Đang tải... (xem toàn văn)
Báo cáo thực tập: Hợp đồng mua bán ngoại thương
Lời mở đầu Ngày nay, nớc ta đang nhanh chóng hội nhập nền kinh tế của mình với nền kinh tế thế giới vì vậy việc kinh doanh xuất nhập khẩu giữa nớc ta với các nớc khác đã chiếm một vị trí vô cùng quan trọng trong nền kinh tế quốc dân.Mỗi một thơng vụ xuất khẩu hay nhập khẩu điều quan trọng nhất chính là phải có một bản hợp đồng ngoại thơng hợp pháp. Bản hợp đồng mua bán ngoại thơng là cơ sở pháp lý để xác định tất cả các quyền lợi và nghĩa vụ giữa các bên, nó cũng là cơ sở pháp lý để giải quyết các khiếu kiện về mọi vấn đề liên quan đến thơng vụ đợc ghi trong bản hợp đồng đó. Sau một quá trình học tập trên lớp và tự nghiên cứu thêm, trong bài tiểu luận này tôi xin đợc trình bày các vấn đề chính về nội dung và cách thức lập một bản hợp đồng mua bán ngoại thơng. Do tôi còn có nhiều giới hạn về kinh nghiệm thực tế và tài liệu tham khảo nên bài tiểu luận này chỉ phản ánh một cách nhìn phiến diện kính mong các thầy cô thông cảm và cho nhiều ý kiến phê bình các lỗi sai để làm vấn đề này trở nên khách quan và chính xác hơn.Nội Dung1 khái quát chung về hợp đồng mua bán ngoại thơng1 Hợp đồng mua bán ngoại thơng là thoả thuận bằng văn bản đợc ký kết giữa một tổ chức ngoại thơng hoặc thong nhân trong nớc với một tổ chức ngoại thơng hay thơng nhân nớc ngoài. Trong kinh doanh xuất nhập khẩu thì hợp đồng mua bán ngoại thơng là văn bản giao dịch chủ yếu, quan trọng và phổ biến nhất. Nội dung của loại hợp đồng này có nhiều tính chất đặc biệt so với các hợp đồng mua bán hàng hoá trong nội địa do yếu tố cơ bản cuả hợp đồng mua bán ngoại thơng là có yếu tố nớc ngoài chính vì vậy khi chuẩn bị thoả thuận rồi đi đến ký kết các bên cần đặc biệt cẩn thận trong từng từ ngữ, từng điều khoản trong bản hợp đồng.*Chủ thể của hợp đồng: Một trong các bên ký kết hợp đồng là ngời nớc ngoài, có trụ sở kinh doanh ở nớc ngoài. Đây chính là đặc điểm rất quan trọng để phân biệt các hợp đồng mua bán trong nớc với hợp đồng ngoại thơng.*Đối tợng của hợp đồng: Là hàng hoá hữu hình có thể trao đổi vận chuyển, qua biên giới*Đồng tiền thanh toán: Là đồng tiền của nớc ngời xuất khẩu hoặc của nớc ng-ời xuất khẩu hay là đồng tiền của một nớc thứ ba khác tuỳ các bên thoả thuận và phải đợc quy định rõ trong hợp đồng.2 điều kiện hiệu lực của hợp đồng mua bán ngoại thơng2.1 Các điều kiện để hợp đồng mua bán ngoại thơng có hiệu lực*Chủ thể của hợp đồng: Là bên xuất khẩu và bên nhập khẩu phải có đủ t cách pháp lý. T cách pháp lý của mỗi chủ thể đợc xác định theo pháp luật của nớc mà chủ thể đó mang quốc tịch.*Đối tợng của hợp đồng ngoại thơng: Là hàng hoá không thuộc danh mục hàng hoá cấm xuất khẩu, cấm nhập khẩu. Nếu là hàng quản lý bằng hạn ngạch 2 thì phải có phiếu hạn ngạch, hàng phải qua biên giới, hoặc không phải qua biên giới nhng đợc các tổ chức quốc tế dùng ở lãnh thổ Việt Nam.