Luận văn GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP PHÁT SINH TỪ HỢP ĐỒNG NGOẠI THƯƠNG Phần I VAI TRÒ CỦA HỢP ĐỒNG NGOẠI THƯƠNG ĐỐI VỚI HỢP ĐỒNG NGOẠI THƯƠNG I VAI TRÒ CỦA NGOẠI THƯƠNG ĐỐI VỚI NỀN KINH TẾ NƯỚC TA Ngoại thương Việt Nam thời kỳ đổi Công đổi nước ta đạt thành tựu to lớn quan trọng kinh tế - xã hội Chặng đường đổi địi hỏi phải tìm tịi, nghiên cứu, tiếp cận giải nhiều vấn đề mẻ phức tạp kinh tế thị trường hội nhập quốc tế Trong hợp đồng ngoại thương khâu trọng yếu Đảng, Nhà nước quan tâm nhiều Giai đoạn 1975 - 1985 đất nước thống nhất, có điều kiện khả khai thác có hiệu tiềm đất nước để đẩy mạnh ngoại thương phát triển mở rộng hợp tác kinh tế, khoa học kỹ thuật với nước thu hút vốn kỹ thuật tiên tiến giới Bên cạnh cịn gặp nhiều khó khăn bắt nguồn từ chế độ kinh tế nước nhà, sở vật chất nghèo nàn lạc hậu kinh tế hàng hoá chưa phát triển, chưa có tích luỹ từ nội kinh tế cịn bị lệ thuộc nhiều vào bên ngồi Mặt khác chiến tránh kéo dài gây vết thương kinh tế - xã hội mà hàng hệ hàn gắn Giai đoạn thực chế độ độc quyền ngoại thươngđiều ghi nhận hiến pháp 1980 điều 21:"Nhà nước độc quyền quản lý ngoại thương quan hệ kinh tế khác" Việc ghi nhận nguyên tắc độc quyền ngoại thương hiến pháp tảng vững cho toàn pháp luật ngoại thương Việt Nam giai đoạn điểm bật chế độ tổ chức ngoại thương nhà nước quyền kinh doanh xuất nhập khẩu, hoạt động kinh tế đối ngoại nhà nước định theo tiêu pháp lệnh Bộ ngoại thương trực tiếp quản lý điều hành Bộ ngoại thương can thiệp sâu vào công việc cụ thể đơn vị kinh doanh xuất nhập khẩu, làm khả sáng tạo tính linh hoạt kinh doanh, kết hợp đồng ngoại thương hiệu Cuối 1986 thực đường lối đổi Đại hội Đảng lần thứ VI đề ra, kinh tế đối ngoại coi mũi nhọn nghiệp đổi mới, xuất chương trình kinh tế trọng điểm Chế độ Nhà nước độc quyền ngoại thương bị bãi bỏ, hoạt động kinh tế đối ngoại điều chuyển sang kinh tế thị trường có điều tiết cuả nhà nước Từ năm 1987 phủ cho phép doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế tham gia vào sản xuất kinh doanh xuất nhập nhiên doanh nghiệp nhà nước chiếm ưu Ngày 7/4/1992 HĐBT (nay phủ) ban hành nghị định số 114/HĐBT qui định quản lý nhà nước xuất nhập Theo nghị định 114 doanh nghiệp kinh doanh xuất nhập phải đáp ứng điều kiện: Được thành lập theo pháp luật, hoạt động theo ngnàh hàng đăng ký, phải có vốn lưu động tiền Việt Nam tương đương với 200.000 USD thời điểm đăng ký kinh doanh xuất nhập khẩu, số vốn phải xác định mặt pháp lý Có thể thấy yêu cầu để cấp giấy phép kinh doanh xuất nhập trở thành cản trở không nhỏ doanh nghiệp nước Yêu cầu số vốn không 200.000USD thách đố doanh nghiệp, nhà doanh nghiệp cấp giấy phép phép XNK mặt hàng đăng ký Do làm thu hẹp nhiều phạm vi hoạt động doanh nghiệp cản trở việc đa dạng hoá sản phẩm xuất giảm hiệu kinh tế hợp đồng ngoại thương Đầu năm 1997, luật thương mại Quốc hội thông qua đặt tảng cho thay đổi hệ thống quản lý ngoại thương Việt Nam Năm 1998 chứng kiến thay đổi quyền kinh doanh ngoại thương việc Thủ tướng phủ ký định cho