tôi đã chọn đề tài Một số vấn đề pháp lý về tổ chức lại doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp . Do trình độ và thời gian còn nhiều hạn chế, cũng nh phạm vi rộng và tính phức tạp của đề tài, tiểu luận không thể tránh khỏi thiếu sót, rất mong nhận đợc sự giúp đỡ và ý kiến đóng góp từ các thầy cô giáo để bài viết đợc hoàn thiện hơn. Chơng I Khái quát chung về Luật doanh nghiệp I. Sự ra đời luật doanh nghiệp Luật công ty và Luật doanh nghiệp t nhân ra đời vào giai đoạn đầu của thời kỳ đổi mới (đợc Quốc hội thông qua ngày 21/12/1990) đã thể hiện bớc đột 11 phá, đánh dấu sự thay đổi trong t duy kinh tế của Đảng và Nhà nớc, tạo cơ sở chính trị, pháp lý cho sự phát triển khu vực kinh tế t nhân ở nớc ta. Với tính thời sự và tầm quan trọng của công cuộc đổi mới kinh tế mà Đảng và Nhà nớc ta đề ra và quan tâm thực hiện, những quy định trong Luật công ty và Luật Doanh nghiệp t nhân ban hành trớc đây tỏ ra không còn thích hợp với nội dung tơng ứng của một số Luật khác có liên quan, đặc biệt là Luật khuyến khích đầu t trong nớc, Bộ luật dân sự, Luật thơng mại Ngoài ra, cũng phải kể đến trình độ phát triển về kinh tế xã hội ở nớc ta hiện nay đã đạt đợc mức cao hơn đáng kể so với 10 năm trớc đây. Chính sự phát triển đó đã tạo ra lý do chủ yếu thúc đẩy việc ban hành Luật doanh nghiệp trên cơ sở hợp nhất Luật công ty và Luật doanh nghiệp t nhân. Luật Doanh nghiệp có phạm vi điều chỉnh mở rộng hơn, nội dung đầy đủ bao quát hơn, phù hợp hơn với yêu cầu quản lý Nhà nớc và yêu cầu đa dạng hoá hình thức kinh doanh, thúc đẩy, huy động nội lực phát triển kinh tế trong giai đoạn mới. Luật doanh nghiệp đã đợc xây dựng trên cơ sở bám sát các t tởng chỉ đạo sau đây: Một là, Quán triệt đầy đủ t tởng, nội dung, tinh thần của Nghị quyết hội nghị BCH TW Đảng lần thứ 4 khóa VIII về tiếp tục hoàn thiện môi trờng kinh doanh theo pháp luật. Hai là, Hiến pháp năm 1992, các Bộ Luật, Luật đã ban hành liên quan đến hoạt động kinh doanh và doanh nghiệp. Ba là, Nội dung luật doanh nghiệp trớc hết phải xuất phát từ thực tiễn, từ yêu cầu cuộc sống đang đòi hỏi, giải quyết những vớng mắc của đời sống kinh tế đồng thời tạo ra động lực mới thúc đẩy mạnh mẽ sức mạnh nội lực. Bốn là, Kế thừa những kinh nghiệm quý báu đúc kết đợc trong quá trình thực hiện Luật công ty và Luật doanh nghiệp t nhân, cũng nh học tập tham khảo kinh nghiệm của các nớc để xây dựng Luật doanh nghiệp hiện đại góp phần thích nghi và thúc đẩy quá trình hội nhập kinh tế nớc ta vào kinh tế khu vực và thế giới. Trên tinh thần đó, tại kỳ họp thứ 5, Quốc hội khoá X ngày 12/6/1999, Luật doanh nghiệp đã đợc thông qua, đánh dấu một bớc tiến mới, quan trọng trong quá trình hoàn thiện khuôn khổ pháp lý, tạo môi trờng kinh doanh thuận lợi, thông thoáng hơn để thúc đẩy, khuyến khích các nhà đầu t phát triển các hoạt động sản xuất kinh doanh trong nớc, nhằm góp phần phát huy nội lực phục vụ sự nghiệp công nghiệp hóa, hiện đại hoá đất nớc, đẩy mạnh công cuộc đổi 22 mới kinh tế, bảo đảm quyền tự do, bình đẳng trớc pháp luật trong kinh doanh của các doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế, bảo hộ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu t; tăng cờng hiệu lực quản lý Nhà nớc đối với các hoạt động kinh doanh. II. Những nội dung cơ bản của Luật doanh nghiệp 1. Phạm vi điều chỉnh của Luật Doanh nghiệp Thay thế Luật Công ty và Luật Doanh nghiệp t nhân, Luật Doanh nghiệp quy định việc thành lập, tổ chức quản lý và hoạt động của các