Đang tải... (xem toàn văn)
CHUYÊN ĐỀ KINH NGHIỆM SOẠN THẢO, RÀ SOÁT HỢP ĐỒNG TÓM LƯỢC CHUYÊN ĐỀ I Các trường phái soạn thảo Hợp đồng II Phong cách trình bày III Cấu trúc của một Hợp đồng IV Bố cục văn bản V Các bước để soạn thả. Các điều khoản thương mại: o Đối tượng, mục đích, giá trị và chất lượng o Giá cả o Thuế phí o Cách thức và tiến độ thực hiện o Thanh toán o Vận chuyển và bảo hiểm o Chuyển quyền sở hữu và rủi ro o Quyền sở hữu trí tuệ Các điều khoản pháp lý: o Các cam đoan và bảo đảm o Chuyển nhượngkế thừa o Điều khoản giới hạn trách nhiệm o Vi phạm và biện pháp xử lý o Bảo mật o Bất khả kháng o Hoàn cảnh khó khăn o Luật áp dụng o Cách thức và Cơ quan giải quyết tranh chấp o Hiệu lực của hợp đồng Các điều khoản chung: o Các bên trong hợp đồng o Dẫn nhập và bối cảnh hợp đồng o Định nghĩa và diễn giải o Thông báo o Từ bỏ quyền o Sửa đổi, bổ sung hợp đồng o Chấm dứt o Hiệu lực toàn bộ o Hiệu lực từng phần VI. Tư duy khi soạn thảo Xác định vai trò pháp lý của các bên trong giao dịch Xác định quy chế pháp lý của đối tượng hợp đồng Xác định cấu trúc thương mại và điều khoản thương mại cơ bản Tư duy theo công thức IRAC: I: Issue (Vấn đề) – Tên Điều khoản R: Rule (Quy định) – Nội dung điều khoản A: Application (Áp dụng) – Khả năng áp dụng và biến thểvi phạm C: Conclusion (Kết luận) – Sự phù hợp giữa nội dung điều khoản và khả năng áp dụng trong thực tế
CHUYÊN ĐỀ: KINH NGHIỆM SOẠN THẢO, RÀ SOÁT HỢP ĐỒNG TÓM LƯỢC CHUYÊN ĐỀ: I II Các trường phái soạn thảo Hợp đồng Phong cách trình bày III Cấu trúc Hợp đồng IV Bố cục văn V Các bước để soạn thảo Hợp đồng VI Tư soạn thảo Hợp đồng VII VIII Kỹ soạn thảo Hợp đồng Lưu ý soạn thảo Hợp đồng có yếu tố nước ngồi Page of 10 I Các trường phái soạn thảo Hợp đồng Trường phái Dân Luật (Civil Law): - Hợp đồng ngắn - Tập trung vào đối tượng - Ít quan tâm đến cam kết, tuyên bố - Quyền tự thỏa thuận hẹp Trường phái Thông Luật (Common Law): - Hợp đồng dài, phức tạp - Phân bổ rủi ro chi phí - Đề cao cam kết, tuyên bố - Quyền tự thỏa thuận rộng II Phong cách trình bày Phong cách cổ điển: Trật tự điều khoản xây dựng theo điều khoản cụ thể - Đối tượng - Thời hạn hợp đồng - Giá cả, phương thức toán - Quyền nghĩa vụ bên - Xử lý vi phạm hợp đồng - Chấm dứt hợp đồng - Hiệu lực hợp đồng Phong cách đại: - Trật tự điều khoản xây dựng theo trạng thái động, bám theo “đời sống”, “diễn biến” trình thực hợp đồng Vì vậy, quyền nghĩa vụ bên quy định rải rác điều khoản, tuỳ thuộc vào đối tượng điều khoản III Cấu trúc Hợp đồng Page of 10 - Các điều khoản thương mại: o Đối tượng, mục đích, giá trị chất lượng o Giá o Thuế - phí o Cách thức tiến độ thực o Thanh toán o Vận chuyển bảo hiểm o Chuyển quyền sở hữu rủi ro o Quyền sở hữu trí tuệ - Các điều khoản pháp lý: o Các cam đoan bảo đảm o Chuyển nhượng/kế thừa o Điều khoản giới hạn trách nhiệm o Vi phạm biện pháp xử lý o Bảo mật o Bất khả kháng o Hồn cảnh khó khăn o Luật áp dụng o Cách thức Cơ quan giải