Đang tải... (xem toàn văn)
Phân tích quy định về vốn điều lệ và góp vốn điều lệ của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên
DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT Công ty trách nhiệm hữu hạn :TNHH Tổ chức Thương mại giới : WTO Thành viên công ty : TVCT MỤC LỤC Mục đích nghiên cứu đề tài Đối tượng phạm vi nghiên cứu Nội dung nghiên cửu đề tài .5 Phương pháp nghiên cứu .6 Kết cấu đề tài CHƯƠNG I KHÁI QUAT CHUNG VỀ QUY ĐỊNH .7 CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN .7 A PHẦN MỞ ĐẦU Lý chọn đề tài Như biết, Pháp luật hệ thống các cương lĩnh chủ chốt, tạo đường lối hoạt động máy tổ chức điều hành quốc gia, có tầm vóc đại diện mang tính sắc đặc trưng các quốc gia khác giới phương diện giao lưu, trao đổi hợp tác quốc tế, nhằm mục đích thúc đẩy quá trình hồn thiện xã hội lý tưởng Trong hệ thống này, pháp luật kinh doanh lĩnh vực yếu, đóng vai trị quan trọng quá trình phát triển kinh tế vĩ mơ nói chung các hoạt động kinh doanh nói riêng, phục vụ cho cơng hiện đại hóa nước nhà, thực hiện mục tiêu vĩ đại đưa dân tộc Việt Nam ta sánh vai các cường quốc năm châu.Theo nghĩa tên gọi, pháp luật kinh doanh bao gồm nhiều luật định, quy định cụ thể đến khía cạnh hoạt động kinh tế nói chung, tập hợp tất các văn quy phạm pháp luật, làm pháp lí để xác định tư cách pháp lí (quyền nghĩa vụ) các chủ thể tham gia hoạt động kinh tế thị trường phức tạp nước ta hiện nay, tạo đường lối phát triển hợp pháp nhằm mang lại hiệu kinh doanh cao cho các loại hình doanh nghiệp.Hiện nay, Công ty TNHH thành viên trở lên số các loại hình doanh nghiệp hoạt động phổ biến phạm vi nước ta nói riêng tồn thương trường giới nói chung Đây kiểu liên hợp kinh doanh nhiều cá nhân hay tổ chức, gọi chung thành viên (giới hạn số lượng từ đến 50 thành viên) góp vốn để kinh doanh, đồng thời có nghĩa vụ, quyền lợi trách nhiệm tương ứng tỉ lệ số tài sản sở hữu Mơ hình kinh doanh đời từ khoảng kỷ XIX, sau thời gian khá lâu hoạt động các loại doanh nghiệp truyền thống trước Tuy nhiên, kiểu mơ hình lại chiếm số nhiều tổng số các loại hình doanh nghiệp thương trường hiện nay, hiệu hoạt động cao đóng góp phần khơng nhỏ cho kinh tế thị trường quá trình phát triển hồn thiện Vậy, tại loại hình kinh doanh lại nhận quan tâm tham gia tích cực giới đầu tư vậy.Tổ chức hoạt động nào, có những ưu điểm để mang lại hiệu kinh tế quá trình kinh doanh Tác động tích cực kinh tế xã hội phạm vi nước ta Và những hạn chế cản trở cịn tồn tại những gì, đồng thời, giải pháp cần đưa để hoàn thiện phát triển Với những vấn đề trên, em lựa chọn đề tài “Phân tích quy định vốn điều lệ góp vốn điều lệ cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên.”Làm tập lớn cuối kỳ Mục đích nghiên cứu đề tài Trên sở tìm hiểu lý luận các quy định pháp luật công ty TNHH thành viên trở lên , đề tài tiến hành sâu nghiên cứu Phân tích các quy định pháp luật vốn điều lệ góp vốn điều lệ cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên đồng thời đưa số giải pháp kiến nghị nhằm nâng cao nữa hiệu các quy định pháp luật vấn đề Đối tượng phạm vi nghiên cứu Về đối tượng: đề tài tập trung sâu vào nghiên cứu hai vấn đề sau:Thứ những quy định pháp luật công ty TNHH thành viên trở lên Thứ hai là quy địng pháp luật về vốn điều lệ góp vốn điều lệ cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Phạm vi nghiên cứu: Đề tài giới hạn nghiên cứu phạm vi công ty TNHH thành viên trở lên quy định pháp luật vốn điều lệ góp vốn điều lệ cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Nội dung nghiên cửu đề tài Đề tài sâu nghiên cứu những vấn đề chủ yếu sau: - Quy định pháp luật công ty TNHH thành viên trở lên cấu tổ chức, quản lý vốn điều lệ góp vốn điều lệ cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên - Đánh giá số giải pháp kiến nghị vốn điều lệ góp vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Phương pháp nghiên cứu Trong quá trình nghiên cứu đề tài đá sử dụng