loại hình công ty và doanh nghiệp t nhân. Các doanh nghiệp Nhà nớc sau khi đợc cổ phần hoá, kể cả trờng hợp Nhà nớc có cổ phần chi phối tại doanh nghiệp; doanh nghiệp của tổ chức chính trị, tổ chức chính trị xã hội sau khi chuyển đổi thành công ty cổ phần hoặc công ty trách nhiệm hữu hạn cũng thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật doanh nghiệp. Theo quy định tại Điều 1 Nghị định số 03/2000/NĐ-CP ngày 3/2/2000 của Chính phủ hớng dẫn thi hành một số điều của Luật doanh nghiệp thì những loại hình doanh nghiệp sau đây thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật doanh nghiệp và các văn bản hớng dẫn thi hành: + Công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh và doanh nghiệp t nhân đợc thành lập theo quy định của Luật doanh nghiệp; + Công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, doanh nghiệp t nhân đã thành lập theo quy định của Luật công ty và Luật doanh nghiệp t nhân ngày 21 tháng 12 năm 1990 và Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật doanh nghiệp t nhân, Luật sửa đổi một số điều của Luật công ty ngày 22 tháng 6 năm 1994; + Công ty cổ phần đợc thành lập từ việc cổ phần hoá doanh nghiệp Nhà nớc; + Công ty cổ phần đợc cổ phần hoá doanh nghiệp của Đảng, doanh nghiệp của tổ chức chính trị xã hội; + Công ty trách nhiệm hữu hạn đợc thành lập từ việc chuyển đổi doanh nghiệp Nhà nớc; + Công ty trách nhiệm hữu hạn đợc thành lập từ việc chuyển đổi doanh nghiệp của Đảng, doanh nghiệp của tổ chức chính trị xã hội. Luật doanh nghiệp, cụ thể là các quy định về công ty trách nhiệm hữu hạn một chủ sở hữu là cơ sở pháp lý để các doanh nghiệp thuộc các tổ chức chính trị xã hội đăng ký và hoạt động. Nh vậy, Luật doanh nghiệp điều chỉnh phần lớn các loại hình doanh nghiệp thành lập và hoạt động tại Việt 33 Nam (trừ Hợp tác xã, Doanh nghiệp Nhà nớc, và Doanh nghiệp có vốn đầu t n- ớc ngoài hoạt động theo Luật Đầu t nớc ngoài tại Việt nam). 2. Đối tợng đợc quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp và góp vốn vào doanh nghiệp. Theo quy định của Luật doanh nghiệp, đối tợng đợc quyền thành lập, góp vốn và quản lý doanh nghiệp đợc mở rộng hơn so với Luật công ty và Luật doanh nghiệp t nhân. Trong Luật doanh nghiệp vấn đề ngời đợc quyền góp vốn, thành lập và quản lý doanh nghiệp đợc quy định theo phơng pháp loại trừ, theo đó mọi tổ chức, cá nhân đều có quyền thành lập, quản lý và góp vốn vào doanh nghiệp, trừ trờng hợp bị cấm đợc liệt kê trong Luật (điều 9, điều 10). Cách tiếp cận này của Luật doanh nghiệp tạo lập đợc các công cụ pháp lý để tập trung huy động vốn kinh doanh. Để huy động mọi nguồn lực cho phát triển kinh tế, Luật doanh nghiệp mở rộng tối đa phạm vi các chủ thể có nguồn lực đợc đóng góp vào hoạt động kinh doanh. 3. Thủ tục thành lập doanh nghiệp. So với Luật Công ty và Luật Doanh nghiệp t nhân, Luật Doanh nghiệp đã có bớc tiến quan trọng trong các quy định về thủ tục thành lập doanh nghiệp. Luật doanh nghiệp xoá bỏ thủ tục xin cho trong thành lập doanh nghiệp. Nhằm khắc phục những hạn chế của Luật công ty và Luật doanh nghiệp t nhân và thực hiện chủ trơng cải cách thủ tục hành chính trong việc thành lập doanh nghiệp, Luật doanh nghiệp đã hoàn thiện những quy định về thành lập và đăng ký kinh doanh theo hớng đơn giản hóa thủ tục hành chính và hồ sơ, đề cao trách nhiệm của ngời đăng ký kinh doanh trong việc bảo đảm tính chính xác, trung thực. So với Luật công ty và Luật doanh nghiệp t nhân, các quy định về thủ tục