*Nội dung của hợp đồng ngoại thơng phảicó đủ cácnội dung chủ yếu :- Tên hàng- Số lợng- Quy cách, phẩm chất- Giá cả- Phơng thức thanh toán- Địa điểm và thời hạn giao nhận hàng*Hợp đồng mua bán ngoại thơng của Việt nam với thơng nhân nớc ngoài phải đợc lập thành văn bản. Mọi thoả thuận bằng miệng kể cả sửa đổi bổ sung đều không có hiệu lực.2.2 Trờng hợp vô hiệu hợp đồngNếu vi phạm một trong các điều kiện nêu trên hợp đồng thành trái pháp luật, là hợp đồng vô hiệu toàn bộ hay vô hiệu từng phần.Trờng hợp vô hiệu toàn bộ do vi phạm điều cấm của pháp luật hay ngời ký không đủ thẩm quyền. Trờng hợp vô hiệu từng phần do có một hoặc một vài điều khoản vi phạm luật nhng vẫn thi hành đợc hợp đồng, trừ các điều khoản vô hiệu toàn bộ.3 thể thức ký kết hợp đồng*Trờng hợp trực tiếp : Các bên đều có mặt ở một nơi, trực tiếp ký một lần vào hợp đồng.*Trờng hợp hai bên không cùng có mặt: Một bên ký vào hợp đồng trớc, các bản hợp đồng đó gửi cho bên kia ký sau.3 *Chú ý : dù là ký trực tiếp hay gián tiếp thì hợp đồng đều có hiệu lực nh nhau các bên cần tôn trọng thực hiện đúng những gì đã ký kết.4 cách thức soạn thảo hợp đồng ngoại thơng4.1Phần mở đầu của hợp đồngGồm các nội dung sau:- Tên và số hợp đồng- Ngày, tháng, năm ký kết hợp đồng- Các bên ký hợp đồng (bên xuất khẩu, bên nhập khẩu): phải ghi rõquốc tịch của mỗi bên, tên đơn vị, địa chỉ th, tên điện tín, số điện thoại, fax, tên và chức vụ của ngời ký hợp đồng.- Cam kết ký hợp đồngSau khi cam kết thì soạn thảo từng điều kiện cụ thể.4.2 Điều khoản về tên hàng Nêu tên hàng, đặc tính chủng loại hàng: là đối tợng của hợp đồng. Để đảm bảo các bên đều hiểu chính xác, trong hợp đồng nên ghi rõ tên hàng bằng tiếng Việt hoặc tiếng Anh hoặc tiếng của nớc ngời xuất khẩu(nhập khẩu) với doanh nghiệp nớc mình Nếu hợp đồng trao đổi nhiều loại hàng hoá hoặc một mặt hàng nhng chia thành nhiều loại có đặc điểm chất lợng khác nhau thì có thể lập một bản phụ lục là một phần không thể tách rời bản hợp đồng.4.3 Điều khoản về số lợngĐây là điều khoản quan trọng, việc chọn đơn vị đo lờng nào phải căn cứ vào tập quán buôn bán quốc về đo lờng mặt hàng đó. Trên thế giới hiện có 4 nhiều hệ thống đo lờng khác nhau nên thoả thuận dùng hệ thốngđo lờng nào phải qui định rõ ràng, cụ thể trong hợp đồng: Đối với các mặt hàng nh: máy, thiết bị có thể tính bằng đơn vị chiếc. Nếu hàng đóng trong bao bì thì tính bằng đơn vị chai, hộp, kiện, hòm thùng.Trong hợp đồng thờng qui định trọng lợng thô là trọng lợng bao bì bên trong và bên ngoài cộng với trọng lợng hàng hoá. Trọng lợng tịnh là trọng l-ợng hàng thuần tuý mà không kể bất cứ loại bao bì nào. Tuy nhiên có loại trọng lợng cả bì coi nh tịnh là loại hàng hoá có trọng lợng bao bì không quá 2% trọng lợng hàng hoá và giá bao bì tơng đơng lợng hàng bằng trọng lợng bao bì và trờng hợp này cũng phải qui định rõ trong hợp đồng.Khi xuất nhập khẩu bằng đờng biển các mặt hàng khó xác định ngay số lợng chính xác nh nguyên liệu lơng thực thì phải dùng cách tính khoảng chừng hoặc