Đang tải... (xem toàn văn)
CHƯƠNG I. CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP: Khái niệm của giải thể doanh nghiệp; Các trường hợp giải thể doanh nghiệp; Điều kiện giải thể doanh nghiệp; Quy định về cơ quan có thẩm quyền trong giải thể doanh nghiệp; Quy định pháp luật về trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp; Các hoạt động bị cấm kể từ khi có quyết định giải thể. CHƯƠNG II. MỘT SỐ BẤT CẬP VÀ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM
BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI BÀI TẬP HỌC KỲ MÔN: LUẬT THƯƠNG MẠI ĐỀ BÀI SỐ 4: “Bình luận quy định pháp luật giải thể doanh nghiệp.” HỌ TÊN MSSV LỚP NHÓM NGUYỄN THU HẰNG 432527 4325 - N02TL1 03 Hà Nội 2020 MỤC LỤC MỞ ĐẦU NỘI DUNG .1 CHƯƠNG I CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP 1 Khái niệm giải thể doanh nghiệp Các trường hợp giải thể doanh nghiệp Điều kiện giải thể doanh nghiệp Quy định quan có thẩm quyền giải thể doanh nghiệp Quy định pháp luật trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp Các hoạt động bị cấm kể từ có định giải thể .11 CHƯƠNG II MỘT SỐ BẤT CẬP VÀ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM 12 Một số bất cập, vướng mắc pháp luật giải thể doanh nghiệp 12 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật giải thể doanh nghiệp 14 KẾT LUẬN 15 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO……………………………………16 MỞ ĐẦU Trong kinh tế thị trường, tác động quy luật kinh tế, việc doanh nghiệp rút khỏi thị trường tượng tất yếu Hiện nay, pháp luật Việt Nam ghi nhận nhiều cách thức để doanh nghiệp rút khỏi thị trường giải thể cách thức mà doanh nghiệp sử dụng Việt Nam nhiều quốc gia giới quan tâm đến việc xây dựng quy định giải thể doanh nghiệp cách hiệu Tuy nhiên, trình thực thi pháp luật, quy định giải thể doanh nghiệp bộc lộ nhiều bất cập, hạn chế Với lí đó, em xin làm rõ đề số 4: “Bình luận quy định pháp luật giải thể doanh nghiệp” Bài làm em không tránh khỏi thiếu sót, hạn chế, em mong nhận ý kiến, đóng góp thầy để kiến thức em lĩnh vực hoàn thiện NỘI DUNG CHƯƠNG I CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP 1.Khái niệm giải thể doanh nghiệp Dưới góc độ pháp lý, khái niệm giải thể doanh nghiệp chưa quy định văn quy phạm pháp luật Tuy nhiên, tài liệu nghiên cứu luật học, có nhiều nhà nghiên cứu đưa khái niệm giải thể doanh nghiệp Theo từ điển Luật học, giải thể doanh nghiệp “thủ tục chấm dứt tồn doanh nghiệp với tư cách chủ thể kinh doanh cách lý tài sản doanh nghiệp để trả cho chủ nợ” Bên cạnh đó, số tài liệu Giáo trình Luật Kinh tế Việt Nam Viện Đại học Mở Hà Nội: “Giải thể doanh nghiệp thủ tục pháp lý dẫn đến chấm dứt tồn doanh nghiệp” Ta thấy nhà nghiên cứu có cách hiểu giải thể tương đối giống Như vậy, hiểu, giải thể doanh nghiệp trình chấm dứt tồn doanh nghiệp điều kiện doanh nghiệp có khả tốn bảo đảm tốn nghĩa vụ tài sản doanh nghiệp Giải thể thủ tục để doanh nghiệp rút khỏi thị trường cách hợp pháp Các trường hợp giải thể doanh nghiệp Trên sở kế thừa quy định Luật Doanh nghiệp 2005, Luật Doanh nghiệp 2014 tiếp tục quy định doanh nghiệp bị giải thể bốn trường hợp theo quy định khoản Điều 201, cụ thể: Thứ nhất, giải thể kết thúc thời hạn hoạt động ghi Điều lệ công ty mà khơng có định gia hạn Điều lệ cơng ty cam kết thành viên việc thành lập hoạt động công ty Khi thành lập công ty, thành viên hướng đến mục tiêu định hoạch định thời gian cụ thể để hồn thành mục