thành lập và đăng ký kinh doanh của Luật doanh nghiệp đã có những đổi mới cơ bản nh: xoá bỏ chế độ xin phép thành lập, chỉ thực hiện việc đăng ký kinh doanh; coi việc thành lập doanh nghiệp là quyền tự do kinh doanh, đợc pháp luật bảo đảm, góp phần xoá bỏ cơ chế xin-cho đang tồn tại khá phổ biến trong đời sống kinh tế-xã hội nớc ta. Đây chính là một bớc tiến mới trong việc thực hiện nguyên tắc tự do kinh doanh của Luật doanh nghiệp. Luật doanh nghiệp quán triệt t tởng thành lập doanh nghiệp và đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật là quyền của công dân và tổ chức đợc Nhà nớc bảo hộ đã quy định giản đơn về hồ sơ đăng ký kinh doanh. Ngoại trừ việc thành lập doanh nghiệp kinh doanh một số ngành nghề kinh doanh phải có vốn pháp định và chứng chỉ hành nghề, hồ sơ đăng ký kinh doanh chỉ 44 bao gồm: (i) Đơn đăng ký kinh doanh; (ii) Điều lệ đối với công ty; (iii) Danh sách thành viên đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, danh sách thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh, danh sách cổ đông cổ đông sáng lập đối với công ty cổ phần. Bên cạnh việc đơn giản hoá thủ tục thành lập doanh nghiệp, Luật doanh nghiệp còn bãi bỏ quy định về vốn pháp định đối với doanh nghiệp ở hầu hết các ngành nghề. Với mục đích phát huy nội lực, huy động tối đa nguồn lực trong dân chúng, Luật doanh nghiệp không quy định vốn pháp định là một điều kiện để thành lập doanh nghiệp, trừ các doanh nghiệp kinh doanh ở một số ngành nghề đợc quy định trong các luật chuyên ngành. Nh vậy, theo Luật Doanh nghiệp thì chỉ có một số ngành nghề nhất định mới đòi hỏi có xác nhận vốn pháp định (nh kinh doanh vàng, bảo hiểm, tín dụng). Ngoài ra Luật doanh nghiệp cũng không yêu cầu nhà đầu t phải xuất trình phơng án kinh doanh và những xác nhận khác về nhân thân của chủ đầu t nh giấy chứng nhận sức khoẻ, hộ khẩu thờng trú khi đăng ký kinh doanh thành lập doanh nghiệp mà chỉ kê khai các thông tin này theo mẫu quy định. Tóm lại, Luật doanh nghiệp đã thực hiện một cuộc cải cách thủ tục hành chính trong việc thành lập doanh nghiệp theo hớng gộp việc xin phép thành lập và đăng ký kinh doanh thành một, đồng thời chỉ giữ lại những thủ tục, hồ sơ thực sự cần thiết trên cơ sở yêu cầu nâng cao hiệu lực quản lý Nhà nớc. Những cải cách đó sẽ giảm bớt đợc chi phí về thời gian, công sức và tiền bạc cho việc thành lập doanh nghiệp, đồng thời cũng giúp cho doanh nghiệp có đợc sự chủ động trong hoạt động. Những cải cách đó cũng sẽ tháo bỏ đợc một cản trở đã tồn tại nhiều năm qua đối với việc thành lập doanh nghiệp, làm cho việc thành lập doanh nghiệp để kinh doanh trở nên hấp dẫn hơn đối với dân chúng và doanh nghiệp, qua đó giúp cho xã hội huy động đợc nguồn vốn đa vào phát triển kinh doanh, làm tăng sức cạnh tranh của thị trờng để làm cho nền kinh tế phát triển hiệu quả hơn. 4. Các biện pháp tổ chức lại doanh nghiệp. Đây là một nội dung hoàn toàn mới của Luật Doanh nghiệp so với Luật công ty và Luật doanh nghiệp t nhân. Mục đích và ý nghĩa của Luật doanh nghiệp khi quy định về các biện pháp tổ chức lại doanh nghiệp là nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho các nhà đầu t trong tổ chức vận hành hoạt động kinh doanh. Bởi vì có thể cũng là một loại hình kinh doanh, nhng tại giai đoạn này thì phù hợp , nhng sang giai đoạn khác lại không phù hợp nữa. Việc quy định các biện pháp tổ chức lại doanh nghiệp đã tạo ra cơ hội cho các nhà đầu t có 55 thể thay đổi hình thức kinh doanh phù hợp với xu