các phương pháp: Phân tích tổng hợp, điều tra trực tiếp, thống kê, tìm hiểu các quy định pháp luật các chế sách, quy định nhà nước công ty TNHH thành viên trở lên Kết cấu đề tài Ngoài phần mở đầu, kết luận danh mục tài liệu tham khảo đề tài chia thành chương Chương Khái quát chung quy định pháp luật Việt Nam công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Chương Quy định pháp luật vốn điều lệ góp vốn điều lệ cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên B NỘI DUNG CHƯƠNG I KHÁI QUAT CHUNG VỀ QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN 1.1 Khái niệm công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Khơng có khái niệm cơng ty luật Chữ "cơng ty" ln kèm theo loại hình công ty định: Công ty TNHH, Công ty Cổ phần, Công ty Hợp danh, khái niệm "truyền thống" Khoa học Luật: "công ty" tổ chức liên kết tự nguyện nhiều người khác theo tư luật, lập nên thông qua giao dịch pháp lý, để nhằm thực hiện mục đích chung định khác biệt với các loại hình doanh nghiệp, công ty Trách nhiệm hữu hạn (TNHH) đời sản phẩm từ hoạt động các thương gia mà sản phẩm hoạt động lập pháp Ra đời vào khoảng kỷ XIX, công ty TNHH xem mơ hình kinh doanh “sinh sau đẻ muộn” lại nhanh chóng trở thành loại hình doanh nghiệp đơng đảo các nhà đầu tư ưa thích.Các quốc gia có những quy định khác cơng ty TNHH hai thành viên trở lên Tuy nhiên, cựng cú tham khảo các quy định công ty TNHH hai thành viên trở lên từ Đức, thấy rõ pháp luật các quốc gia coi mơ hình cơng ty TNHH hai thành viên trở lên kết hợp ưu điểm công ty hợp danh ưu điểm củacông ty cổ phần Công ty TNHH theo quy định các nước có những điểm chung sau: công ty TNHH hai thành viên trở lên thực thể pháp lý độclập hay nói cách khác có tư cách pháp nhân thành lập hai thành viên trở lên; các thành viên góp vốn, phân chia lợi nhuận chịu trách nhiệm tài sản hoạt động kinh doanh củacông ty phạm vi vốn góp tại cơng ty Ở Việt Nam, công ty TNHH hai thành viên trở lên quy định tại tại Điều 38 LDN năm 2005, sau: “1 Công ty trách nhiệm hữu hạn doanh nghiệp, đó: a, Thành viên tổ chức, cá nhân; số lượng thành viên không vượt quá năm mươi; b, Thành viên chịu trách nhiệm các khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn cam kết góp vào doanh nghiệp; c, Phần vốn góp thành viên chuyển nhượng theo quy định tại các Điều 43, 44, 45 Luật này; Công ty trách nhiệm hữu hạn có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấychứng nhận đăng ký kinh doanh 2.Công ty trách nhiệm hữu hạn không quyền phát hành cổ phần” Có thể thấy rằng, quan niệm Việt Nam công ty TNHH hai thành viên trở lên giống với pháp luật Hoa Kỳ các nước giới Pháp luật đưa khái niệm loại hình cơng ty dạng liệt kê các đặc điểm số lượng thành viên , chế độ chịu TNHH các thành viên quy chế vốn góp Như vậy, hiểu cơng ty TNHH hai thành viên trở lên doanh nghiệp có tư cách pháp nhân, đó, thành viên tổ chức, cá nhân,số lượg thành viên không quá năm mươi; thành viên chịu trách nhiệm các khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn cam kết góp vào cơng ty vào cơng ty; phần vốn góp thành viên bị hạn chế bị hạn chế chuyển nhượng cho người ngồi cơng ty 1.2 Đặc điểm cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Từ khái niệm trên, ta thấy cơng ty TNHH hai thành viên trở lên theo quy định pháp luật Việt Nam có những đặc điểm sau: Thứ nhất, thành viên công ty chịu trách nhiệm hữu hạn Thành viên tổ chức, cá nhân Việt Nam tổ chức, cá nhân nước tổ chức, cá nhân muốn thành lập công ty TNHH hai thành viên trở lên không rơi vào các trường hợp cấm thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam khoản Điều 13 LDN năm 2005, sau: “2 Tổ chức, cá nhân sau không quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam: a, Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b, Cán bộ, công chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức; c, Sĩ quan, hạ sĩ quan, qn nhân chun nghiệp, cơng nhân quốc phịng các quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp các quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam; d, Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ các doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừ những người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước tại doanh nghiệp khác; đ, Người chưa thành niên;người bị hạn chế lựchành vi dân bị lực hành vi dân sự; e, Người chấp hành hình phạt tù bị Tịa án cấm hành nghề kinh doanh; g, Các trường hợp khác theo quy định pháp luật.” Bên cạnh đó, tổ chức, cá nhân Việt Nam nước muốn góp vốn vào cơng ty TNHH hai thành viên trở lên khơng rơi vào các trường hợp cấm góp vốn vào doanh nghiệp Việt Nam tại khoản Điều 13 LDN năm 2005, sau: “4 Tổ chức, cá nhân sau khụng được….gúp vốn vào công ty trách nhiệm hữu hạn… theo quy định Luật này: a, Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b, Các đối tượng khơng góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định pháp luật cán công chức.” Khác với công ty hợp danh công ty cổ phần (không bị giới hạn số lượng thành viên), công ty TNHH hai thành viên trở lên bị giới hạn số lượng thành viên tối đa năm mươi thành viên Tuy nhiên, pháp luật Việt Nam hiện hành chưa đưa phương pháp giải trường hợp công ty TNHH hai thành viên trở lên bị vượt quá năm mươi thành viên Thứ hai, công ty TNHH hai thành viên trở lên có tư cách pháp nhân từ ngày cấp GCN ĐKDN kể từ ngày cấp GCN ĐKDN, công ty TNHH hai thành viên trở lên thừa nhận chủ thể pháp lý độc lập Có thể thấy cơng ty TNHH hai viên trở lên đáp ứng đầy đủ các điều kiện pháp nhân theo quy định Điều 84 BLDS năm 2005 Công ty TNHH hai thành viên trở lên thành lập hợp pháp, có tài sản độc lập, tách bạch với tài sản các thành viên công ty tự chịu trách nhiệm phạm vi tài sản Cơng ty tổ chức hoạt động cách chặt chẽ quy định tại Điều 46 LDN năm 2005, theo đó,bộ máy tổ chức quản lý cơng ty gồm: Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc Nếu cơng ty cú mười mộtthành viên phải có Ban kiểm soát Cơng ty TNHH hai thành viên trở lênđộc lập vànhân danh tham gia các quan hệ pháp luật 10 lệ Chủ tịch Hội đồng thành viên;Biên họp việc thay đổi vốn điều lệ Hội đồng thành viên;Báo cáo tài cơng ty tại kỳ gần với thời điểm định giảm vốn điều lệ; Xuất trình nộp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh doanh nghiệp 2.1.3 Điều kiện điều chỉnh vốn Trong thời hạn bảy ngày làm việc, kể từ ngày định tăng giảm vốn điều lệ, công ty phải thông báo văn đến quan đăng ký kinh doanh Thơng báo phải có các nội dung chủ yếu sau đây: Tên, địa trụ sở chính, số ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, nơi đăng ký kinh doanh; Họ, tên, địa thường trú, quốc tịch, số chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực hợp pháp khác thành viên cá nhân; Tên, địa thường trú, quốc tịch, số định thành lập số đăng ký kinh doanh thành viên tổ chức; phần vốn góp thành viên;Vốn điều lệ; số vốn dự định tăng giảm; Thời điểm, hình thức tăng giảm vốn; Họ, tên, chữ ký Chủ tịch Hội đồng thành viên, người đại diện theo pháp luật công ty Đối với trường hợp tăng vốn điều lệ, kèm theo thơng báo phải có định Hội đồng thành viên Đối với trường hợp giảm vốn điều lệ, kèm theo thơng báo phải có định Hội đồng thành viên báo cáo tài gần nhất.Cơ quan đăng ký kinh doanh đăng ký việc tăng giảm vốn điều lệ hạn mười ngày làm việc, kể từ ngày nhận thông báo 21 2.2 Vốn điều lệ góp vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 2.2.1 Khái niệm đặc điểm vốn điều lệ Tại Khoản Điều 40 Nghị định 43/2010/NĐ-CP ngày 15/04/2010 Chính phủ: “Vốn điều lệ cơng ty cổ phần không bao gồm giá trị số cổ phần quyền chào bán” Vấn đề nằm quy định tại Khoản Điều 40 Nghị định 43 – quy định trái Luật Doanh nghiệp tạo nên cách hiểu áp dụng sai chất vốn điều lệ công ty cổ phần Theo Khoản Điều Luật Doanh nghiệp, vốn điều lệ định nghĩa “số vốn các thành viên, cổ đơng góp cam kết góp thời hạn định ghi vào