hơn hay kém (số) % và ghi ký hiệu +_ số % tức là đợc chọn tăng hay giảm số % đó. Tập quán thơng mai quốc tế dành cho ngời nào thuê tàu đợc tận dụng lợi thế đó nếu không có thoả thuận khác trong hợp đồng. 4.4 Điều khoản về chất lợng Chất lợng hàng ghi trong hợp đồng là tổng các đặc tính, các quy cách, phẩm chất nói lên mặt chất của hàng. Trong hợp đồng ngoại th ơng chất l-ợng là cơ sở để các bên mua bán đàm phán về giao nhận hàng hoá và quyết định giá cả của hàng. Nếu chất lợng không phù hợp bên mua có quyền đòi bồi thờng thiệt hại, sửa chữa, thay thế hàng thậm chí có thể từ chối nhận hàng và huỷ bỏ hợp đồng.Có hai phơng pháp chính thờng dùng để xác định chất lợng hàng hoáa / Xác định dựa vào hàng thực hàng mẫu5 Hai bên mua bán xem hàng để mua bán, có thể trực tiếp gặp nhau hoặc gửi mẫu hàng cho nhau xem và đàm phán với nhau theo phơng pháp điện tín. - Nếu hàng mẫu của bên bán thì ghi trong hợp đồng mua bán dựa theo hàng mẫu của bên bán.- Nếu hàng mẫu của bên mua thì trong hợp đồng ghi là chất lợng lấy mẫu hàng của bên mua làm chuẩn.- Hàng mẫu đối đẳng : Hàng do bên mua đa ra, bên bán sản xuất theo mẫu gửi cho bên mua xác nhận. Hàng sau khi đợc bên mua xác nhận gọi là hàng mẫu đối đẳng, khi giao hàng bên bán lấy mẫu đối đẳng đó làm chuẩn.b/ Dùng thuyết minh mô tả để xác định chất lợng- Theo quy cách mô tả để mua bán hàng: nêu chỉ tiêu chủ yếu đêt xácđịnh chất lợng.- Dựa theo đẳng cấp: đẳng cấp do các nhà sản xuất đa ra, có thể điềuchỉnh theo ý muốn do hai bên thoả thuận.- Chất lợng dựa trên sách giới thiệu và hình ảnh mẫu thờng dùng chothiết bị điện, máy cơ khí- Dựa trên nhãn hiệu hàng hoá để xác định chất lợng. * Trong thơng mại quốc tế để tránh tranh chấp khi đo lờng nhằm xác định chất lợng, ngời ta thờng cho phép sai số có giới hạn so với hàng mẫu. Và thờng phải ghi rõ trong hợp đồng giới hạn sai số cho phép.4.5 Điều khoản về giá cảGiá cả hàng hoá đợc tính theo đơn số lợng, trọng lợng tuỳ theo tính chất của từng loại hàng hoá. Cơ sở giá còn tính tuỳ theo điều kiện cơ sở giao hàng. Thêm vào giá còn có tiền cớc vận tải, tiền bảo hiểm, gửi kho.6 Phải quy đinh cụ thể trong hợp đồng về loại tiền để tính giá. Nên chọn loại tiền nào phải có cơ sở kinh tế, theo tập quán và có hiệu quả. Có nhiều ph-ơng pháp quy định giá nhng thờng thấy là các phơng pháp - Giá cố định: là giá đợc quy định lúc ký kết hợp đồng và không thayđổi trong quá trình thực hiện hợp đồng.- Giá định sau: đợc xác định trong quá trình thực hiện hợp đồng. Tronghợp đồng định thời điểm tính giá.- Giá định lại: giá đã đợc xác định trong thời điểm ký kết, nhng trong hợp đồng có quy ớc nếu trong quá trình thực hiện hợp đồng, giá thị trờng thay đổi giá đã ghi trong hợp đồng sẽ thay đổi theo- Giá di động: giá đợc tính dứt khoát lúc thực hiện hợp đồng bằng cáchđiều chỉnh giá cơ sở đã ghi trong hợp đồng, có tính đến thay đổi về chi phí sản xuất trong quá trình chuẩn bị hàng.