tranh chấp o Hiệu lực hợp đồng - Các điều khoản chung: o Các bên hợp đồng Page of 10 o Dẫn nhập bối cảnh hợp đồng o Định nghĩa diễn giải o Thông báo o Từ bỏ quyền o Sửa đổi, bổ sung hợp đồng o Chấm dứt o Hiệu lực toàn o Hiệu lực phần IV Bố cục Hợp đồng: - Phần mở đầu: Các bên hợp đồng (chung) Quốc hiệu (?) Số hiệu hợp đồng Tên gọi hợp đồng Các ký kết hợp đồng (?) Ngày, tháng, nơi ký kết Hợp đồng Các bên Hợp đồng, người đại diện Dẫn nhập - Bối cảnh hợp đồng (Xét rằng) - Phần dẫn nhập: Bối cảnh hợp đồng (chung) - Phần Nội dung: + Điều khoản định nghĩa diễn giải (chung) + Đối tượng, mục đích, số lượng, tiến độ, giá cả, thuế - phí, tốn, vận chuyển, bảo hiểm, (HĐ thương mại) + Cam kết, bảo mật, chuyển nhượng, BKK, HCKK, Luật, giải tranh chấp (pháp lý) + Thông báo, sửa đổi, bổ sung, chấm dứt, từ bỏ quyền, hiệu lực toàn bộ/từng phần (chung) - Phần ký kết: + Số gốc giá trị pháp lý gốc; Page of 10 + Đại diện bên ký đóng dấu; - Tài liệu bổ trợ hợp đồng: + Tài liệu trình đàm phán + Các phụ lục, phụ đính, bảng biểu, vẽ…; V Các bước soạn thảo Hợp đồng Xác định thông tin Xác định tính chất quan hệ Hợp đồng Tìm kiếm luật thông tin cần thiết Soạn dàn ý viết dự thảo Hoàn thiện Hợp đồng Bước 1: Xác định thông tin Xác định bên tham gia hợp đồng Xác định mục đích mà bên hướng tới Xác định lợi ích mà bên cần đạt được/bảo vệ Xác định bối cảnh giao kết, thực hợp đồng Xác định cấu trúc giao dịch có: - Vẽ cấu trúc giao dịch với toàn đối tượng liên quan - Liệt kê mô tả đối tượng liên quan (trạng thái tĩnh) - Xem xét đối tượng liên quan trình thực hợp đồng (trạng thái động) Bước 2: Xác định tính chất quan hệ Hợp đồng Phân loại hợp đồng Tính chất cụ thể hợp đồng (tên hợp đồng: Mua bán, thuê ) Bước 3: Tìm kiếm luật thơng tin cần thiết Tìm luật điều chỉnh Hợp đồng Mẫu hợp đồng (theo luật quy định nội bộ) Bước 4: Soạn dàn ý viết dự thảo Cấu trúc văn (Hợp đồng, hay Điều khoản chung + hợp đồng cụ thể) Page of 10 Dàn ý ý trước, soạn thảo cụ thể sau Sắp xếp tiêu đề nội dung hợp lý Tham khảo mẫu cần thiết phải sáng tạo Soạn thảo chi tiết Bước 5: Hoàn thiện Hợp đồng Xem lại thảo, bổ sung điều khoản thiếu Chi tiết, trau chuốt điều khoản Thêm điều khoản dự phòng Kiểm tra lần cuối theo danh sách kiểm tra VI Tư soạn thảo Xác định vai trò pháp lý bên giao dịch Xác định quy chế pháp lý đối tượng hợp đồng Xác định cấu trúc thương mại điều khoản thương mại Tư theo công thức I-R-A-C: I: Issue (Vấn đề) – Tên Điều khoản R: Rule (Quy định) – Nội dung điều khoản A: Application (Áp dụng) – Khả áp dụng biến thể/vi phạm C: Conclusion (Kết luận) – Sự phù hợp nội dung điều khoản khả áp dụng thực tế Page of 10 VII Kỹ soạn thảo Hợp đồng Kỹ tiên lượng: - Đặt vào vị trí bên hợp đồng; - Sau xem xét phản ứng bên lại; - Điều chỉnh lại điều khoản cho phù hợp; - Luôn đặt hợp đồng trình thực hiện; - Dự đốn tất trường hợp bất lợi (nhất) xảy đưa giải pháp xử lý soạn thảo; - Không có tưởng tượng ngu ngốc dở - Phương pháp Não