nghiên cứu - trao đổi 18 tạp chí luật học số 1 /20 10 TS. Bùi Kiên Điện * 1. Gii quyt v ỏn hỡnh s l quỏ trỡnh xỏc lp chõn lớ ca v ỏn ó xy ra thit lp cụng lớ. V bn cht, ú l quỏ trỡnh nhn thc ca cỏc ch th tin hnh t tng v s kin vt cht din ra trong quỏ kh thụng qua nhng du vt li mụi trng vt cht v ý thc con ngi. Hot ng c thự ny cú tớnh phc tp cao m mc ca nú khụng ch ph thuc vo cỏc yu t ch quan thuc v ni lc ca cỏc ch th trờn m c nhng yu t khỏch quan nh tớnh phc tp ca bn thõn s kin phm ti ó xy ra, cht v lng thụng tin m s kin ú li trong th gii khỏch quan, thỏi hp tỏc ca cỏc ch th khỏc liờn quan, nht l ch th ca hnh vi phm ti. Thc tin t tng hỡnh s cho thy trong phn ln trng hp, ch th ca ti phm sau khi thc hin hnh vi nguy him cho xó hi thng tỡm nhiu cỏch cn tr vic xỏc nh s tht v ỏn ca c quan cú thm quyn bng nhng hỡnh thc khỏc nhau nh b trn, tiờu hu chng c ca v ỏn, to bng chng gi mo mua chuc hoc e do, khng ch ngi lm chng, ngi b hi, thc hin ti phm mi Do ú, nhm ngn chn ti phm ang hoc s xy ra cng nh to thun li cho quỏ trỡnh gii quyt v ỏn, vic cho phộp ỏp dng cỏc bin phỏp cng ch t tng i vi nhng ngi phm ti hoc cú hnh vi cn tr quỏ trỡnh xỏc lp chõn lớ khỏch quan ca v ỏn l cn thit, thm chớ l tt yu. Logic trờn khụng ch c tha nhn l hp lớ trong thc tin t tng hỡnh s Vit Nam m tt c cỏc quc gia khỏc trờn th gii. Trong khoa hc lut t tng hỡnh s Vit Nam, cỏc bin phỏp cng ch t tng c hiu l nhng bin phỏp cng ch nh nc c ỏp dng vi i tng, trong trng hp, theo trỡnh t, th tc lut nh nhm ngn chn ti phm, loi tr nhng hnh vi cn tr, gõy khú khn cho vic gii quyt v ỏn hỡnh s. Da vo mc ớch ỏp dng, cỏc bin phỏp trờn cú th chia thnh ba nhúm, gm: Cỏc bin phỏp ngn chn (bt, tm gi, tm giam, cm i khi ni c trỳ, bo lnh, t tin hoc ti sn cú giỏ tr bo m); Cỏc bin phỏp bo m cho vic thu thp chng c (tm gi, thu gi, kờ biờn ti sn); Cỏc bin phỏp bo m cho hot ng iu tra, truy t, xột x, thi hnh ỏn hỡnh s (tm ỡnh ch chc v b can ang m nhim, ỏp gii, dn gii). Thit lp cụng lớ l mc ớch cui cựng m quỏ trỡnh gii quyt v ỏn hỡnh s hng ti v c s ca nú khụng gỡ khỏc ngoi chõn lớ khỏch quan ca v ỏn c cỏc ch th tin hnh t tng xỏc lp nh kt qu ca hot ng nhn thc sau khi ó phi khc phc nhiu tr ngi ch quan v khỏch quan c nờu phn trờn. Nhng rừ rng, cht * Ging viờn chớnh Khoa lut hỡnh s Trng i hc Lut H Ni nghiªn cøu - trao ®æi t¹p chÝ luËt häc sè 1 /20 10 19 lượng của quá trình giải quyết vụ án hình sự không chỉ nên được đánh giá từ góc độ mức độ đạt được của mục đích đề ra mà cần xem xét cả cách thức đã áp dụng để đạt mục đích. Tố tụng hình sự luôn được coi là hoạt động có tính phức tạp cao nhưng trước hết và quan trọng hơn cả, đây là hoạt động có tính hệ trọng rất cao nếu xem xét nó trong mối quan hệ với các hoạt động hoặc giá trị xã hội khác. Điều đó được thể hiện rõ nét không chỉ ở khả năng tác động của hoạt động trên đối với thực tiễn đấu tranh chống và phòng ngừa tội phạm, công tác đối nội và đối ngoại của cả quốc gia mà còn thể hiện ở chỗ: Nó luôn được xem như một trong những thước đo quan trọng để đánh giá mức độ phát triển của hệ thống pháp luật quốc gia, nhất là những giá trị nhân văn của hệ thống đó cũng như mức độ phát triển dân chủ ở mỗi quốc gia. Do vậy, công lí, mặc dù là đích đến cuối cùng của tố tụng hình sự nhưng không thể chấp nhận việc đạt mục đích đó bằng mọi giá. Nếu công lí là sự đánh đổi những giá trị thiêng liêng khác thì đó là điều không nên có và khi ấy nó không còn hàm chứa đầy đủ những giá trị tốt đẹp vốn có của mình. Cho nên, khi xem xét cách thức đạt được công lí cần xuất phát không chỉ từ tính hợp pháp mà