Điều lệ công ty” Như vậy, luật không yêu cầu các thành viên cổ đơng phải có “tiền tươi” để góp vốn cơng ty thành lập mà cho góp vốn thành nhiều đợt Vốn điều lệ hình thành dựa phương án sản xuất kinh doanh công ty giai đoạn định Tổng vốn từ các nguồn đảm bảo cho công ty thực hiện phương án có vốn dự phịng Nếu công ty thay đổi phương án kinh doanh, thay đổi số vốn điều lệ.Vốn thay đổi nhiều lần dựa nghị các cổ đơng Khi có nghị tăng vốn, cơng ty tiến hành huy động vốn từ các nguồn đăng ký lại vốn tại nơi đăng ký kinh doanh 2.2.2 Vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn hai viên trở lên Vốn điều lệ số vốn các thành viên, cổ đơng góp cam kết góp thời gian định ghi lại vào Điều lệ công ti ( Khoản Điều Luật doanh nghiệp 2005) Phần vốn thể hiện trách nhiệm tài sản mặt pháp lý các thành viên góp vốn vào công ti, trách nhiệm thể hiện công ti TNHH xảy những rủi ro, lúc trách nhiệm tài sản các thành 22 viên giới hạn số vốn mà họ góp vào cơng ti.Vốn điều lệ bao gồm phần vốn mà các thành viên góp để thành lập cơng ti TNHH phần vốn mà các thành viên góp sau công ty thành lập Tuy vốn điều lệ cơng ty hai phần vốn góp lại có những ý nghĩa khác nhau, các thành viên góp vốn để thành lập cơng ti những thành viên sáng lập công ti, những thành viên góp vốn sau thành lập những thành viên góp vốn, phần vốn góp vào cơng ti công ti thành lập các thành viên làm thủ tục đăng ký thay đổi vốn điều lệ công ti, phần vốn có cơng ti TNHH hai thành viên trở lên mà khơng có cơng ti TNHH thành viên, công ti TNHH thành viên thành lập mà có thành viên khác góp vốn vào mà chủ sở hữu cơng ti đồng ý phải làm thủ tục chuyển đổi mơ hình sang cơng ti TNHH hai thành viên trở lên Doanh nghiệp tự đưa mức vốn điều lệ.Tuy nhiên, không nên đưa mức thực tế khơng có thật gây khó khăn cho việc thực hiện sổ sách kế toán, các khoản hạch toán, lãi vay…Nếu bị phát hiện doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm hoàn toàn trước Pháp Luật Hiện biết có số điểm mâu thuẫn giữa Luật Doanh Nghiệp 2005 Nghị định 102/2010/NĐ-CP thời hạn góp vốn điều lệ các thành viên 2.2.3 Góp vốn điều lệ cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Quy định thủ tục góp vốn điều lệ vào cơng ti TNHH có từ hai thành viên trở lên Theo luật doanh nghiệp 2005, thành viên cơng ti TNHH phải góp vốn đầy đủ phải hạn cam kết danh sách thành viên Nếu việc góp vốn thực hiện nhiều lần, thời hạn góp vốn lần cuối các thành viên không vượt quá 36 tháng kể từ ngày công ti cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh giấy chứng nhận đăng ký bổ sung, thay đổi thành viên ( Khoản Điều Nghị định 102/2010/NĐ-CP ) Tại thời điểm góp đủ giá 23 trị phần vốn góp thành viên cơng ti cấp giấy chứng nhận phần vốn góp Giấy chứng nhận phần vốn góp những sở pháp lý để chứng minh tư cách thành viên cơng ti Do đó, trường hợp giấy chứng nhận phần vốn góp bị mất, rách, bị cháy bị tiêu hủy hình thức khác, thành viên công ti cấp lại Quy định tạo điều kiện thuận lợi cho thành viên việc góp vốn vào công tiTuy nhiên, để đảm bảo quyền lợi cho cơng ti bên thứ ba có giao dịch với công ti, luật doanh nghiệp 2005 quy định rõ, trường hợp có thành viên khơng góp đủ số vốn cam kết số vốn chưa góp coi nợ thành viên cơng ti Thành viên phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh khơng góp đủ hạn số vốn cam kết người đại diện theo pháp luật công ti phải thông báo văn tiến độ góp vốn đăng ký đến quan đăng ký kinh doanh thời hạn 15 ngày kể từ ngày cam kết góp vốn phải chịu trách nhiệm cá nhân các thiệt hại cho công ti người khác thông báo chậm trễ thơng báo khơng xác, khơng trung thực, khơng đầy đủ Và sau đợt góp vốn theo cam kết, người đại diện theo pháp luật công ti phải báo cáo kết tiến độ góp vốn đến quan đăng ký kinh doanh thời hạn 15 ngày, trường hợp người đại diện theo pháp luật không thông báo kết tiến độ góp vốn theo quy định, Chủ tịch hội đồng thành viên giám đốc ( Tổng giám đốc ) thành viên