tiêu Thời gian ghi Điều lệ công ty thời hạn kết thúc mà thành viên khơng xin gia hạn có xin gia hạn bị quan có thẩm quyền từ chối gia hạn cơng ty phải tiến hành thủ tục giải thể Trước đây, khoản điều 22 Luật Công ty năm 1990 quy định công ty phải giải thể “Kết thúc thời hạn hoạt động ghi Điều lệ công ty” Như vậy, thời hạn hoạt động ghi Điều lệ công ty kết thúc lúc cơng ty phải tiến hành giải thể mà khơng cần biết thành viên cơng ty cịn muốn gia hạn thời hạn hoạt động hay không Quy định chưa hợp lý, thực tế có cơng ty hồn tồn tiếp tục hoạt động kinh doanh gia hạn thời hạn hoạt động pháp luật lại không cho phép gia hạn mà yêu cầu công ty phải thực việc giải thể Khắc phục hạn chế đó, từ Luật Doanh nghiệp 1999 sửa đổi phù hợp với tình hình thực tế, cụ thể kết thúc thời hạn hoạt động ghi Điều lệ cơng ty mà khơng có định gia hạn công ty phải tiến hành thủ tục giải thể Đến nay, Luật Doanh nghiệp 2014 tiếp tục ghi nhận điều Thứ hai, giải thể theo định chủ doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân, tất thành viên hợp danh công ty hợp danh, Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn, Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần Đây trường hợp tự nguyện giải thể pháp luật Việt Nam nước giới ghi nhận dựa sở quyền tự kinh doanh Chủ sở hữu doanh nghiệp lý mà khơng muốn tiếp tục hoạt động kinh doanh họ hồn tồn có quyền định việc giải thể doanh nghiệp Trước đây, Điều 22 Luật Công ty 1990 quy định cơng ty giải thể trường hợp: “2- Hồn thành mục tiêu định; 3- Mục tiêu công ty khơng thể thực khơng cịn có lợi; 4- Cơng ty bị lỗ 3/4 số vốn điều lệ gặp khó khăn khơng thể vượt qua; 5- Có u cầu đáng nhóm thành viên đại diện 2/3 số vốn điều lệ” Như vậy, theo Luật Cơng ty năm 1990 thành viên cơng ty có quyền định việc giải thể cơng ty hồn thành mục tiêu định hay mục tiêu cơng ty khơng cịn có lợi Có thể thấy rằng, quy định có phần máy móc với cách liệt kê chưa thể dự liệu hết lý mà thành viên muốn giải thể doanh nghiệp Do đó, từ Luật Doanh nghiệp năm 1999 sửa đổi theo hướng quy định trường hợp giải thể tự nguyện chủ sở hữu doanh nghiệp định, lý giải thể hoàn toàn phụ thuộc vào ý chí chủ sở hữu doanh nghiệp, hay nói cách khác chủ sở hữu doanh nghiệp có quyền định việc giải thể doanh nghiệp với lý Quy định Luật Doanh nghiệp năm 1999 tiếp tục ghi nhận Luật Doanh nghiệp năm 2005 đến Luật Doanh nghiệp 2014 Theo đó, chủ sở hữu doanh nghiệp có tồn quyền định việc giải thể doanh nghiệp Tùy thuộc vào loại hình doanh nghiệp, chủ sở hữu doanh nghiệp có quyền định giải thể doanh nghiệp bao gồm: chủ doanh tư nhân doanh nghiệp tư nhân, tất thành viên hợp danh công ty hợp danh, Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn, Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần Thứ ba, giải thể doanh nghiệp khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật Doanh nghiệp thời hạn 06 tháng liên tục mà khơng làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp Một điều kiện pháp lý để cơng ty tồn hoạt động công ty phải đủ số lượng thành viên tối thiểu Đối với loại hình cơng ty, pháp luật quy định số lượng thành viên tối thiểu khác nhau: công ty TNHH hai thành viên trở lên phải có hai thành viên, cơng ty cổ phần phải có cổ đông (điểm b khoản Điều 110 Luật Doanh nghiệp 2014) công ty hợp doanh phải có hai thành viên hợp danh (điểm a khoản Điều 172 Luật Doanh nghiệp 2014) Trong trình hoạt động, lý mà có thành viên dẫn đến cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định pháp luật Trong trường hợp đó, pháp luật khơng quy định bắt buộc công ty phải giải thể mà dành cho công ty khoảng thời gian định sáu tháng để công ty kết nạp thêm thành viên chuyển đổi loại hình doanh nghiệp Như vậy, thời hạn sáu tháng kể từ ngày công ty không cịn số lượng thành viên tối thiểu, cơng ty phải kết nạp thêm thành viên cho đủ số lượng tối thiểu chuyển đổi loại hình doanh nghiệp Nếu q thời hạn mà cơng ty khơng kết nạp thêm thành viên hay khơng chuyển đổi loại hình doanh nghiệp, cơng ty tồn khơng có đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định pháp luật cơng ty phải tiến hành thủ tục giải thể Đây trường hợp bắt buộc công ty phải giải thể công ty không thỏa mãn điều kiện tồn theo quy định pháp luật Thứ tư, giải thể bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp (GCNĐKDN) GCNĐKDN coi giấy “thơng hành” để doanh nghiệp tiến hành hoạt động kinh doanh, hay nói cách khác pháp lý quan trọng cho tồn hoạt động doanh nghiệp Khi doanh nghiệp vi phạm quy định pháp luật chế tài mà Nhà nước áp dụng doanh nghiệp doanh nghiệp bị thu hồi GCNĐKDN Khi quan có thẩm quyền định thu hồi GCNĐKDN điều có nghĩa Nhà nước rút lại công nhận tư cách chủ thể kinh doanh doanh nghiệp Do đó, doanh nghiệp bắt buộc phải tiến hành thủ tục giải thể Theo quy định khoản Điều 211 Luật Doanh nghiệp 2014, quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền thu hồi GCNĐKDN trường hợp sau: “a) Nội dung kê khai hồ sơ đăng ký doanh nghiệp giả mạo; b) Doanh nghiệp người bị cấm thành lập doanh nghiệp theo khoản Điều 18 Luật thành lập; c) Doanh nghiệp ngừng hoạt động kinh doanh 01 năm mà không thông báo với Cơ quan đăng ký kinh doanh quan thuế; d) Doanh nghiệp không gửi báo cáo theo quy định điểm c khoản Điều 209 Luật đến Cơ quan đăng ký kinh doanh thời hạn 06 tháng, kể từ ngày hết hạn gửi báo cáo có yêu cầu văn bản; đ) Trường hợp khác theo định Tòa án.” Theo quy định khoản Điều 48 Luật Đầu tư 2014: “ Cơ quan đăng ký đầu tư định chấm dứt hoạt động dự án đầu tư trường hợp quy định điểm d, đ, e, g h khoản Điều này” Như vậy, doanh nghiệp thuộc trường hợp quy định điều doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đầu tư Đây trường hợp doanh nghiệp bắt buộc phải giải thể Ngoài ra, theo quy định Luật Quản lý thuế trường hợp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký thuế doanh nghiệp có hành vi vi phạm pháp luật thuế bị quan quản lý thuế định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký thuế Trong đó, theo quy định Nghị định số 78/2015/NĐ-CP Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp đồng thời Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Giấy chứng nhận đăng ký thuế doanh nghiệp Do vậy, Nghị định 78/2015/NĐ-CP, Chính phủ bổ sung thêm trường hợp doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Đó trường hợp doanh nghiệp có hành vi vi phạm pháp luật thuế bị quan quản lý thuế định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Trong trường hợp này, doanh nghiệp buộc phải giải thể theo quy định Thứ năm, giải thể theo định Tòa án Khi doanh nghiệp bị Tòa án tuyên bố giải thể doanh nghiệp phải tiến hành thủ tục giải thể, chấm dứt hoạt động kinh doanh Đây trường hợp bắt buộc giải thể doanh nghiệp 3.