cả tính hợp lí của nó. Khi cả hai tiêu chí trên cùng được chú trọng ở mức độ thoả đáng cần có thì đó sẽ là cơ sở đáng tin cậy để đánh giá kết quả đích thực của quá trình tố tụng hình sự. Trên con đường đến công lí, như đã phân tích, các chủ thể tố tụng thường phải vượt qua nhiều trở ngại, nhất là những trở ngại khách quan. Trong đó phải kể đến sự thiếu thiện chí, thái độ bất hợp tác của một số người tham gia tố tụng, đặc biệt là chủ thể của tội phạm. Khắc phục những cản trở công lí đó là cần thiết và phương tiện hữu hiệu nhất giúp đạt mục đích trên chính là các biện pháp cưỡng chế tố tụng. Như vậy, việc phải sử dụng các biện pháp cưỡng chế tố tụng trong một số tình huống tố tụng được xem như tất yếu, là sự lựa chọn bắt buộc, không mong muốn nhưng cần thiết của chủ thể tiến hành tố tụng. Nhưng cần chú ý, việc sử dụng các biện pháp trên phải xuất phát từ đòi hỏi thực tế của quá trình giải quyết vụ án, nhân danh công lí và vì công lí chứ không phải xuất phát từ mong muốn chủ quan của cá nhân chủ thể tiến hành tố tụng vì những động cơ không đúng đắn khác nhau. Tính hợp lí của biện pháp cưỡng chế tố tụng được xác định dựa vào một số tiêu chí cơ bản như yêu cầu cụ thể của thực tiễn tố tụng đặt ra cần đáp ứng, sự tương thích giữa tính chất trở ngại cần khắc phục và khả năng loại trừ trở ngại đó của biện pháp cưỡng chế được lựa chọn, khả năng tác động của nó đối với những tư tưởng tố tụng chủ đạo (nguyên tắc) đã được ghi nhận tại BLTTHS, nhất là những tư tưởng tố tụng mà theo logic, có thể trực tiếp bị “tổn thương” do sự không hợp lí của việc áp dụng biện pháp cưỡng chế tố tụng mang lại. Trong thực tế, khi các biện pháp này được áp dụng thì trong số những nguyên tắc tố tụng dễ bị “tổn thương” ở mức độ cao, ngoài nguyên tắc tôn trọng và bảo đảm các quyền cơ bản của công dân, phải kể đến nguyên tắc nhân đạo - một trong những nguyên tắc cơ bản của toàn bộ hệ thống pháp luật Việt Nam. Do đó, khi quyết định áp nghiên cứu - trao đổi 20 tạp chí luật học số 1 /20 10 dng bin phỏp nờu trờn, cỏc ch th cú thm quyn khụng ch cn xem xột mi quan h ca nú vi mc ớch cn t c, tớnh hp phỏp ca quyt nh a ra m cn cn trng ỏnh giỏ kh nng gõy ra nhng tỏc ng khụng mong mun cho vic m bo nguyờn tc nhõn o trong t tng hỡnh s cú thỏi x s phự hp. m bo li ớch t tng v tụn trng, m bo nguyờn tc nhõn o khi ỏp dng cỏc bin phỏp cng ch t tng mc dự khụng phi l nhng yờu cu cú tớnh cht mõu thun hoc ph nh nhau nhng l vn hon ton khụng n gin. Ch cn s xut nh khi ỏp dng cỏc bin phỏp trờn theo hng quỏ u tiờn cho yờu cu no ú thỡ yờu cu th hai s b nh hng xu, thm chớ khụng th hin thc hoỏ trong thc t. Núi cỏch khỏc, vic t c s hi ho gia yờu cu m bo li ớch t tng v nguyờn tc nhõn o khi ỏp dng bin phỏp cng ch t tng l vn cú ý ngha quan trng, cn c cỏc ch th cú thm quyn xem xột nghiờm tỳc khi ỏp dng bin phỏp trờn trong hot ng thc tin ca mỡnh. 2. Theo T in ting Vit ca Vin ngụn ng hc, nhõn o theo ngha chung c hiu l: o c. Th hin s thng yờu, quý trng v bo v con ngi. Nh vy, trong vic ỏp dng cỏc bin phỏp cng ch t tng hỡnh s, t tng nhõn o c hiu l yờu cu i vi cỏc ch th cú thm quyn phi cú thỏi thng yờu, quý trng i tng b cng ch v bo v i tng cng nh quyn v li ớch chớnh ỏng ca i tng. ỏnh giỏ mc tụn trng v bo m nguyờn tc nhõn o khi ỏp dng bin phỏp trờn cn xem xột khụng ch t gúc tớnh hp phỏp ca hot ng ny vi ý ngha l s tuõn th cỏc quy nh phỏp lut t tng hỡnh s liờn quan m ch yu t gúc tớnh hp lớ ca hot ng ú biu hin qua thỏi ca ch th tin hnh t tng i vi vic quyt nh ỏp dng bin phỏp cng ch t tng, i tng b ỏp dng bin phỏp trờn cng nh cỏc quyn