sở hữu phần vốn góp lớn tại cơng ti có quyền nhân danh cơng ti thực hiện báo cáo tiến độ góp vốn Có thể nói, quy định cho phép các thành viên cơng ti TNHH có từ hai thành viên trở lên cam kết góp vốn quá trình góp vốn định vào cơng ti quy định mềm dẻo linh hoạt Quy định tạo điều kiện thuận lợi cho các thành viên cơng ti giai đoạn đầu quá trình khởi nghiệp Mặt khác, đề cao trách nhiệm thành viên cơng ti, tạo dựng lịng tin các thành viên khác để họ yên tâm tham gia đâu tư Dặc biệt quy định thời hạn cụ thể mà thành viên cơng ti cam kết việc góp vốn vào cơng ti TNHH tối đa 36 tháng kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng 24 ký doanh nghiệp giấy chứng nhận đăng ký bổ sung, thay dổi thảnh viên góp phần tích cực vào việc xác định tư cách thành viên công ti xác định trách nhiệm cụ thể thành viên trường hợp khơng góp vốn theo thời hạn Pháp luật doanh nghiệp có quy định việc quản lý giám sát quá trình góp vốn quan đăng ký kinh doanh có quyền kiểm tra kết tiến độ góp vốn theo yêu cầu thành viên sở hữu phần vốn góp 25% vốn điều lệ công ti thời hạn 15 ngày sau đợt góp vốn theo cam kết, người đại diện theo pháp luật công ti phải báo cáo tiến độ góp vốn đến quan đăng ký kinh doanh hoàn toàn phải chịu trách nhiệm cá nhân việc thông báo chậm trễ thông báo sai lệch gây thiệt hại cho công ti Tuy nhiên, trường hợp các thành viên tự thỏa thuận không góp vốn khai khống vốn lại hồn tồn chưa có quy định cụ thể quy chế giám sát việc góp vốn các biện pháp xử lý trường hợp Sau thời hạn cam kết góp lần cuối mà có thành viên chưa góp vốn cam kết góp, thành viên chưa góp vốn vào cơng ti theo cam kết đương nhiên khơng cịn thành viên cơng ti khơng có quyền chuyển nhượng quyền góp vốn cho người khác Trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cam kết góp vốn lần cuối, số vốn chưa góp đủ xử lý theo thứ tự ưu tiên sau : • Các thành viên cịn lại nhận góp phần tồn số vốn chưa góp theo tỉ lệ vốn góp vào cơng ti ; • Một số thành viên nhận góp đủ số vốn chưa góp ; • Huy động thêm người khác góp đủ số vốn chưa góp ; Trong trường hợp số vốn thực góp thực hiện theo cách thức xử lý thấp so với tổng số vốn cam kết góp, có quan đăng ký kinh doanh đăng ký số vốn góp vốn điều lệ cơng ti thực hiện thủ tục thay đổi thành viên cơng ti Các thành viên chưa góp đủ số vốn theo cam kết phải liên đới 25 chịu trách nhiệm tương đương với số vốn chưa góp các khoản nợ nghĩa vụ tài khác cơng ti phát sinh trước đăng kí thay đổi thành viên Quy định giải pháp liệu để giải dứt điểm trường hợp có thành viên khơng thực hiện nghĩa vụ góp vốn quy định trường hợp các thành viên lại cơng ti TNHH khơng có tiền tài sản khác để tiếp tục góp vốn đồng thời khơng muốn có người ngồi thâm nhập vào cơng ti cho phép cơng ti giảm vốn điều lệ Quy định tài sản vốn việc định giá tài sản vốn.Khi góp vốn vào cơng ti TNHH có từ hai thành viên, thành viên góp vốn nhiều loại tài sản góp vốn băng tiền, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí ṭ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, các loại tài sản khác ghi điều lệ công ti Quy định cụ thể việc góp vốn quyền sở hữu trí tuệ Điều Nghị định 102/2010/NĐ-CP ngày 1/10/2010 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều luật quy định Luật doanh nghiệp Trong trường hợp tài sản góp vốn khơng phải tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng phải định giá để xác định phần vốn góp thành viên Việc định giá tài sản góp vốn quy định tại điều 30 Luật doanh nghiệp 2005 phân chia thành hai trường hợp định giá tài sản dựa vào thời điểm góp vốn vào cơng ti thành viên : • Tài sản góp vốn thành lập cơng ti phải các thành viên sáng lập định gia theo ngun tắc trí • Tài sản góp vốn quá trình hoạt động cơng ti người góp vốn thỏa thuận, định giá tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá Quy định phù hợp tồn tại số vấn đề cần hồn thiện thêm, trường hợp góp vốn thành lập doanh nghiệp, các thành viên