*Vì đây là điều khoản rất quan trọng nên các bên ký kết phải đặc biệt thận trọng trong từng điều kiện. Mọi thoả thuận đều phải đợc hợp thức hoá trong hợp đồng để tránh tranh chấp sau này.4.7 Điều khoản cơ sở giao nhận hàng Điều khoản này quy định ngời bán chuyển hàng sang sở hữu của ngời mua theo các điều kiện của hợp đồng mua bán. Các bên cần xác định chính xác phơng thức, thời gian, địa điểm giao hàng.Giao hàng có định kỳ: chỉ dùng khi hai bên đã có quan hệ mua bánthờng xuyên và quy định các đợt giao hàng vào thời gian nào. Giao hàng không định kỳ. Các phơng thức chủ yếu là: giao nhanh, giao ngay, giao càng sớm càng tốt. Địa điểm giao hàng : là địa điểm đã đợc hai bên thoả thuận có liên quan đến điều khoản giao hàng. Trong hợp đồng phải nêu chính xác địa điểm này, 7 khi cần trong hợp đồng càn phải quy định địa điểm tiếp nhận sơ bộ và tiếp nhận cuối cùng.Phơng thức giao hàng:Phải quy định rõ giao sơ bộ hay giao cuối cùng. Giao sơ bộ nhằm mục đích cho ngời mua xem xét mức độ hàng hoá của ngời bán đạt yêu cầu theo hợp đồng. Nhờ tiếp nhận sơ bộ này ngời mua có thể loại bỏ hàng hoá khi phát hiện sai sót đồng thời yêu cầu ngời bán khắc phục các thiếu sót đó.Giao cuối cùng có mục đích quy định hoàn thành thực tế việc giao hàng tại địa điểm và thời gian quy định. Kết quả của việc giao nhận này là bắt buộc đối với cả hai bên và là cơ sở để tính toán theo hợp đồng.Thời gian giao nhận hàng: Thời gian giao nhận hàng về số lợng và chất lợng không trùng nhau. Bởi vì ngời mua thờng dễ dàng tiếp nhận số lợng ngay khi hàng đến, còn tiếp nhận chất lợng thì cần quy định thời gian dài hơn.Trong buôn bán quốc tế, ngời ta thờng sử dụng rộng rãi các điều kiện cơ sở giao hàng trong Incoterms. Tuy nhiên đây không phải là luật buôn bán bắt buộc (giá trị pháp lý tuỳ ý) vì vậy để áp dụng đợc các bên phải dẫn chiếu nó trong hợp đồng và phải ghi rõ là Incoterms nào. Các bên có thể tuỳ ý thay đổi, bổ sung một số quy định điều kiện trong Incoterms để phù hợp với từng trờng hợp xuất nhập khẩu và phải ghi rõ những sửa đổi, bổ sung đó trong hợp đồng. Mọi tranh chấp nếu có sau này đều đợc giải quyết trên cơ sở hợp đồng đã ký kết. Trong các điều kiện của Incoterms thì các điều kiện giao hàng theo FOB,CIF và CFR đợc dùng nhiều nhất ở Việt Nam. 4.8 Điều kiện thanh toánKhi quy định nội dung điều khoản thanh toán trong hợp đồng các bên phải nêu rõ các vấn đề : dùng loại tiền nào để thanh toán, phơng thức thanh toán và hình thức thanh tóan.8 Ngoại tệ để thanh toán: Trong hợp đồng phải quy định rõ dùng loại tiền của nớc xuất khẩu, nớc nhập khẩu hay nớc thứ ba.Thời hạn thanh toán: Trong bản hợp đồng các bên thờng xác định các thời hanh thanh toán cụ thể. Nếu không quy định cụ thể, thì việc trả tiền thờng thực hiện sau một số ngày khi ngời bán đã thông báo cho ngời mua về việc hàng hoá đã đợc chuyển sang sở hữu của ngời mua, hoặc một số ngày sau khi ngời bán thông báo cho ngời mua là hàng đã gửi.Thời hạn trả tiền thờng gặp là: Trả tiền