v li ớch liờn quan ca h cú th b nh hng do vic ỏp dng bin phỏp ny. Núi cỏch khỏc, vic ỏp dng cỏc bin phỏp cng ch t tng ch c coi l ó tụn trng, bo m nguyờn tc nhõn o khi ỏp ng y mt s yờu cu c bn sau: - Th nht, vic ỏp dng bin phỏp cng ch t tng phi xut phỏt t yờu cu thc t ca quỏ trỡnh gii quyt v ỏn hỡnh s. Cựng nm trong h thng cỏc bin phỏp cng ch nh nc nờn hỡnh pht v bin phỏp cng ch t tng ngoi nhng im khỏc nhau v i tng, mc ớch, th tc ỏp dng thỡ logic ca vic ỏp dng chỳng khỏ ging nhau. Nu hỡnh pht c coi l phng tin t v xó hi ngn chn s xõm hi ca ti phm nhm m bo s phỏt trin bỡnh thng ca cỏc mi quan h xó hi thỡ cng ch t tng l phng tin c ỏp dng ch yu nhm ngn chn ti phm c th no ú ang hoc sp xy ra v nht l khc phc nhng cn tr i vi s vn hnh bỡnh thng ca quỏ trỡnh gii quyt v ỏn hỡnh s. Cho nờn, vic quy nh cỏc bin phỏp cng ch trong BLTTHS khụng cú ngha l yờu cu c quan tin hnh t tng trong quỏ trỡnh gii quyt mi v ỏn hỡnh s u bt buc phi ỏp dng cỏc bin phỏp ny nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 1 /20 10 21 vi ch th ti phm hoc nhng ngi tham gia t tng khỏc. Nh ó núi phn trờn, s cn thit ỏp dng bin phỏp cng ch t tng trong thc t hon ton c xỏc nh bi yờu cu ca thc tin gii quyt v ỏn hỡnh s, khụng ph thuc vo ý mun ch quan ca ch th tin hnh t tng. T tng nờu trờn c th hin khỏ rừ trong ni dung ca iu lut quy nh v cn c ỏp dng cỏc bin phỏp ngn chn. Theo quy nh ca iu 79 BLTTHS, cỏc bin phỏp trờn ch c ỏp dng kp thi ngn chn ti phm hoc khi cú cn c chng t b can, b cỏo s gõy khú khn cho vic iu tra, truy t, xột x hoc s tip tc phm ti, cng nh khi cn m bo thi hnh ỏn. Tng t, c quan iu tra, vin kim sỏt ch ra lnh ỏp gii b can khi h khụng t nguyn cú mt theo giy triu tp m khụng cú lớ do chớnh ỏng (khon 3 iu 49 BLTTHS). Vic dn gii ngi lm chng ch c thc hin khi h c ý khụng cú mt theo giy triu tp ca c quan iu tra, Vin kim sỏt, to ỏn v vic vng mt ca h gõy tr ngi cho hot ng iu tra, truy t, xột x (im a khon 4 iu 55 BLTTHS). C quan iu tra, vin kim sỏt ch c quyn kin ngh vi c quan, t chc cú thm quyn qun lớ b can tm ỡnh ch chc v b can ang m nhim khi xột thy vic b can tip tc gi chc v gõy khú khn cho vic iu tra (iu 128 BLTTHS). c bit, t tng nhõn o th hin khỏ rừ trong quy nh v i tng ca tm giam - bin phỏp ngn chn c coi l nghiờm khc nht trong h thng cỏc bin phỏp ngn chn quy nh ti BLTTHS hin hnh. Theo ú, tr trng hp c bit do BLTTHS quy nh, bin phỏp ny s khụng c ỏp dng: i vi b can, b cỏo l ph n cú thai hoc ang nuụi con di ba mi sỏu thỏng tui, l ngi gi yu, ngi b bnh nng m cú ni c trỳ rừ rng (iu 88 BLTTHS). Ngoi ra, theo quy nh ca khon 1 iu 93 BLTTHS, cn c vo tớnh cht, mc nguy him cho xó hi ca hnh vi phm ti, nhõn thõn v tỡnh trng ti sn ca b can, b cỏo, nu xột thy khụng cn thit phi tm giam h m vn cú th m bo s cú mt ca nhng ngi tham gia t tng ny theo giy triu tp thỡ cỏc ch th tin hnh t tng cú quyn ỏp dng bin phỏp ngn chn khỏc ớt nghiờm khc hn l t tin hoc ti sn cú giỏ tr bo m thay th cho tm giam. Cng ch, nh ó khng nh, khụng phi l mc ớch t thõn ca cỏc bin phỏp cng ch t tng m ngn chn ti phm, to thun li cho vic gii quyt v ỏn, loi tr nhng tr ngi khụng nờn cú nhm giỳp quỏ trỡnh xỏc lp chõn lớ din ra nhanh chúng, chớnh xỏc. Cho nờn, khi hot ng iu tra, truy t, xột x cú th din ra bỡnh thng m khụng cn phi cú s h tr ca bin phỏp trờn thỡ vic ỏp dng bin phỏp ú khụng cn t ra xem xột. Thm chớ, khi xột thy vic tip tc ỏp dng mt bin phỏp ngn chn c th no ú l khụng cũn cn thit, xột di gúc yờu cu ca thc tin gii quyt v ỏn thỡ ch th tin hnh t tng theo quy nh ca khon 2 iu 84 BLTTHS phi kp thi hu b bin phỏp ngn chn ang ỏp dng hoc