sáng lập gặp khó khăn việc tự định giá Khoản Điều 30 Luật doanh nghiệp 2005 chưa có quy định rõ 26 Nhằm nâng cao trách nhiệm người định giá quá trình định giá tài sản góp vốn, đảm bảo tài sản định giá giá trị thực tế nó, Khoản 2, Điều 30 Luật doanh nghiệp 2005 quy định cách thức xử lý các trường hợp định giá sai Quy định tại điều luật xác định chủ thể định giá người phải chịu trách nhiệm trường hợp định giá sai Như vậy, việc định giá tài sản góp vốn xác góp phần quan trọng việc xác định vốn điều lệ cơng ti suốt quá trình thành lập hoạt động Mặt khác, thành viên góp vốn , việc định giá tài sản chìa khóa để phân chia quyền lực lợi ích tài cơng ti Giá trị phần vốn góp mà thành viên nắm giữ tham số cho nhiều quyền thành viên, chẳng hạn : có số phiếu biểu tương ứng với phần vốn góp, chia lợi nhuận tương ứng với phần vốn góp, chia giá trị tài sản công ti tương ứng với phần vốn góp cơng ti giải thể phá sản Đối với chủ nợ công ti, việc định giá xác tài sản góp vốn đảm bảo quyền lợi chủ nợ Bởi vì, tài sản đem góp vốn thuộc sở hữu cơng ti, nằm khối tài sản có cơng ti dùng để đảm bảo cho các khoản nợ công ti Nếu tài sản định giá cao so với thực tế, các chủ nợ bị thiệt hại giá trị tài sản đẩm bảo không tương xướng với giá trị nghĩa vụ mà công ti phải thực hiện 2.2.4 Mức vốn ý nghĩa • Mức vốn Vốn điều lệ số vốn các thành viên, cổ đơng góp cam kết góp vốn ghi vào Điều lệ công ty Khác với Vốn pháp định mức vốn tối thiểu phải có để thành lập cơng ty pháp luật quy định ngành, nghề Doanh nghiệp tự đưa mức vốn điều lệ.Tuy nhiên, không nên đưa mức thực tế khơng có thật gây khó khăn cho việc thực hiện sổ sách kế toán, các khoản hạch toán, lãi vay…Nếu bị phát hiện doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm hoàn toàn trước Pháp Luật 27 Luật không quy định vốn điều lệ, nhiên doanh nghiệp lưu ý thời hạn góp vốn, tăng, giảm vốn điều lệ cho loại hình cơng ty quá trình kinh doanh - Vốn điều lệ số vốn các thành viên/cổ đơng góp ghi vào Điều lệ công ty Doanh nghiệp tự đưa mức vốn điều lệ - Khác với Vốn pháp định mức vốn tối thiểu để thành lập công ty pháp luật quy định ngành, nghề Thứ nhất: Công Ty trách nhiệm hữu hạn Theo Nghị định 102/2010/NĐ-CP, thời hạn thành viên hoàn thành nghĩa vụ góp đủ vốn điều lệ giấy Đkkd 36 tháng kể từ ngày công ty cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp.Trong thời hạn đó, thành viên góp vốn khơng đủ, giảm vốn điều lệ, góp đủ muốn góp thêm, doanh nghiệp đăng ký tăng vốn điều lệ Công Ty TNHH 2TV quy định tại Điều 60 Luật Doanh Nghiệp 2005 Được tăng/giảm vốn điều lệ cách tăng/hồn trả phần vốn góp cho thành viên theo tỷ lệ vốn góp họ; tiếp nhận, mua lại phần vốn góp; tăng/giảm vốn điều lệ tương ứng với giá trị tài sản tang,giảm Cơng ty • Vốn điều lệ có ý nghĩa sau Là cam kết mức trách nhiệm vật chất các thành viên với khách hàng, đối tác; Là vốn đầu tư cho hoạt động doanh nghiệp; Là sở để phân chia lợi nhuận rủi ro kinh doanh các thành viên góp vốn Điều có nghĩa thành viên cty chịu trách nhiệm tồn phần vốn góp đăng ký điều lệ cơng ty cơng ty có xảy cố phá sản lúc thành viên thực hiện nghĩa vụ tài trả nợ chủ nợ theo phần vốn góp đăng ký mà thơi Vì vậy, đăng 28 ký vốn điều lệ bạn chịu trách nhiệm dựa số vốn đăng ký đó.Vốn điều lệ khơng bị kiểm tra trường hợp góp tài sản có cần có hoá đơn chứng từ chứng minh giá trị thẩm định để xác định giá trị.Về hình thức vốn góp, định giá vốn góp chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào cơng ty.Theo quy định pháp luật hiện hành các thành viên góp vốn tài sản thay đổi loại tài sản góp vốn cơng ty Cụ thể theo quy định tại khoản Điều Luật Doanh Nghiệp năm 2005 thì: “Góp vốn việc đưa tài sản vào công ty để trở thành chủ sở hữu các chủ sở hữu chung công ty Tài sản góp vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí ṭ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, các tài sản khác ghi điều lệ cơng ty thành viên góp vốn để tạo thành vốn công