Điều kiện giải thể doanh nghiệp Các quy định giải thể doanh nghiệp không tạo sở pháp lý để chấm dứt tồn doanh nghiệp, mà quan trọng bảo vệ quyền lợi chủ thể có liên quan, đặc biệt quyền lợi chủ nợ người lao động doanh nghiệp chấm dứt tồn Do vậy, việc xác định rõ điều kiện để tiến hành giải thể doanh nghiệp cần thiết Căn theo khoản Điều 201 Luật Doanh nghiệp 2014 thì: “Doanh nghiệp giải thể bảo đảm toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp khơng q trình giải tranh chấp Tòa án quan trọng tài Người quản lý có liên quan doanh nghiệp quy định điểm d khoản Điều liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ doanh nghiệp” Đây ưu điểm Luật Doanh nghiệp 2014 so với luật cũ trước Luật Doanh nghiệp 1999 Trước đây, điều kiện giải thể doanh nghiệp chưa quy định cụ thể điều luật Luật doanh nghiệp năm 1999, vấn đề đề cập đến số văn pháp luật trước chẳng hạn Điều 16 Luật Doanh nghiệp tư nhân năm 1990 quy định: “Chủ doanh nghiệp tư nhân giải thể doanh nghiệp bảo đảm toán hết khoản nợ doanh nghiệp lý hết hợp đồng mà doanh nghiệp ký kết” Nhằm khắc phục thiếu sót Luật Doanh nghiệp năm 1999, Luật Doanh nghiệp năm 2005 đến Luật Doanh nghiệp năm 2014 bổ sung quy định điều kiện giải thể doanh nghiệp Theo đó, doanh nghiệp giải thể bảo đảm toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp Như vậy, dù trường hợp tự nguyện giải thể hay bắt buộc giải thể doanh nghiệp phải đáp ứng điều kiện giải thể, cịn doanh nghiệp khơng đáp ứng điều kiện doanh nghiệp khơng thể chấm dứt hoạt động thủ tục giải thể Đây tiêu chí để phân biệt chế định giải thể doanh nghiệp phá sản doanh nghiệp Ngồi ra, doanh nghiệp giải thể đáp ứng điểu kiện “doanh nghiệp không q trình giải tranh chấp Tịa án quan trọng tài” Đây điểm Luật Doanh nghiệp 2014 so với Luật Doanh nghiệp 2005 Luật Doanh nghiệp 2014 bổ sung thêm điều kiện nhằm mục đích hồn thiện quy định pháp luật điều kiện để doanh nghiệp thực giải thể bảo vệ quyền lợi chủ thể có liên quan Quy định quan có thẩm quyền giải thể doanh nghiệp Theo quy định pháp luật hành, quan có thẩm quyền giải thể doanh nghiệp là: Thứ nhất, Cơ quan đăng kí kinh doanh: Theo điểm e, khoản Điều 209 Luật Doanh nghiệp 2014 Quy định quan đăng kí kinh doanh có nhiệm vụ, quyền hạn: “Xử lý vi phạm quy định đăng ký doanh nghiệp theo quy định pháp luật; thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp yêu cầu doanh nghiệp làm thủ tục giải thể theo quy định Luật này” Như vậy, quan đăng kí kinh doanh có thẩm quyền thu hồi Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp yêu cầu doanh nghiệp làm thủ tục giải thể Thứ hai, Tòa án: theo khoản Điều 203 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định giải thể doanh nghiệp trường hợp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh theo định tịa án “Theo quan đăng ký kinh doanh, phải thơng báo tình trạng doanh nghiệp làm thủ tục giải thể Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp đồng thời với việc định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp sau nhận định giải thể Tịa án có hiệu lực thi hành Kèm theo thông báo phải đăng tải định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp định Tòa án” Như vậy, Tịa án có thẩm quyền u cầu doanh nghiêp giải thể Thứ ba, Trọng tài: theo điểm c, Khoản Điều 41 Nghị định 118/2015/NĐ-CP thì: “c) Trường hợp chấm dứt hoạt động dự án đầu tư theo quy định Điểm d, đ, e, g h Khoản Điều 48 Luật Đầu tư, Cơ quan đăng ký đầu tư định chấm dứt hoạt động dự án đầu tư, đồng thời thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư dự án đầu tư cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư chấm dứt hiệu lực kể từ ngày định chấm dứt hoạt động dự án đầu tư có hiệu lực” điểm h khoản Điều 48 Luật Đầu tư 2014 chấm dứt hoạt động dự án đầu tư trường hợp: “h) Theo án, định Tịa án, Trọng tài” Như vậy, Trọng tài có quyền yêu cầu chấm dứt hoạt động dự án đầu tư, giải thể doanh nghiệp Thứ tư, Thủ trưởng quan quản lý thuế: Trường hợp doanh nghiệp bị cưỡng chế thi hành định hành thuế quy định điểm g, khoản Điều 93 Văn hợp số 03/VBHN-VPQH hợp Luật Quản lý thuế năm 2016: “g) Thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, giấy phép thành lập hoạt động, giấy phép hành nghề” Thủ trưởng quan quản lý thuế yêu cầu quan đăng ký kinh doanh thu hồi GCNĐKDN theo khoản Điều 63 Nghị định 78/2015/NĐ-CP sửa đổi, bổ sung Nghị định 108/2018/NĐ-CP: “5 Trường hợp doanh nghiệp bị cưỡng chế thi hành định hành thuế theo quy định Khoản 26 Điều Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Quản lý thuế thời hạn 10 ngày làm việc kể từ ngày nhận văn đề nghị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thủ trưởng quan quản lý thuế theo quy định Khoản 31 Điều Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Quản lý thuế, Phòng Đăng ký kinh doanh thực thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp theo trình tự, thủ tục quy định Khoản Điều này” Do đó, Thủ trưởng quan quản lý thuế có thẩm quyền gửi văn đề nghị quan đăng ký kinh doanh thu hồi GCNĐKDN 5.Quy định pháp luật trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp Thủ tục giải thể tiến hành doanh nghiệp giống hai trường hợp giải thể tự nguyện giải thể bắt buộc, rằng, tự nguyện hay bắt buộc chủ yếu liên quan đến yếu tố tự ý chí định việc giải thể Căn theo Điều 202 Điều 203 Luật Doanh nghiệp 2014 giải thể doanh nghiệp gồm bước: Bước 1: Quyết định giải thể Thông qua định giải thể tiến hành chủ sở hữu/ đồng chủ sở hữu doanh nghiệp, chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân (đối với doanh nghiệp tư nhân), hội đồng thành viên (đối với công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên) đại hội đồng đổ đông (đối với công ty cổ phần) Trường hợp bị thu hồi GCNĐKDN, chủ sở hữu doanh nghiệp buộc phải định giải thể mà lựa chọn khác Doanh nghiệp phải thực thủ tục thông qua định giải thể theo thủ tục tương ứng với loại doanh nghiệp, triệu tập họp hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, triệu tập, họp đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần Trên sở biên họp thông qua định giải thể doanh nghiệp( doanh nghiệp chủ sở hữu khơng có biên này), người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp ký định giải thể doanh nghiệp với nội dung chủ yếu: Tên, địa trụ sở doanh nghiệp; lí giải thể; thời hạn, thủ tục lý hợp đồng toán khoản nợ doanh nghiệp; thời hạn toán nợ, lý hợp đồng không vượt sáu tháng kể từ ngày thông qua định giải thể; phương án xử lý nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng lao động họ, tên, chữ ký người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Phương án lý tài sản trả lời phương án xử lý nghĩa vụ phát sinh từ việc lý hợp đồng cần phải coi nội dung quan trọng định giải thể doanh nghiệp Bước 2: Thực định giải thể Sau định giải thể doanh nghiệp thông qua hợp pháp, doanh nghiệp chủ động tổ chức thực nội dung định Các công việc chủ yếu tiến hành để thực định giải thể bao gồm: - Gửi định giải thể đến quan đăng ký kinh doanh, quan thuế, người lao động doanh