thế phát triển kinh tế. Hơn nữa, việc đa ra một khung pháp lý để tổ chức lại doanh nghiệp nhằm giúp doanh nghiệp hoạt động có hiệu quả, bảo vệ đợc lợi ích của các bên liên quan nh chủ nợ, ngời lao động, Nhà nớc Luật doanh nghiệp đã quy định khá đầy đủ về vấn đề tổ chức lại doanh nghiệp. Các quy định về tổ chức lại doanh nghiệp trong Luật doanh nghiệp đ- ợc xây dựng trên cơ sở vận dụng những nguyên tắc chung về tổ chức lại pháp nhân đợc quy định trong Bộ luật dân sự. Tuy nhiên, các biện pháp tổ chức lại doanh nghiệp đợc đề cập trong Luật doanh nghiệp có nội dung là tổ chức lại công ty, cụ thể nh sau: 4.1.Chia doanh nghiệp Chia doanh nghiệp là biện pháp tổ chức lại doanh nghiệp đợc áp dụng cho công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần, theo đó công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần đợc chia thành một số công ty mới cùng loại. Viêc chia công ty do Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty hoặc Đại hội đồng cổ đông của công ty quyết định. Quyết định chia công ty phải có các nội dung chủ yếu: tên, trụ sở công ty hiện có, số lợng công ty sẽ thành lập; nguyên tắc và thủ tục chia tài sản công ty; phơng án sử dụng lao động, thời hạn và thủ tục chuyển đổi phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu của công ty bị chia sang công ty mới thành lập; nguyên tắc giải quyết các nghĩa vụ của công ty bị chia, thời hạn chia công ty. Sau khi xác lập t cách pháp lý cho các công ty mới (đăng ký kinh doanh), công ty bị chia chấm dứt sự tồn tại. Các công ty mới thành lập phải cùng liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ cha thanh toán và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty bị chia, trừ trờng hợp chủ nợ và các công ty mới thành lập có thoả thuận khác. 4.2.Tách doanh nghiệp Tách doanh nghiệp là biện pháp tổ chức lại doanh nghiệp đợc áp dụng cho công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần, theo đó một phần tài sản, quyền và nghĩa vụ của công ty hiện có (công ty bị tách) đợc tách ra để thành lập một hoặc một số công ty mới cùng loại (công ty đợc tách) mà không chấm dứt sự tồn tại của công ty bị tách. Việc tách công ty do Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty hoặc Đại hội đồng cổ đông của công ty quyết định. Quyết định tách công ty phải có các nội dung chủ yếu : tên, trụ sở công ty bị tách, số lợng công ty đợc tách; phơng án sử dụng lao động; giá trị tài sản, các 66 quyền và nghĩa vụ đợc chuyển từ công ty bị tách sang công ty đợc tách, thời hạn thực hiện tách công ty. Sau khi xác lập t cách pháp lý cho công ty đợc tách, công ty bị tách và công ty đợc tách phải liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty bị tách phát sinh trớc khi tách công ty, trừ trờng hợp chủ nợ, ngời có quyền và lợi ích liên quan và công ty bị tách và công ty đ- ợc tách có thoả thuận khác. 4.3. Hợp nhất doanh nghiệp Hợp nhất là biện pháp tổ chức lại đợc áp dụng cho tất cả các loại hình công ty, theo đó hai hoặc một số công ty cùng loại (gọi là công ty bị hợp nhất) hợp nhất thành một công ty mới (gọi là công ty hợp nhất) bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang công ty hợp nhất, đồng thời chấm dứt sự tồn tại của công ty bị hợp nhất. Để thực hiện việc hợp nhất, các công ty bị hợp nhất phải thiết lập một hợp đồng gọi là hợp đồng hợp nhất. Hợp đồng hợp nhất phải có các nội dung chủ yếu: tên, địa chỉ trụ sở công ty bị hợp nhất và công ty hợp nhất; thủ tục và điều kiện hợp nhất; phơng