thay th bng bin phỏp ngn chn khỏc. Tinh thn trờn c c th hoỏ ti cỏc iu lut quy nghiên cứu - trao đổi 22 tạp chí luật học số 1 /20 10 nh v vic ỏp dng mt s bin phỏp cng ch c th (on 2 khon 4 iu 81; khon 1 iu 83; khon 3 iu 86; khon 3 iu 89; khon 4 iu 146 BLTTHS). Nhng quy nh ny khụng ch c coi l rt hp lớ m cũn l biu hin khỏ rừ nột thỏi tụn trng con ngi, vỡ con ngi ca t tng hỡnh s Vit Nam. Vic nghiờm tỳc thc hin yờu cu nờu trờn khi ỏp dng bin phỏp cng ch t tng khụng ch l cn c u tiờn ỏnh giỏ tớnh hp lớ ca vic ỏp dng bin phỏp ú m cũn l c s quan trng to c hi thc t cho vic m bo cỏc nguyờn tc t tng tin b, c bit l nguyờn tc nhõn o trong vic ỏp dng bin phỏp ny. Mc dự vy, thi gian qua vic ỏp dng cỏc bin phỏp cng ch t tng, nht l tm giam cũn b lm dng mt cỏch ỏng tic. Khụng ớt ch th tin hnh t tng vỡ tõm lớ mun m bo an ton cho hot ng t tng m mỡnh m trỏch (v nh vy thc ra l m bo an ton cho trỏch nhim cỏ nhõn ca chớnh mỡnh) nờn thng ỏp dng bin phỏp ngn chn trờn i vi b can, b cỏo ngay c trong nhng trng hp khụng tht s cn thit. Vic tm giam trn lan l iu khú chp nhn, nht l khi xem xột di gúc ca nguyờn tc nhõn o. Do ú, Ngh quyt ca B chớnh tr s 49-NQTW v Chin lc ci cỏch t phỏp n nm 2020, sau khi lu ý v hin tng khụng mong mun trờn ó yờu cu lp phỏp t tng hỡnh s trong thi gian ti phi: "Xỏc nh rừ cn c tm giam, hn ch vic ỏp dng tm giam i vi mt s loi ti phm; thu hp i tng ngi cú thm quyn quyt nh vic ỏp dng bin phỏp tm giam". Ngoi ra, vn ỏp dng cỏc bin phỏp cng ch t tng, nht l tm gi, tm giam i vi ngi cha thnh niờn phm ti cng cn c cõn nhc mt cỏch cn trng ti a. Cn chỳ ý l vic ỏp dng bin phỏp cng ch t tng vi cỏc i tng trờn cú th to thun li cho quỏ trỡnh gii quyt v ỏn hỡnh s mc nht nh nhng thng li vt hn ln khú xoỏ trong tõm trớ cỏc em sut cuc i sau ny. Hon ton hp lớ khi im d mc 17.1 - Nhng nguyờn tc hng dn trong xột x v quyt nh ca Quy tc Bc Kinh quy nh: Hnh phỳc ca ngi cha thnh niờn phi l yu t hng u trong vic xem xột v vic ca cỏc em. Cho nờn, theo chỳng tụi, cn th ch trong iu lut v bt, tm gi, tm giam ngi cha thnh niờn ca BLTTHS hin hnh t tng tin b c khng nh ti im b iu 37, Cụng c ca Liờn hp quc v quyn tr em do i hi ng Liờn hp quc thụng qua ngy 20/11/1989, cú hiu lc t ngy 2/9/1990: Khụng tr em no b tc quyn t do mt cỏch bt hp phỏp hoc tu tin. Vic bt, giam gi hoc b tự tr em phi c tin hnh theo lut phỏp v ch c dựng n nh mt bin phỏp cui cựng trong thi hn thớch hp ngn nht. - Th hai, tụn trng, bo v cỏc quyn v li ớch hp phỏp, chớnh ỏng ca i tng khi thi hnh lnh cng ch t tng. Mc ớch ca cng ch t tng khụng phi nhm trng pht i tng b ỏp dng bin phỏp ny nờn khi thi hnh lnh cng nghiªn cøu - trao ®æi t¹p chÝ luËt häc sè 1 /20 10 23 chế tố tụng, chủ thể tiến hành không được phép xâm phạm tính mạng, sức khoẻ, danh dự, nhân phẩm, các quyền và lợi ích khác liên quan của đối tượng một cách trái pháp luật. Trong thực tiễn bắt người, có trường hợp lực lượng thi hành lệnh bắt buộc phải gây thương tích, thậm chí tiêu diệt đối tượng. Nhưng đây là điều không mong muốn ngay cả với lực lượng đó và chỉ xảy ra khi họ buộc phải phòng vệ chính đáng hoặc trong tình thế cấp thiết mà pháp luật hình sự cho phép thực hiện. Việc xâm phạm một cách không cần thiết các quyền và lợi ích hợp pháp của đối tượng bị cưỡng chế sẽ bị coi là hành vi trái pháp luật và người thực hiện hành vi trên phải chịu trách nhiệm trước pháp luật, trong đó có luật hình sự. Ngoài ra, vấn đề khác khá quan trọng cần nhận thức rõ ở đây là khi quyền và lợi ích hợp pháp của đối tượng cưỡng chế bị xâm hại trái pháp luật, nó thường gây hậu quả xấu cho việc giải