nghiệp; - Công khai định giải thể, phương án giải nợ cách đăng tải văn Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp niêm yết trụ sở chính, chi nhánh, văn phòng đại diện doanh nghiệp Phương án xử lý nợ phải rõ thông tin chủ nợ, khoản nợ, thời hạn phương thức toán, thời hạn giải khiếu nại chủ nợ; - Thực thủ tục lý tài sản tốn nợ theo phương án thơng báo cơng khai Việc thực toán nợ theo thứ tự ưu tiên 10 pháp luật hành có quy định nội dung Ví dụ, Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định khoản nợ doanh nghiệp toán theo thứ tự sau đây: (i) Các khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội theo quy định pháp luật quyền lợi khác người lao động theo thỏa ước lao động tập thể hợp đồng lao động ký kết; (ii) Nợ thuế; (iii) Các khoản nợ khác Sau toán hết khoản nợ chi phí giải thể doanh nghiệp, phần cịn lại chia cho chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên, cổ đông chủ sở hữu công ty theo tỷ lệ sở hữu phần vốn góp, cổ phần Trong giai đoạn này, quan đăng kí doanh nghiệp cập nhật tình trạng doanh nghiệp “đang làm thủ tục giải thể” Cổng thơng tin quốc gia đăng kí doanh nghiệp Bước 3: Kết thúc thủ tục giải thể Thủ tục giải thể kết thúc quan đăng kí kinh doanh cập nhật tình trạng pháp lý “doanh nghiệp giải thể” sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp Đối với trường hợp giải thể bắt buộc, cần lưu ý rằng, doanh nghiệp bị cập nhật tình trạng “đang làm thủ tục giải thể” có định thu hồi GCNĐKDN Điều bảo đảm tính chất bắt buộc việc giải thể, Bên cạnh đó, người quản lý doanh nghiệp có liên quan phải chịu trách nhiệm cá nhân thiệt hại việc không thực thực không quy định giải thể doanh nghiệp trường hợp doanh nghiệp bị bắt buộc giải thể 6.Các hoạt động bị cấm kể từ có định giải thể Theo pháp luật hành, việc đảm bảo quyền lợi ích chủ thể có liên quan trình giải thể doanh nghiệp thể thơng qua quy định cấm doanh nghiệp, người quản lý doanh nghiệp thực số hoạt động định kể từ có định giải thể doanh nghiệp Vấn đề 11 quy định Điều 205 Các hoạt động bị cấm kể từ có định giải thể doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp 2014 Với mục đích bảo tồn tài sản doanh nghiệp tiến hành thủ tục giải thể nhằm bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp chủ thể có liên quan đến việc giải thể doanh nghiệp, đồng thời để xác minh điều kiện chấp thuận cho doanh nghiệp giải thể Luật Doanh nghiệp 2014 quy định kể từ có định giải thể doanh nghiệp, nghiêm cấm doanh nghiệp, người quản lý doanh nghiệp thực hoạt động quy định Điều 205 Có thể thấy rằng, hoạt động có ảnh hưởng trực tiếp tới quyền nghĩa vụ người lao động, chủ nợ Nhà nước Bởi hoạt động nhằm làm giảm khả trả nợ doanh nghiệp bị giải thể CHƯƠNG II MỘT SỐ BẤT CẬP VÀ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM Một số bất cập, vướng mắc pháp luật giải thể doanh nghiệp Thứ nhất, Luật Doanh nghiệp năm 2014 chưa có quy định kiểm sốt tình trạng doanh nghiệp bỏ trốn, “mất tích” kinh tế Thực tế, thời gian dài có phận doanh nghiệp chấm dứt hoạt động kinh doanh mà không tuân thủ trình tự, thủ tục điều kiện giải thể doanh nghiệp theo quy định Luật Doanh nghiệp 2014 Thống kê cho thấy, thời điểm tháng 04/2018, nước có khoảng 8.000 doanh nghiệp "mất tích", với nợ bảo hiểm xã hội khoảng 2.000 tỷ đồng Điển hình vụ biến Công ty TNHH Nam Phương (100% vốn Hàn Quốc khu công nghiệp Tây Bắc Củ Chi, TP Hồ Chí Minh) vào thời điểm tháng 01/2018 gây ảnh hưởng