ty.” Như theo quy định các tài sản tơ, nhà, đất… các tài sản sử dụng để góp vốn vào cơng ty Tuy nhiên trường hợp có thỏa thuận trước với các thành viên cơng ty góp vốn hình thức cụ thể tài sản tiền mặt mà sau muốn thay đổi hình thức góp vốn loại tài sản khác cần: Được trí các thành viên cịn lại công ty (phải ghi lại thành văn bản) Tài sản định giá để quy số tiền mặt tương ứng với tỷ lệ vốn góp thành viên muốn thay đổi tài sản góp vốn cơng ty (Theo điều 30 Luật doanh nghiệp) Công ty thông báo văn nội dung thay đổi đến quan đăng ký kinh doanh thời hạn bảy ngày làm việc kể từ ngày chấp nhận thay đổi Theo khoản 2,3 điều 39 luật doanh nghiệp 2005 thì: Trường hợp có thành viên khơng góp đủ hạn số vốn cam kết số vốn chưa góp coi nợ thành viên cơng ty; thành viên phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh khơng góp đủ hạn số vốn cam kết 29 Sau thời hạn cam kết lần cuối mà có thành viên chưa góp đủ số vốn cam kết số vốn chưa góp xử lý theo các cách sau đây: a) Một số thành viên nhận góp đủ số vốn chưa góp; b) Huy động người khác góp vốn vào cơng ty; c) Các thành viên cịn lại góp đủ số vốn chưa góp theo tỷ lệ phần vốn góp họ vốn điều lệ cơng ty Sau số vốn cịn lại góp đủ theo quy định tại khoản này, thành viên chưa góp vốn theo cam kết đương nhiên khơng cịn thành viên công ty công ty phải đăng ký thay đổi nội dung đăng ký kinh doanh theo quy định Luật này.” Như vậy, việc thực hiện nghĩa vụ góp vốn thành viên bắt buộc, thành viên thực hiện nghĩa vụ góp vốn chua đầy đủ xem khoản nợ thành viên với cơng ty Bắt buộc thành viên phải gớp vốn đăng kí lợi nhuận tùy theo % vốn góp 2.3 Một số kiến nghị hoàn thiện quy định pháp luật vốn điều lệ góp vốn điều lệ cơng ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên trở lên Qua việc phân tích vốn điều lệ góp vốn điều lệ cơng ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên trở lên thực tiễn áp dụng định pháp luật vấn đề có số kiến nghị hoàn thiện quy định pháp luật Thứ nhất:Phần vốn góp cơng ty TNHH thành viên trở lên nên tính tỷ lệ số vốn cam kết góp vốn điều lệ cơng ty theo ngun tắc cơng bằng, quyền nghĩa vụ phải tương xứng với quyền thành viên công ty TNH2 thành viên trở lên H phải ngang với nghĩa vụ mà thành viên gánh chịu 30 Cam kết thực chất nghĩa vụ thành viên công ty Vốn điều lệ công ty TNHH thành viên trở lên, phần vốn góp tỷ lệ góp vốn thành viên xác định điều lệ công ty, việc thành viên góp hết lần hay góp lần, lần vấn đề thời gian tùy thuộc vào thỏa thuận giữa các thành viên Chính số vốn chưa góp coi nợ thành viên công ty thành viên khơng góp đủ hạn số vốn cam kết thành viên phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh khơng góp đủ hạn số vốn cam kết Khơng có lý thành viên cơng ty TNHH thành viên trở lên phải chịu trách nhiệm các khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn cam kết góp vào doanh nghiệp lại có quyền số vốn chưa góp đủ Nếu thành viên cơng ty TNHH thành viên trở lên có quyền biểu số vốn thực góp, đồng nghĩa tiếng nói thành viên công ty TNHH thành viên trở lên thảo luận, biểu những vấn đề công ty bị yếu đi, tức trách nhiệm thành viên công ty TNHH2 thành viên trở lên phương án hoạt động kinh doanh công ty giảm Vậy tại thành viên công ty TNHH thành viên trở lên phải chịu trách nhiệm tài sản lớn phần trách nhiệm từ hành vi thực tế (biểu quyết) thành viên công ty TNHH thành viên trở lên Thứ hai: phần vốn góp thành viên công ty TNHH thành viên trở nên tính số vốn cam kết góp ảnh hưởng đến các quy định điều kiện tiến hành họp thông qua định hội đồng thành viên công ty Nếu áp dụng cách hiểu phần vốn góp thành viên dựa số vốn thực tế góp, e nhiều cơng ty TNHH thành viên trở phải đợi đến lần họp thứ hai hay thứ ba đủ điều kiện tiến hành số thành viên dự họp lần đầu khó mà đáp ứng điều kiện góp đủ 75% vốn điều lệ công ty Tương tự, trường hợp định hội đồng thành viên thơng qua số phiếu đại diện 65% 75% tổng số vốn góp các thành