quyết vụ án bởi sau này cơ quan tiến hành tố tụng rất khó có thể nhận được thái độ sẵn sàng hợp tác của các đối tượng đó. Như vậy, nếu xét dưới góc độ chiến thuật, trong trường hợp trên việc thi hành lệnh cưỡng chế không thể được đánh giá đã đạt yêu cầu. Cho nên, khi thi hành lệnh cưỡng chế tố tụng, nhất là các biện pháp ngăn chặn, chủ thể có thẩm quyền cần tôn trọng, bảo vệ các quyền và lợi ích hợp pháp, chính đáng của đối tượng bị cưỡng chế một cách tối đa có thể. Điều đó không chỉ phù hợp với tư tưởng nhân đạo của pháp luật tố tụng hình sự Việt Nam mà còn tạo thuận lợi cho việc giải quyết vụ án trong thực tế. Trong các quy định về việc thi hành các lệnh cưỡng chế tố tụng của pháp luật tố tụng hình sự hiện hành, có tương đối nhiều nội dung thể hiện tư tưởng nhân đạo nêu trên. Chẳng hạn, khoản 2 Điều 84 BLTTHS quy định, khi giao và nhận người bị bắt, trong biên bản giao nhận phải ghi rõ “tình trạng sức khoẻ của người bị bắt và mọi tình tiết xảy ra lúc giao nhận”. Điều 85; khoản 4 Điều 88 BLTTHS quy định trách nhiệm của cơ quan có thẩm quyền thông báo ngay cho gia đình người bị bắt, bị tạm giam và chính quyền xã, phường, thị trấn hoặc cơ quan, tổ chức nơi họ cư trú hoặc làm việc biết về việc bắt, giam người Tuy nhiên, theo chúng tôi nên bổ sung thêm một số quy định khác nhằm thể hiện rõ hơn nữa tư tưởng nhân đạo khi thi hành lệnh cưỡng chế tố tụng với đối tượng mà vẫn không ảnh hưởng đến hiệu quả hoặc khả năng đạt mục đích của hoạt động này. Cụ thể: + Trong thực tế, việc áp dụng các biện pháp cưỡng chế tố tụng, nhất là bắt người trong trường hợp phạm tội quả tang hoặc đang bị truy nã có thể gặp sự chống trả nhiều khi rất quyết liệt của đối tượng. Trong trường hợp này, việc sử dụng vũ lực để đạt mục đích của bắt người, đảm bảo an toàn cho lực lượng bắt, quần chúng nhân dân nơi tiến hành bắt là cần thiết nhưng việc sử dụng vũ lực với đối tượng chỉ được ở mức độ tương xứng, đủ để khắc phục sự chống trả của đối tượng. Nếu yêu cầu trên không được tôn trọng và gây hậu quả nhất định cho đối tượng (chết, bị thương tích nặng) thì người thực hiện hành vi vượt quá giới hạn phòng vệ chính đáng đó có thể phải chịu trách nhiệm hình sự về hành vi của mình. Còn nghiªn cøu - trao ®æi 24 t¹p chÝ luËt häc sè 1 /20 10 trong trường hợp người bị bắt không có hành vi chống trả lực lượng bắt thì nghiêm cấm lực lượng trên không được sử dụng vũ lực hoặc có hành vi khác xâm phạm tính mạng, sức khoẻ, danh dự, nhân phẩm của người bị bắt. Yêu cầu đó là hoàn toàn hợp lí nhưng hiện chưa được thể chế trong các điều luật liên quan của BLTTHS. Vì vậy, cần kịp thời bổ sung vào những điều luật quy định về các trường hợp bắt người (các điều 80, 81, 82) của BLTTHS hiện hành yêu cầu trên. + Phù hợp với nguyên tắc nhân đạo, pháp luật quốc tế cũng như Việt Nam đều coi việc được thông báo cho thân nhân của người bị bắt, tạm giữ, tạm giam là một trong những quyền quan trọng của những người bị áp dụng biện pháp này và là nghĩa vụ của cơ quan đã ra lệnh áp dụng biện pháp đó. Điều 85 BLTTHS quy định: “Người ra lệnh bắt, cơ quan điều tra nhận người bị bắt phải thông báo ngay cho gia đình người đã bị bắt, chính quyền xã, phường, thị trấn hoặc cơ quan, tổ chức nơi người đó cư trú hoặc làm việc biết”. Vậy trong trường hợp người bị bắt là người không có gia đình, không có nơi cư trú thường xuyên hoặc không nghề nghiệp thì họ có quyền được thông báo cho người khác mà họ mong muốn? Thực tế này chưa được BLTTHS Việt Nam tính tới. Trong khi đó, vấn đề nêu trên được giải quyết khá hợp lí trong Tập hợp các