công (Brainstorming) Six Hat Thinking Kỹ tạo lợi soạn thảo: Page of 10 - Tạo “bước đệm” để hạn chế quyền đối phương: tạo chế để đối phương khó khăn thực quyền Ví dụ: “Trong trình thực hợp đồng, bên thuê có vi phạm, bên cho th phải thơng báo văn gửi cho bên cho thuê để thông báo vi phạm Nếu bên cho th khơng gửi thơng báo vi phạm nêu trên, bên cho thuê coi chấp nhận khơng truy cứu vi phạm tương lai” - Tạo “bước đệm” để giảm nghĩa vụ tạo chế để việc thực nghĩa vụ trở nên dễ dàng - Ví dụ: Điều 481 BLDS - Trả tiền thuê: “Bên thuê phải trả đủ tiền thuê thời hạn thoả thuận;…” - “Bước đệm” hợp đồng: Bên thuê tốn tiền th vịng ngày hàng tháng, vậy, Bên thuê quyền toán trễ hạn không 10 ngày kể từ ngày đến hạn toán nêu trên” Kiểm soát việc thực hợp đồng Ví dụ: “Trong trường hợp khơng tn thủ chất lượng hàng hóa lơ hàng chuẩn bị chuyển giao chuyển giao cho Bên Mua, Bên Bán có nghĩa vụ hồn trả lại cho Bên Mua tất chi phí liên quan đến việc đặt hàng nhận hàng, việc mở hủy thư tín dụng” => Nên sửa thành: “Trong trường hợp khơng tn thủ chất lượng hàng hóa lơ hàng chuẩn bị chuyển giao chuyển giao cho Bên Mua, Bên Bán có nghĩa vụ hồn trả lại cho Bên Mua tất chi phí liên quan đến việc đặt hàng nhận hàng, việc mở hủy thư tín dụng, ln ln với điều kiện Bên Mua phải cung cấp chứng từ hợp lệ thỏa mãn Bên Bán chi phí đó.” Kỹ xử lý ngôn ngữ Đúng thuật ngữ chuyên ngành; Đơn nghĩa, rõ ràng, dễ hiểu, ngắn gọn; Không viết tắt, viết hoa tùy tiện; Tránh dấu, ký tự thừa; Page of 10 Sự quán dùng từ nội dung Từ ngữ dùng thống (consistency) Định nghĩa từ dùng nhiều lần hợp đồng Các đề mục đánh số (format) Danh sách kiểm tra (check-list) Tên địa bên hợp đồng Ngày lập hợp đồng, ngày có hiệu lực Các điều khoản giao kết bên Luật áp dụng hợp đồng Cơ quan giải tranh chấp Hình thức, phơng, cỡ chữ tả Chính tả: Format: Canh lề, đề mục, đánh số thứ tự, số trang, khoảng cách; Tham chiếu chéo: kiểm tra tham chiếu điều khoản; Cỡ chữ Phông chữ; Kỹ lưu ý: Soạn thảo vấn đề hợp đồng chi tiết, tốt; Thảo luận với người có kinh nghiệm nghiên cứu tài liệu kỹ thuật luật hành để phát thêm vấn đề; Luôn tự phản biện nhờ người khác phản biện; Giành thời gian “lặng” trước gửi hợp đồng ra; Nhớ kiểm tra lần cuối nhờ người khác kiểm tra; Giành quyền soạn hợp đồng; Xác định ưu tiên bên ta; Phải biết bảo vệ bên soạn/xem lại hợp đồng; Nắm vững cấu trúc kinh doanh trước soạn; Vạch trình tự thực hợp đồng thực tế; Lập điểm kiểm soát; Page of 10 Xem xét điều khoản thực tế thực (Ai có lợi, muốn/khơng muốn thực hiện, lý từ chối, giải pháp ); VIII Lưu ý soạn thảo HĐ có yếu tố nước ngồi Mọi khái niệm quan trọng tương đối Chủ thể: Cá nhân (tuổi, lực pháp luật), Pháp nhân (Quốc tịch, phạm vi hoạt động; thẩm quyền đại diện) Đối tượng hợp đồng; Luật liên quan đến HĐ; Văn hóa pháp lý; Tầm quan trọng điều khoản định nghĩa, cam kết đảm bảo; Ngôn ngữ; Ảnh hưởng tập quán quốc tế; Sự di chuyển tài sản/dịch vụ qua biên giới quốc gia; Page 10 of 10