án sử dụng lao động; thời hạn, thủ tục và điều kiện chuyển đổi tài sản, chuyển đổi phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu của công ty bị hợp nhất thành vốn góp, cổ phần, trái phiếu của công ty hợp nhất; thời hạn thực hiện hợp đồng hợp nhất. Các thành viên, cổ đông của công ty bị hợp nhất thông qua hợp đồng hợp nhất, Điều lệ công ty hợp nhất, thiết lập bộ máy tổ chức quản lý công ty và đăng ký kinh doanh cho công ty hợp nhất. Sau khi đăng ký kinh doanh cho công ty hợp nhất, các công ty bị hợp nhất chấm dứt sự tồn tại, công ty hợp nhất đợc hởng các quyền và lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm về các khoản nợ cha thanh toán, hợp đồng lao động và các nghĩa vụ tài sản khác của các công ty bị hợp nhất. 4.4. Sáp nhập doanh nghiệp Sáp nhập là biện pháp tổ chức lại đợc áp dụng cho tất cả các loại hình công ty, theo đó một hoặc một số công ty cùng loại (gọi là công ty bị sáp nhập) sáp nhập vào một công ty mới (gọi là công ty nhận sáp nhập) bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang công ty hợp nhất, đồng thời chấm dứt sự tồn tại của công ty bị sáp nhập. Để thực hiện việc sáp nhập, các công ty có liên quan (công ty bị sáp nhập và công ty nhận sáp nhập) phải thiết lập một hợp đồng gọi là hợp đồng sáp nhập. Hợp đồng sáp nhập phải có các nội dung chủ yếu: tên, địa chỉ trụ sở công ty bị sáp nhập và công ty nhận sáp nhập; thủ tục và điều kiện sáp nhập; 77 phơng án sử dụng lao động; thời hạn, thủ tục và điều kiện chuyển đổi tài sản; chuyển đổi phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu của công ty bị sáp nhập thành vốn góp, cổ phần, trái phiếu của công ty nhận sáp nhập; thời hạn thực hiện hợp đồng sáp nhập. Các thành viên, cổ đông của các công ty có liên quan thông qua hợp đồng sáp nhập, Điều lệ công ty nhận sáp nhập và đăng ký kinh doanh cho công ty nhận sáp nhập. Sau khi đăng ký kinh doanh cho công ty nhận sáp nhập, các công ty bị sáp nhập chấm dứt sự tồn tại, công ty nhận sáp nhập đợc hởng các quyền và lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm về các khoản nợ cha thanh toán, hợp đồng lao động và các nghĩa vụ tài sản khác của các công ty bị sáp nhập. 4.5. Chuyển đổi doanh nghiệp Chuyển đổi doanh nghiệp đợc hiểu là biện pháp tổ chức lại doanh nghiệp theo đó một doanh nghiệp loại hình này (doanh nghiệp đợc chuyển đổi) chuyển thành một doanh nghiệp thuộc loại hình khác. Theo Luật doanh nghiệp thì chuyển đổi doanh nghiệp chỉ đợc áp dụng cho công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần, theo đó công ty trách nhiệm hữu hạn chuyển đổi thành công ty cổ phần hoặc ngợc lại. Để thực hiên việc chuyển đổi công ty, Hội đồng thành viên hoặc Đại hội đồng cổ đông của công ty đợc chuyển đổi thông qua quyết định chuyển đổi và Điều lệ công ty chuyển đổi. Quyết định chuyển đổi phải có các nội dung: tên, trụ sở công ty đợc chuyển đổi và công ty chuyển đổi; thời hạn và điều kiện chuyển tài sản, phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu của công ty đợc chuyển đổi thành tài sản, phần vố góp, cổ phần, trái phiếu của công ty chuyển đổi; phơng án sử dụng lao động; thời hạn thực hiện chuyển đổi. Công ty chuyển đổi phải đợc đăng ký kinh doanh tại cơ quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền. Sau khi đăng ký kinh doanh cho công ty chuyển đổi, công ty đợc chuyển đổi chấm dứt tồn tại. Công ty chuyển đổi đợc hởng các quyền và lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm về các khoản nợ cha thanh