nguyên tắc về bảo vệ tất cả những người bị giam hay tù dưới bất kì hình thức nào của Liên hợp quốc do Đại hội đồng Liên hợp quốc thông qua ngày 9/12/1988 theo Nghị quyết số 43/173. Điểm 1 Nguyên tắc 16 của văn bản trên quy định: “Ngay sau khi bắt giữ và sau mỗi lần chuyển từ nơi giam hay nhà tù khác, một người bị giam hay bị tù phải có quyền thông báo hoặc yêu cầu nhà chức trách có thẩm quyền thông báo cho các thành viên của gia đình người đó, hay những người khác mà người đó lựa chọn, biết việc mình bị bắt giữ, giam hay cầm tù, hoặc việc di chuyển, và biết nơi người đó bị giam giữ”. Vì vậy, theo chúng tôi Điều 85 BLTTHS nên quy định bổ sung những người được quyền thông báo về việc bắt gồm cả những người khác mà người bị bắt lựa chọn, nếu điều đó không ảnh hưởng đến bí mật điều tra. + Hiện nay, số người nước ngoài phạm tội ở Việt Nam cũng như số người Việt Nam phạm tội ở nước ngoài ngày càng gia tăng nên BLTTHS năm 2003 đã kịp thời bổ sung Phần thứ tám với tên gọi Hợp tác quốc tế. Nhưng vấn đề thông báo về việc bắt người nước ngoài chưa được quy định. Về vấn đề này, có thể tham khảo quy định của điểm 2 Nguyên tắc 16 trong văn kiện đã nêu. Theo đó: “Nếu một người bị giam hay bị tù là người nước ngoài thì người đó cũng phải được thông báo ngay về quyền được liên lạc bằng các phương tiện thích hợp với lãnh sự quán hoặc ngoại giao đoàn của quốc gia mà người đó là công dân hoặc nếu không quốc gia đó được quyền nhận những thông tin như vậy theo luật pháp quốc tế hoặc được liên lạc với đại diện của tổ chức quốc tế có thẩm quyền nếu người đó là người tị nạn hoặc là người được sự bảo vệ của một tổ chức liên chính phủ”. Để đảm bảo quyền lợi chính đáng của người bị bắt, tạm giữ, tạm giam cũng như quan hệ bình thường với các quốc gia liên quan, cần thể chế tinh thần nêu trên nghiªn cøu - trao ®æi t¹p chÝ luËt häc sè 1 /20 10 25 trong BLTTHS hiện hành. Cụ thể, cần bổ sung vào Điều 85 BLTTHS một đoạn với nội dung sau: “Đối với người bị bắt là người nước ngoài thì người ra lệnh bắt, cơ quan điều tra nhận người bị bắt phải thông báo ngay cho lãnh sự quán hoặc ngoại giao đoàn của quốc gia mà người đó là công dân hoặc tổ chức liên chính phủ liên quan”. - Thứ ba, quan tâm thoả đáng đến đời sống của đối tượng bị áp dụng biện pháp cưỡng chế tố tụng, tài sản và thân nhân phụ thuộc của họ. Việc áp dụng các biện pháp cưỡng chế tố tụng luôn dẫn đến hệ quả tất yếu là hạn chế hoặc tạm thời tước bỏ một số quyền cơ bản của đối tượng bị áp dụng biện pháp này như quyền bất khả xâm phạm về thân thể, quyền tự do cá nhân, quyền tự do đi lại, quyền sở hữu… Ngoài ra, trong một số trường hợp, đời sống của những người phụ thuộc đối tượng cũng bị ảnh hưởng không nhỏ. Mặc dù đó là điều không mong muốn, không phải là mục đích mà chủ thể tố tụng hướng tới nhưng lại là thực tế không thể tránh khỏi và buộc phải chấp nhận vì lợi ích công lí. Vấn đề quan trọng ở đây là làm thế nào có thể hạn chế tối đa những hậu quả không nên có hoặc có thể tránh được cho chính đối tượng, thân nhân phụ thuộc của đối tượng. Điều đó chỉ có thể trở thành hiện thực nếu chủ thể có thẩm quyền khi áp dụng biện pháp cưỡng chế tố tụng quán triệt sâu sắc tư tưởng nhân đạo trong hoạt động đầy trọng trách của mình, thực sự quan tâm đến đời sống của đối tượng, tài sản của họ cũng như những người mà cuộc sống chịu sự tác động mạnh mẽ bởi sự kiện thân nhân của họ bị áp dụng biện pháp cưỡng chế tố tụng. Trong pháp luật tố tụng hình sự hiện hành, tư tưởng cần đối xử nhân đạo đối với đối tượng của cưỡng chế tố tụng được thể hiện