viên dự họp 31 chấp thuận, thành viên có quyền biểu số vốn thực góp có lẽ định hội đồng thành viên khó mà thông qua Thứ ba: đặc trưng công ty TNHH thành viên trở công ty có kết hợp hài hịa các đặc điểm ưu việt hai mơ hình cơng ty đối nhân đối vốn Chịu ảnh hưởng mơ hình công ty đối nhân, thành viên công ty TNHH thành viên trở lên thường những người có mối quan hệ, quen biết với việc hợp tác thành lập doanh nghiệp dựa niềm tin, lẽ mà việc hay tất các thành viên “cam kết” góp vốn thời hạn định dễ dàng nhận chấp thuận Thứ tư: Từ trước Nghị định 102 đời, người quen với việc xác định phần vốn góp thành viên cơng ty TNHH thành viên trở lên dựa tỷ lệ số vốn cam kết góp mà khơng ý Luật Doanh nghiệp khơng có quy định nói cụ thể phần vốn góp tỷ lệ số vốn “cam kết góp” Do vậy, nhiều biên họp hội đồng thành viên ghi nhận số phiếu biểu theo tỷ lệ vốn cam kết góp thành viên, thành viên thực chưa góp đồng Trước ngày 15-11-2010, hiện tượng phổ biến thực tế không vấp phải cản trở từ quan đăng ký kinh doanh Tuy nhiên, sau ngày Nghị định 102 có hiệu lực thi hành, các biên họp khơng chấp thuận áp dụng điều 18.của Nghị định 102 “điều lệ cơng ty khơng có quy định khác” Do vậy, soạn thảo điều lệ công ty, cần lưu ý các quyền biểu quyết, hưởng lợi tức thành viên tính dựa phần vốn thực góp theo Nghị định 102 hay theo phần vốn cam kết góp Việc hồn tồn nằm tầm tay những người soạn thảo điều lệ, nhiên băn khoăn người viết chỗ cách đối phó với những quy định Nghị định 102 mà làm để có cách hiểu thống phần vốn góp thành viên cơng ty TNHH thành viên trở lên các quan có thẩm quyền cần có hướng dẫn phù hợp nội dung để tránh những xung đột khó giải 32 C KẾT LUẬN Công ty TNHH hai thành viên trở lên hiện phổ biến, điều cho thấy đất nước, người Việt Nam thay đổi, đời sống vật chất tốt Tuy nhiên đơi với phát triển ln phát sinh để lại những hệ lụy quan, ban ngành, doanh nghiệp kể người dựa vào kẻ hở Luật để luồng lách Vì để phát triển đất nước Nhà nước Chính phủ cần rà soát lại những quy trình chưa chặt chẽ quản lý, nhằm hạn chế thấp những bất cập các rủi ro kinh doanh, bên cạnh pháp luật cần hồn thiện các quy đinh vốn góp cúng vốn điều lệ công ty TNHH thành viên trở lên bên cạnh các nhà làm luật Việt Nam cần tham khảo thêm pháp luật số nước có bề dày kinh nghiệm lĩnh vực này, để có quy định hợp lý cơng ty TNHH thành viên trở lên, tạo điều kiện cho giới doanh nhân có thêm mơ hình doanh nghiệp để lựa chọn cho phù hợp với ý tưởng kinh doanh mình, đồng thời, để phù hợp với xu chung giới Việt Nam thành viên Tổ chức Thương mại giới (WTO) hội nhập giới 33 D DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Chu Quang Phong : ‘‘Một số nội dung pháp lý công ti TNHH hai thành viên trở lên theo luật doanh nghiệp’’ Đặng Văn Tuấn : ‘‘Chế độ pháo lý vốn cơng ti TNHH’’ Giáo trình Luật thương mại - Trường Đại học Luật Hà Nội Luật Doanh nghiệp Năm (2005) Nghị định 102/2010/NĐ-CP ngày 1/10/2010 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều luật quy định Luật doanh nghiệp Nguyễn Thị Lan Hương : ‘‘Pháp luật công ti TNHH Việt Nam – Thực trạng hướng hoàn thiện’’ ; Vũ Thanh Trung : ‘‘Một số vấn đề pháp lý công ti TNHH theo Luật Doanh nghiệp’’ Trang wed : lapdoanhnghiep.com.vn ; Giayphepkinhdoanh.vn ; Vietbao.vn ; Sinhvienluat.com.vn ; 34 ... cơng ty 18 CHƯƠNG II QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ VỐN ĐIỀU LỆ CỦA CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN 2.1 Vốn công ty trách nhiệm hữu hạn hai viên trở lên 2.1.1 Vốn cơng ty Vốn doanh... 2005 Nghị định 102/2010/NĐ-CP thời hạn góp vốn điều lệ các thành viên 2.2.3 Góp vốn điều lệ cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Quy định thủ tục góp vốn điều lệ vào cơng ti... điều lệ góp vốn điều lệ cơng ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên trở lên Qua việc phân tích vốn điều lệ góp vốn điều lệ cơng ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên trở lên thực tiễn