toán, hợp đồng lao động và nghĩa vụ tài sản khác của công ty đợc chuyển đổi. 5. Giải thể doanh nghiệp Theo Luật doanh nghiệp, vấn đề giải thể doanh nghiêp t nhân và công ty đợc quy định chung. Luật doanh nghiệp có quy định các trờng hợp giải thể tự nguyện và các trờng hợp giải thể bắt buộc, nhng chỉ quy định một thủ tục để tiến hành giải thể cho dù là giải thể tự nguyện hay giải thể bắt buộc. Thủ tục giải thể doanh nghiệp theo luật doanh nghiệp bao gồm các bớc cơ bản là: (1)Thông qua quyết định giải thể, (2)Gửi quyết định giải thể đến cơ quan đăng 88 ký kinh doanh, các chủ nợ, ngời có quyền và lợi ích liên quan và đăng báo quyết định giải thể, (3)Tiến hành thanh lý tài sản, thanh toán các khoản nợ và thanh lý các hợp đồng, (4)Cơ quan đăng ký kinh doanh xoá tên doanh nghiệp trong sổ đăng ký kinh doanh 6. Quản lý Nhà nớc đối với doanh nghiệp Mục tiêu của Luật doanh nghiệp trong việc đa ra những quy định về quản lý Nhà nớc đối với doanh nghiệp là tạo điều kiện thuận lợi cho các nhà đầu t trong việc thành lập doanh nghiệp; nâng cao hiệu lực quản lý Nhà nớc bằng pháp luật đối với doanh nghiệp; góp phần ngăn ngừa khả năng một số cán bộ, công chức lợi dụng quyền hạn đợc giao để sách nhiễu, gây phiền hà cho các nhà đầu t và doanh nghiệp. II. Những thành tựu đạt đợc Trong hơn 3 năm thi hành Luật doanh nghiệp, các cơ quan Nhà nớc từ Trung ơng đến địa phơng, cộng đồng doanh nghiệp đã làm đợc nhiều việc và thu đợc những kết quả nổi bật trong đổi mới phát triển kinh tế đất nớc. Những kết quả quan trọng phải kể đến là: 1. Về phía các cơ quan Nhà nớc, Trong phạm vi nhiệm vụ quyền hạn của mình, các cơ quan Nhà nớc có thẩm quyền đã ban hành tơng đối kịp thời và đầy đủ các văn bản hớng dẫn thi hành. Để thi hành Luật doanh nghiệp, ngày 3 tháng 2 năm 2000, Thủ tớng Chính phủ đã ký 3 văn bản quan trọng hớng dẫn thi hành Luật doanh nghiệp, đó là: Nghị định số 02/2000/NĐ - CP về đăng ký kinh doanh; Nghị định số 03/2000/ NĐ - CP hớng dẫn thi hành một số điều của Luật doanh nghiệp; Quyết định 19/2000/QĐ -TTg về bãi bỏ 84 loại giấy phép trái với quy định của Luật doanh nghiệp. Ngày 2/3/2000, Bộ Kế hoạch và Đầu t đã ban hành Thông t 03/2000/TT-BKH hớng dẫn về trình tự, thủ tục đăng ký kinh doanh đối với các doanh nghiệp quy đinh tại Luật doanh nghiệp và hộ kinh doanh cá thể, ban hành 25 biểu mẫu về kinh doanh và đăng ký thay đổi nội dung đăng ký kinh doanh áp dụng thống nhất trên phạm vi cả nớc. Nh vậy, chỉ sau một tháng, kể từ khi Luật doanh nghiệp có hiệu lực, Chính phủ đã ban hành đợc các văn bản quan trọng nhất hớng dẫn thi hành Luật doanh nghiệp, đảm bảo thực thi những t tởng đổi mới chủ yếu của Luật về quyền tự do kinh doanh theo pháp luật, đảm bảo việc đăng ký kinh doanh đợc tiến hành thuận lợi. Có thể nói, tuy có chậm hơn so với yêu cầu cuộc sống, song việc hớng dẫn thi hành Luật doanh nghiệp đã đợc tiến hành khẩn trơng, nghiêm túc và có nhiều tiến bộ hơn so với một số Luật khác. Thủ tớng Chính phủ đã quan tâm theo dõi và trực tiếp chỉ đạo việc triển khai thi hành Luật doanh nghiệp. Ngày 99 22/5/2000 tại công văn số 34/CP-ĐMDN về việc thi hành Luật doanh nghiệp, Thủ tớng Chính phủ đã chỉ đạo các Bộ, cơ quan có liên quan thuộc Chính phủ và Uỷ ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ơng giải quyết một số vấn đề vớng mắc trong việc thực hiện Luật doanh nghiệp. Trong quá trình thực hiện Luật doanh nghiệp, Chính phủ tiếp tục xem xét, rà soát, bãi bỏ các loại giấy phép con trái với quy đinh của Luật doanh nghiệp. NĐ 30/CP (có hiệu lực từ ngày 26/8/2000 ra đời, bãi bỏ 61 giấy phép con, và chuyển một số giáy phép này thành điều kiện kinh doanh. 