rất rõ trong các quy định về chế độ tạm giữ, tạm giam. Theo quy định của đoạn 1 Điều 89 BLTTHS thì “chế độ tạm giữ, tạm giam khác với chế độ đối với người đang chấp hành hình phạt tù”. Như vậy, người bị áp dụng các biện pháp ngăn chặn nêu trên không thể bị đối xử như đối với người đã bị toà án nhân danh Nhà nước xác định là có tội và đang phải chịu sự trừng phạt của pháp luật. Việc tạm thời phải cách li họ khỏi xã hội không nhằm mục đích trừng trị và giáo dục họ như đối với phạm nhân mà để ngăn chặn, không cho họ tiếp tục phạm tội hoặc thực hiện những hành vi cản trở, gây khó khăn cho quá trình giải quyết vụ án hình sự mà họ bị nghi liên quan hay bị cáo buộc là thủ phạm. Việc đối xử nhân đạo với người bị tạm giữ, tạm giam phản ánh đầy đủ nhất ở những quy định về các chế độ cụ thể mà họ có quyền được hưởng khi bị giam, giữ tại các điều 26 - 31; khoản 1 Điều 32 của Quy chế về tạm giữ, tạm giam (ban hành kèm theo Nghị định của Chính phủ số 89/1998/NĐ-CP ngày 07/11/1998) và Mục 5 Nghị định của Chính phủ số 98/2002/NĐ-CP ngày 27/11/2002 về sửa đổi, bổ sung một số điều của Quy chế trên. Dựa vào nội dung các quy định đó có thể thấy, những người bị giam, giữ ngoài việc bị tạm thời phải sống cách li khỏi xã hội do hệ quả tất yếu của việc áp dụng các biện pháp ngăn chặn nêu trên, phải tuân thủ triệt để các quy định của Nhà nước về giam, giữ nghiên cứu - trao đổi 26 tạp chí luật học số 1 /20 10 thỡ cuc sng v mi mt ca h vn c m bo, c i x trờn tinh thn nhõn o v nhõn cỏch ca h vn c tụn trng mc nh i vi nhng ngi khỏc. Khi mt ngi b ỏp dng bin phỏp ngn chn tm gi hoc tm giam, cựng vi vic b tm thi cỏch li khi cuc sng xó hi, kh nng t trụng nom, bo qun ti sn ca h cng b tm thi giỏn on. Nhm giỳp nhng ngi ny bo qun nguyờn vn ti sn ca mỡnh trong thi gian b tm gi, tm giam, khon 2 v 3 iu 90 BLTTHS quy nh: 2. Trong trng hp ngi b tm gi, tm giam cú nh hoc ti sn khỏc m khụng cú ngi trụng nom, bo qun thỡ c quan ra quyt nh tm gi, lnh tm giam phi ỏp dng nhng bin phỏp trụng nom, bo qun thớch ỏng. 3. C quan ra quyt nh tm gi, lnh tm giam thụng bỏo cho ngi b tm gi, tm giam bit nhng bin phỏp ó c ỏp dng. Quy nh trờn khụng ch th hin s chia s ni lo lng cho s an ton v ti sn vi ngi b tm gi, tm giam bng hnh ng thit thc m cũn th hin s quan tõm y trỏch nhim ca phỏp lut t tng hỡnh s n cuc sng tng lai ca nhng ngi ny. Ngoi vic cn quan tõm n i sng vt cht v tinh thn ca ngi b tm gi, tm giam phỏp lut t tng hỡnh s hin hnh cũn yờu cu cỏc ch th tin hnh t tng phi cú trỏch nhim i vi thõn nhõn ph thuc ca nhng ngi ú. Rt hp lớ khi khon 1 iu 90 BLTTHS quy nh: Khi ngi b tm gi, tm giam cú con cha thnh niờn di 14 tui hoc cú ngi thõn thớch l ngi tn tt, gi yu m khụng cú ngi chm súc, thỡ c quan ra quyt nh tm gi, lnh tm giam giao nhng ngi ú cho ngi thõn thớch chm nom. Trong trng hp ngi b tm gi, tm giam khụng cú ngi thõn thớch thỡ c quan ra quyt nh tm gi, lnh tm giam giao nhng ngi ú cho chớnh quyn s ti trụng nom. Cú th núi yờu cu phi quan tõm tho ỏng n i sng ca i tng b ỏp dng bin phỏp cng ch t tng, ti sn v thõn nhõn ph thuc ca h, ó c c th hoỏ trong hu ht cỏc iu lut liờn quan ca BLTTHS, tr iu lut v kờ biờn ti sn. Theo quy nh ca B lut hỡnh s, khi thc hin mt s ti phm c th thỡ ngi phm ti cú th b tch thu ti sn, pht tin hoc phi bi thng thit hi. Trong nhng trng hp trờn, m bo cho vic thi hnh ỏn sau ny, vic kờ biờn ti sn ca b can trong giai on iu tra v ỏn hỡnh s mt cỏch kp thi l rt cn thit. Nhng rừ rng, khụng phi mi loi ti sn ca b can u cú th kờ biờn cng nh khụng cn quan tõm n hon cnh gia ỡnh, kinh t ca b can. iu ú khụng phự hp