đến quyền lợi gần 600 công nhân Hoặc trường hợp Công ty TNHH BumJin Vina Khu cơng nghiệp Vĩnh Lộc, quận Bình Tân, TP Hồ Chí Minh mà Ơng Park Kye Ho - Giám đốc, đại diện pháp luật công ty bỏ trốn vào ngày 10/02/2018 để lại khoản nợ bảo hiểm xã hội 2,9 tỷ đồng chưa toán 12 Việc nhiều doanh nghiệp biến mất, bỏ trốn kinh tế Việt Nam khơng cịn tượng cá biệt Song, toàn nội dung Luật Doanh nghiệp 2014, Nghị định 96/2015/NĐ-CP, Nghị định 78/2015/NĐ-CP, kể Nghị định 108/2018/NĐ-CP (sửa đổi, bổ sung Nghị định 78/2015/NĐ-CP) Chính phủ lại khơng có điều khoản đề cập đến nội dung doanh nghiệp bỏ trốn quy định pháp luật cụ thể để xử lý tượng doanh nghiệp giải thể “chui” nói Thứ hai, chưa có Nghị định hướng dẫn trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp theo quy định khoản Điều 202 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Nhằm tạo thuận lợi cho doanh nghiệp quan quản lý nhà nước trình thực thi luật thực tiễn, khoản Điều 202 Luật Doanh nghiệp năm 2014 giao Chính phủ ban hành Nghị định quy định chi tiết thi hành Điều 202 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Tuy nhiên, đến thời điểm tháng 05/2019, tức gần năm thực thi Luật Doanh nghiệp 2014, Chính phủ Việt Nam chưa ban hành Nghị định để quy định chi tiết trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp theo giao phó Quốc hội Sự chậm trễ gây khó khăn, lúng túng khơng cho doanh nghiệp lẫn quan quản lý nhà nước trình giải giải thể cho doanh nghiệp Việt Nam Chẳng hạn, khoản Điều 202 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định: Một định giải thể doanh nghiệp phải có nội dung khơng đề cập đến hình thức thể định giải thể gì? Bằng văn hay tệp điện tử hay lời nói? Nếu vấn đề cụ thể hóa Nghị định thi hành Luật Doanh nghiệp năm 2014 đảm bảo thơng suốt trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp Thứ ba, thời hạn lý hợp đồng quy định điểm c khoản điều 202 Luật doanh nghiệp 2014 “ không vượt 06 tháng, kể từ ngày thông qua định giải thể” 13 Theo em thời hạn phù hợp với doanh nghiệp có quy mơ nhỏ, khơng có mối quan hệ giao dịch phức tạp, tài sản có tính tốn cao khơng phù hợp với phần lớn doanh nghiệp khác trường hợp khác Ví dụ với doanh nghiệp có quy mơ lớn có tài sản bất động sản cần thời gian dài để lí hợp đồng trả nợ thời hạn chắn không đủ để giải hết hợp đồng tốn hết nợ Nhưng nhìn nhận khía cạnh tích cực thấy có khả doanh nghiệp muốn tốn nợ, khơng liên lạc với chủ nợ chủ nợ xuất ngoại định cư Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật giải thể doanh nghiệp Thứ nhất, luật hóa tiêu chí xác định chủ doanh nghiệp bỏ trốn để làm sở giải cho giải thể doanh nghiệp “mất tích” kinh tế bổ sung số trường hợp giải thể doanh nghiệp vào Luật Doanh nghiệp năm 2014 cho phù hợp với diễn biến thực tế doanh nghiệp Việt Nam Đối với tiêu chí xác định doanh nghiệp tích/chủ doanh nghiệp bỏ trốn, Luật Doanh nghiệp cần quy định vòng ngày người đại diện doanh nghiệp vắng mặt mà khơng có thơng báo cho quyền sở khơng có ủy quyền hợp pháp cho người khác quan chức có thơng báo cơng khai mà chủ doanh nghiệp khơng có phản hồi xem "chủ doanh nghiệp bỏ trốn" Khi đó, quan chức quyền lý tài sản doanh nghiệp theo luật định để trả lương, bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế cho người lao động Đồng thời, qua làm sở cho người lao động tổ chức Cơng đồn khởi kiện, u cầu phá sản doanh nghiệp để đảm bảo quyền lợi cho người lao động Thứ hai, sửa đổi