2. Về tổ chức hoạt động của các loại hình doanh nghiệp Luật doanh nghiệp ra đời là khâu đột phá trong đổi mới t duy kinh tế, nhất là t duy về quyền và nghĩa vụ của công dân, của cơ quan Nhà nớc, thúc đẩy xây dựng và thực thi luật pháp theo nguyên tắc công dân đợc quyền kinh doanh tất cả các ngành, nghề mà pháp luật không cấm. Luật doanh nghiệp tạo ra một bớc phát triển mới, thực sự cải cách khâu gia nhập thị trờng; tức là tự do thành lập doanh nghiệp với các hình thức khác nhau (với thủ tục thành lập đơn giản ít tốn kém); tự do lựa chọn, thay đổi và bổ sung thêm ngành nghề kinh doanh mới; tự do lựa chọn địa bàn kinh doanh, và mở rộng kinh doanh sang địa bàn, vùng lãnh thổ mới, v.v Những cản trở đối với các công việc nói trên về cơ bản đã đợc xoá bỏ. Thời gian trung bình cần thiết để thành lập đợc doanh nghiệp trớc năm 2000 là 90 ngày, thì nay rút xuống còn 7 ngày; nhiều nơi đã rút xuống còn 2 đến 4 ngày, so với thời hạn 15 ngày theo luật định. Tại thành phố Hồ Chí Minh đã thử nghiệm đăng ký kinh doanh qua mạng, rút ngắn thời hạn đăng ký kinh doanh xuống chỉ còn 1 giờ. Chi phí trung bình bằng tiền để thành lập một doanh nghiệp trớc đây là hơn 10 triệu đồng (có trờng hợp cá biệt là 380 triệu đồng) thì nay giảm xuống còn 500 ngàn đồng. Thành tựu đạt đợc từ việc thực hiện Luật Doanh nghiệp còn thể hiện ở chỗ quyền tự do kinh doanh theo pháp luật của ngời dân đợc thể chế hoá và đảm bảo tốt hơn; nhờ đó, mọi tổ chức, cá nhân muốn thành lập doanh nghiệp đều thành lập đợc doanh nghiệp một cách kịp thời và nhanh chóng. Khảo sát thực tế cho thấy không ít ngời đã có ý định thành lập doanh nghiệp từ 2 - 3 năm trớc đây nhng đã không làm đợc điều đó; bởi vì, họ không xin đợc giấy phép thành lập, hoặc khi đã xin đợc giấy phép thành lập rồi thì lại không xin đợc các loại giấy phép kinh doanh khác. Luật doanh nghiệp đã trở thành công cụ pháp lý bảo vệ lợi ích chính đáng của doanh nghiệp; là yếu tố góp phần củng cố niềm tin của ngời dân vào công cuộc đổi mới. Có thể nói, việc thực 1 0 1 0 [...]... hai, Luật doanh nghiệp quy định cha hợp lý về vấn đề chuyển đổi hình thức pháp lý của công ty Chuyển đổi công ty là một trong những hình thức tổ chức lại công ty Đây là một vấn đề mới lần đầu tiên đợc đề cập tới trong Luật doanh nghiệp Những quy định tổ chức lại doanh nghiệp trong đó có chuyển đổi công ty đã đáp ứng đợc nhu cầu của các công ty, tạo điều kiện cho các công ty cải tổ, đổi mới lại cơ cấu tổ. .. đăng ký kinh doanh thực hiện là xong Theo pháp luật hiện hành, sau khi doanh nghiệp đợc cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp phải tiến hành việc đăng ký thuế với cơ quan thuế nơi doanh nghiệp đóng trụ sở chính và phải đợi cơ quan Công an cấp con dấu thì doanh nghiệp mới có thể tiến hành giao dịch đợc 3 Về vấn đề tổ chức lại doanh nghiệp Thứ nhất, Luật doanh nghiệp quy định về sáp nhập,... nhỏ vào việc cải thiện mức sống, đồng thời giải quyết các vấn đề bức xúc về xã hội Những vấn đề đặt ra trong quá trình thực hiện luật doanh nghiệp II Về các loại hình doanh nghiệp Luật doanh nghiệp đã góp phần vào việc mở rộng mô hình tổ chức kinh doanh bằng việc quy định thêm mô hình công ty hợp danh và công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do một tổ chức làm chủ Đây là một tiến bộ mới trong việc... ngành nghề kinh doanh cho doanh