vi nguyờn tc nhõn o trong t tng hỡnh s v khi tinh thn trờn khụng c phn ỏnh trong iu lut v kờ biờn ti sn (iu 146) ca BLTTHS hin hnh thỡ õy l thiu sút khỏ ln. Trong lnh vc thi hnh ỏn dõn s, kờ biờn ti sn l bin phỏp cng ch thi hnh ỏn nhng khi ỏp dng bin phỏp ny, theo quy nh ca iu 87 Lut thi hnh ỏn dõn s, c quan thi hnh ỏn khụng c kờ nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 1 /20 10 27 biờn cỏc ti sn thit yu cho cuc sng hng ngy ca ngi b kờ biờn hoc gia ỡnh h nh lng thc, thuc men, cụng c lao ng, dựng sinh hot thụng thng cn thit cho ngi phi thi hnh ỏn v gia ỡnh, dựng th cỳng thụng thng Logic trờn hon ton cú th ỏp dng khi quy nh v vic kờ biờn ti sn trong t tng hỡnh s. Do ú, cn b sung vo sau on 1 khon 2 iu 146 BLTTHS ni dung sau: "Khụng kờ biờn nhng ti sn thuc loi khụng c kờ biờn quy nh ti iu 87 Lut thi hnh ỏn dõn s". Khụng th cú xó hi vn minh, tin b khi tớnh nhõn vn trong tt c cỏc mi quan h gia con ngi vi con ngi khụng c tụn vinh. Trong khi y, mc tụn trng t tng nhõn o l mt trong nhng tiờu chớ quan trng nht ỏnh giỏ mc phỏt trin ca nhõn vn. V khi ngay c trong hot ng ỏp dng bin phỏp cng ch t tng hỡnh s vi nhng i tng nghi liờn quan n ti phm hoc b cỏo buc l th phm ca mt hnh vi phm ti c th no ú m t tng nờu trờn vn c cao thỡ õy l iu rt ỏng trõn trng v cn c bo v. Cho nờn, khi ỏp dng bin phỏp cng ch t tng phc v thc tin gii quyt v ỏn hỡnh s, cỏc ch th cú thm quyn cn ý thc y v trỏch nhim ca mỡnh trong vic hin thc hoỏ t tng tt p trờn mc ti a v quan trng hn l phi thc hin nghiờm tỳc nhng yờu cu c bn ó c phõn tớch nhm gúp phn nõng cao tớnh nhõn vn ca t tng hỡnh s Vit Nam./. NHNG BT CP V PHNG HNG HON THIN (tip theo trang 8) Quy nh ca BLHS v cỏc ti hip dõm tr em hin nay mi ch ghi nhn ngi b hi l tr em m cha ghi nhn rừ ý thc ch quan ca ngi phm ti l phi bit i tng m hnh vi phm ti xõm hi l tr em khụng cú ngha l truy cu trỏch nhim hỡnh s ngi phm cỏc ti ny khụng cn phi chng minh li c ý ca ngi phm ti i vi c im ny ca i tng. Tuy vy theo chỳng tụi cú nhn thc v ỏp dng thng nht phỏp lut hỡnh s v khụng lm oan cú th hon thin quy nh cỏc ti hip dõm tr em bng cỏc cỏch sau: B sung trong CTTP c bn ca cỏc ti ny du hiu ngi phm ti bit i tng b xõm hi l tr em; hoc ban hnh vn bn gii thớch v vn bn gii thớch ny phi th hin c ni dung ngi phm ti bit i tng xõm hi l tr em nh thc tin xột x trc õy ó lm. Vớ d, Bn tng kt v hng dn ng li xột x ti hip dõm v mt s ti phm khỏc v mt tỡnh dc s 329/HS2 ngy 11/5/1967 ca TANDTC trong phn gii thớch v ti giao cu vi tr em cú vit: Vỡ õy l mt loi ti c ý trc tip, nờn can phm phi nhn thc c trc tui ca ngi b hi. Quy nh hoc gii thớch rừ nh vy s m bo tớnh cú cn c khỏch quan v ch quan trong vic x lớ ngi phm ti trong thc tin v khi cú s khụng phự hp gia thc t khỏch quan i tng b xõm hi v ý thc ch quan ca ngi cú hnh vi xõm hi thỡ trỏch nhim hỡnh s ca ngi phm ti phi c gii quyt theo nguyờn tc sai lm. (8) (8).Xem: ThS. Phm Vn Bỏu, Phm ti i vi tr em - Nhng vn lớ lun v thc tin, Tp chớ lut hc , s 3/2002, tr. 3 - 8. . lệnh cưỡng chế tố tụng của pháp luật tố tụng hình sự hiện hành, có tương đối nhiều nội dung thể hiện tư tưởng nhân đạo nêu trên. Chẳng hạn, khoản 2 Điều 84 BLTTHS quy định, khi giao và nhận. tượng bị áp dụng biện pháp cưỡng chế tố tụng, tài sản và thân nhân phụ thuộc của họ. Việc áp dụng các biện pháp cưỡng chế tố tụng luôn dẫn đến hệ quả tất yếu là hạn chế hoặc tạm thời tước bỏ. tố tụng. Trong pháp luật tố tụng hình sự hiện hành, tư tưởng cần đối xử nhân đạo đối với đối tượng của cưỡng chế tố tụng được thể hiện rất rõ trong các quy định về chế độ tạm giữ, tạm giam.