trớc, trả tiền ngay, trả tiền sau, trả tiền chậm, trả tiền định kỳ, trả tiền sau khi hàng đến. Ngoài ra các bên có thể có những thoả thuận khác nhng phải đợc ghi rõ trong hợp đồng. Phơng thức thanh toán: Trong mua bán quốc tế thờng áp dụng các phơng thức cơ bản nh thanh toán bằng trao đổi hàng hoá, thanh toán bằng tiền mặt, thanh toán bằng tín dụng.Phơng tiện thanh toán: Ngời xuất khẩu chủ yếu dùng hối phiếu để đòi tiền và ngời mua phát hành séc để thanh toán tiền hàng cho ngời bán. Trong hợp đồng hai bên phải cam kết dùng phơng tiện thanh toán nào đi kèm với hình thức thanh toán nào. Hình thức thanh toán: Trong hợp đồng mua bán quốc tế các hình thức thanh toán biểu hiện bằng tiền ngay thờng ít đợc áp dụng mà áp dụng chủ yếu là các hình thức thanh toán bằng hối phiếu, séc và các chứng từ phải chi trả khác nh:- Thanh toán bằng nhờ thu- Thanh toán bằng tín dụng th (L/C) không thể huỷ ngang. Hình thứcnày đợc dùng rất phổ biến vì ngời xuất khẩu đợc ngân hàng đảm bảo thanh toán số tiền hàng đã giao, ngời nhập khẩu đợc đảm bảo là hàng hoá đã đợc giao xuống phơng tiện vận chuyển vì ngời xuất khẩu chỉ đợc thanh toán khi có vận đơn do thuyền trởng nhận hàng ký phát.9 - Thanh toán bằng chuyển tiền4.9 Điều khoản về bao bì, đóng gói, ký hiệu, mã hiệu:Trong thơng mại quốc tế, đa số hàng hoá khi chuyên chở phải có bao bì thích hợp và trong hợp đồng phải quy định rõ ràng về điều khoản này.Nếu quy định chung chung thì trong hợp đồng cần xác định nguyên tắc: bao bì phải đạt tiêu chuẩn xuất khẩu, bao bì phải phù hợp với phơng tiện vận chuyển. Nếu quy định cụ thể : phải thoả thuận cả phơng thức đóng gói bao bì, vật liệu làm bao bì trong hợp đồng.Ký mã hiệu phải ghi rõ ở bao bì bằng mực không phai, số hợp đồng, ng-ời gửi, ngời nhận và địa chỉ, các ký hiệu chú ý, số kiện và tổng số kiện.4.10 Phần kết thuc hợp đồng Sau khi kết thúc các điều khoản thoả thuận hai bên tiến hành ký kết. Ghi rõ hợp đồng làm thành mấy bản, bằng tiếng nớc nào, mỗi bên giữ mấy bản, hiệu lực nh nhau, hiệu lực hợp đồng từ lúc nào. Bên bán bên mua ký.Kết luậnQua phần nội dung đợc trình bày ở trên, ngời viết chỉ dám nêu lên một số nội dung chính cuả hợp đồng mua bán ngoại thơng và ý kiến chủ quan của 10 [...]... nhập khẩu thì một thơng vụ thành công đầu tiên phải có một bản hợp đồng thành công, nếu ngay từ khi đàm phán, ký kết hợp đồng mà sai sót gây nhiều bất lợi cho phía mình thì thơng vụ đó khó có thể thực hiện trót lọt, mà nếu chiếm đợc quá nhiều phần u thế có lợi cho phía mình thì thơng vụ đó khó tránh khỏi kiện tụng hoặc bị đổ vỡ Hợp đồng ngoại thơng vì có một vị trí rất quan trọng nh vậy nên trong khi . trong hợp đồng. 2 điều kiện hiệu lực của hợp đồng mua bán ngoại thơng2.1 Các điều kiện để hợp đồng mua bán ngoại thơng có hiệu lực*Chủ thể của hợp đồng: . dung của loại hợp đồng này có nhiều tính chất đặc biệt so với các hợp đồng mua bán hàng hoá trong nội địa do yếu tố cơ bản cuả hợp đồng mua bán ngoại thơng