nghiệp Một số doanh nghiệp tại diễn đàn Luật doanh nghiệp sau hai năm thực hiện đánh giá rằng một số giấy phép kinh doanh hiện nay không còn phù hợp, gây cản trở đối với hoạt động sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp, tạo ra sự độc quyền đối với một số ít doanh nghiệp đợc phép kinh doanh nghề này Thẻ ngời đại diện sở hữu công nghiệp do Cục Sở hữu công nghiệp (Bộ Khoa... Hng Yên riêng số doanh nghiệp đăng ký mới trong năm 2000 bằng hoặc gần bằng số doanh nghiệp đăng ký trong suốt 9 năm (1991-1999) Trong số doanh nghiệp mới đăng ký, có khoảng 88% số doanh nghiệp thành lập mới, 9% số doanh nghiệp thành lập bằng chuyển đổi từ hộ kinh doanh cá thể và số còn lại chuyển đổi từ hợp tác xã và các loại hình doanh nghiệp khác Tiếp đó, trong năm 2001 có 21.040 doanh nghiệp đăng... đăng ký kinh doanh đối với doanh nghiệp thuộc một số ngành nghề một cách vô căn cứ, trái với Luật doanh nghiệp Tại một số địa phơng, lấy lý do không đúng quy hoạch, cơ quan đăng ký kinh doanh từ chối câp đăng ký kinh doanh theo địa điểm do doanh nghiệp đăng ký nhng không cung cấp đợc văn bản quy hoạch hợp pháp Một số tỉnh, thành phố đã ra quy định khi đăng ký kinh doanh một số ngành nghề nh: vũ trờng,... các loại hình doanh nghiệp, góp phần mở rộng quyền tự do kinh doanh của các nhà đầu t 1 Về vấn đề thành lập doanh nghiệp Thứ nhất, việc đăng ký kinh doanh đối với những ngành nghề kinh doanh đòi hỏi phải có vốn pháp định Trong hồ sơ đăng ký kinh doanh của doanh nghiệp tại khoản 4 điều13 Luật doanh nghiệp có qui định: đối với những doanh nghiệp kinh doanh các ngành nghề đòi hỏi phải có vốn pháp định thì... hạn chế quyền tự do kinh doanh của chủ doanh nghiệp, giảm tính năng động của thị trờng Với quy định này, nhu cầu tổ chức lại doanh nghiệp trong nhiều trờng hợp sẽ không đợc đáp ứng cho dù doanh nghiệp hoàn toàn có thể giải quyết tốt quyền lợi của các chủ nợ, cũng nh của tập thể ngời lao động khi tiến hành tổ chức lại Về vấn đề giải thể doanh nghiệp Gỉải thể doanh nghiệp là một thủ tục mang tính chất... doanh nghiệp, là yếu tố làm giảm năng lực cạnh tranh của nền kinh tế nớc ta, đòi hỏi cần kiên trì thực hiện Luật doanh nghiệp và những nỗ lực mới trong những năm tiếp theo 2 6 Chơng III Một số kiến nghị nhằm sửa đổi, bổ sung và nâng cao hiệu quả áp dụng Luật doanh nghiệp Một số kiến nghị nhằm sửa đổi, bổ sung Luật doanh nghiệp I Về quan điểm chỉ đạo, theo chúng tôi việc sửa đổi bổ sung Luật doanh nghiệp. .. quyền tự do của doanh nghiệp, là cơ sở để cơ quan đăng ký kinh doanh hớng dẫn các doanh nghiệp thực hiện, doanh nghiệp phải cam kết chấp hành Điều kiện kinh doanh cũng là cơ sở cho cơ quan Nhà nớc thanh tra, kiểm tra việc chấp hành pháp luật của doanh nghiệp Việc quy định điều kiện kinh doanh trong một số lĩnh vực là cần thiết Tuy nhiên, Luật doanh nghiệp cần quy định cụ thể hơn về vấn đề này nh: cơ . khá đầy đủ về vấn đề tổ chức lại doanh nghiệp. Các quy định về tổ chức lại doanh nghiệp trong Luật doanh nghiệp đ- ợc xây dựng trên cơ sở vận dụng những nguyên tắc chung về tổ chức lại pháp nhân. lý do đó, tôi đã chọn đề tài Một số vấn đề pháp lý về tổ chức lại doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp . Do trình độ và thời gian còn nhiều hạn chế, cũng nh phạm vi rộng và tính phức tạp của đề. trong Bộ luật dân sự. Tuy nhiên, các biện pháp tổ chức lại doanh nghiệp đợc đề cập trong Luật doanh nghiệp có nội dung là tổ chức lại công ty, cụ thể nh sau: 4.1.Chia doanh nghiệp Chia doanh nghiệp