khoản Điều 202 Luật Doanh nghiệp năm 2014 theo hướng bổ sung quy định yêu cầu doanh nghiệp giải thể phải gửi định giải thể doanh nghiệp đến quan bảo hiểm xã hội bên cạnh quan hữu quan khác Theo đó, thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày thông qua, 14 định giải thể biên họp phải gửi đến Cơ quan đăng ký kinh doanh, quan thuế, quan bảo hiểm xã hội người lao động doanh nghiệp Việc bổ sung chủ thể quan bảo hiểm xã hội gửi/thông báo định giải thể nêu khắc phục rào cản thủ tục giải thể doanh nghiệp thời gian qua Việt Nam, khơng góp phần bảo vệ quyền lợi người lao động, mà đảm bảo cho việc quản lý nhà nước quan bảo hiểm xã hội doanh nghiệp giải thể chặt chẽ Thứ ba, Chính phủ cần ban hành Nghị định quy định chi tiết trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp theo quy định Khoản Điều 202 Luật Doanh nghiệp năm 2014 nhằm tạo thuận lợi cho việc giải giải thể doanh nghiệp từ phía quan cơng quyền lẫn doanh nghiệp Thứ tư, trường hợp giải thể Về giải thể bắt buộc, pháp luật hành quy định trường hợp giải thể bắt buộc “bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh” (điểm d khoản Điều 201 Luật Doanh nghiệp 2014) Ngoài quy định này, nên bổ sung trường hợp giải thể bắt buộc “bị hủy giấy chứn nhận đăng ký kinh doanh” loại giấy tờ bị Tịa án hủy cấp trái pháp luật KẾT LUẬN Giải thể doanh nghiệp tượng tất yếu khách quan kinh tế thị trường có ảnh hưởng lớn đến kinh tế - xã hội Với vai trị to lớn mình, pháp luật giải thể doanh nghiệp góp phần ổn định trật tự kinh tế làm mạnh môi trường kinh doanh Tuy nhiên, trình vận dụng luật vào thực tiễn có khơng khó khăn, vướng mắc ảnh hưởng không nhỏ đến hiệu thực thi pháp luật Do dung lượng tiểu luận không cho phép, em nêu số bất cập hướng hoàn thiện pháp luật Hi vọng rằng, phân tích, đánh giá tiểu luận góp phần nhỏ vào việc hồn thiện pháp luật giải thể doanh nghiệp Việt Nam 15 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 1, “Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam tập 1”, Trường Đại học Luật Hà Nội, nhà xuất Tư pháp, năm 2018 2, Luật Doanh nghiệp năm 2014 (có hiệu lực thi hành từ 01/07/2015) 3, Luật Doanh nghiệp năm 2005 (có hiệu lực thi hành từ 01/07/2006) 4, Luật Doanh nghiệp năm 1999 (có hiệu lực thi hành từ 01/01/2000) 5, Luật Cơng ty năm 1990 (có hiệu lực thi hành từ 15/04/1991) 6, Luật Đầu tư năm 2014 (có hiệu lực thi hành từ 01/07/2015) 7, Nghị định 118/2015/NĐ-CP QUY ĐỊNH CHI TIẾT VÀ HƯỚNG DẪN THI HÀNH MỘT SỐ ĐIỀU CỦA LUẬT ĐẦU TƯ (có hiệu lực từ ngày 27/12/2015) 8, Nghị định 78/2015/NĐ-CP VỀ ĐĂNG KÝ DOANH NGHIỆP 9, Nghị định 108/2018/NĐ-CP SỬA ĐỔI, BỔ SUNG MỘT SỐ ĐIỀU CỦA NGHỊ ĐỊNH SỐ 78/2015/NĐ-CP NGÀY 14 THÁNG NĂM 2015 CỦA CHÍNH PHỦ VỀ ĐĂNG KÝ DOANH NGHIỆP 10, Văn hợp số 03/VBHN-VPQH hợp Luật Quản lý thuế năm 2016 11, Luận văn thạc sĩ luật học “Pháp luật giải thể doanh nghiệp Việt Nam - Thực trạng hướng hoàn thiện”, tác giả Lê Ngọc Anh - chuyên ngành Luật Kinh tế, Trường Đại học Luật Hà Nội , người hướng dẫn khoa học: TS Nguyễn Thị Dung, năm 2014 12, “Thực trạng pháp luật giải thể doanh nghiệp - số đánh giá kiến nghị hoàn thiện”, tác giả TS.Nguyễn Thị Dung, Tạp chí luật học số 10/2012 8, “Quy định giải thể doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp 2014 số kiến nghị hoàn thiện”, tác giả Trần Huỳnh Thanh Nghị - Khoa Luật, Trường Đại học Kinh tế TPHCM, 23/09/2019 16 Link: http://lapphap.vn/Pages/tintuc/tinchitiet.aspx?tintucid=210290 17