phép tất doanh nghiệp Việt Nam tham gia trực tiếp vào hoạt động XNK mà đáp ứng điều kiện ngồi việc phải tự đăng ký mã số hàng hố quan hải quan Ngày 31/7/98 Chính phủ ban hành nghị định 57/1998/NĐ - CP quy định chi tiết luật thương mại hoạt động XNK gia công đại lý mua bán hàng hố với nước ngồi, theo khoản điều thương nhân doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế thành lập theo định pháp luật phép XNK hàng hoá theo ngành nghề đăng ký, giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Cũng theo khoản điều nghị định 57 doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế (tham gia) hoạt động kinh doanh XNK xin giấy phép kinh doanh XNK thương mại mà trước kinh doanh XNK doanh nghiệp phải đăng ký mã số doanh nghiệp kinh doanh XNK cục Hải quan tỉnh, thành phố Bên cạnh đa dạng hoá đa phương hoá mối quan hệ kinh tế với nước thành tựu bật sách đổi Đảng ta khởi xướng Cho tới Việt Nam có quan hệ kinh tế với 104 nước vùng lãnh thổ giới ký hiệp định thương mại với 60 nước, ký hiệp định khung hiệp định hàng dệt may với liên minh châu âu (theo tạp chí kinh tế dự báo số 4/1999) Ngày 13/07/2000 (14/7 theo Việt Nam) Oasinton, thay mặt phủ Việt Nam, trưởng Bộ thương mại Vũ khoan ký hiệp định thương mại với Hoa kỳ, mối quan trọng đánh dấu bình thường hố hoàn toàn Việt Nam Hoa kỳ Hiện Việt Nam trở thành thành viên ASEAN năm 1995, APEC năm 1998 Việt nam tham gia tích cực vào hoạt động khn khổ hợp tác - Âu qúa trình chuẩn bị bước để gia nhập tổ chức thương mại giới WTO Đó điều kiện thuận lợi để đẩy nhanh tốc độ phát triển kinh tế mở rộng buôn bán hợp tác kinh tế với nước tổ chức kinh tế khu vực toàn giới Vai trò xuất nhập kinh tế nước nhà 2.1 Vai trò xuất Xuất hoạt động kinh tế đối ngoại, phương tiện thúc đẩy kinh tế phát triển Việc mở rộng hoạt động xuất làm tăng nguồn thu ngoại tệ cho tài Đáp ứng nhu cầu nhập tạo sở cho phát triển sở hạ tầng Thứ nhất: Xuất tạo nguồn vốn chủ yếu cho nhập phục vụ công nghiệp hố đại hố đất nước Cơng nghiệp hố đại hoá đất nước theo bước thích hợp đường tất yếu để khắc phục tình trạng nghèo nạn lạc hậu nước ta Cơng nghiệp hố - đại hố đất nước địi hỏi phải có số ngoại tệ lớn để nhập máy móc thiết bị kỹ thuật, cơng nghệ tiên tiến nhanh tốc độ xuất để đáp ứng nhu cầu nhập phục vụ cho nghiệp phát triển kinh tế nước nhà Thứ hai: Xuất góp phần vào chuyển dịch cấu kinh tế, thúc đẩy sản xuất phát triển, chuyển dịch cấu kinh tế phù hợp với xu hướng phát triển kinh tế giới đòi hỏi tất yếu kinh tế nước ta Thứ ba: xuất thúc đẩy phát triển ngành nghề xuất mà cịn tạo điều kiện cho ngành nghề khác phát triển thuận lợi Chẳng hạn phát triển ngành dệt may xuất tạo điều kiện cho ngành sản xuất nguyên liệu trồng bông, tơ tằm… phát triển … Thứ tư: Xuất tạo tiền đề kinh tế kỹ thuật nhằm cải tạo nâng cao lực sản xuất nước, nói cách khác xuất tạo vốn, kỹ thuật cơng nghệ từ bên ngồi vào Việt Nam, đại hoá sản xuất nước tạo lực sản xuất Xuất sở đề mở rộng thúc đẩy quan hệ kinh tế đối ngoại, xuất hoạt động kinh tế đối ngoại tạo điều kiện thúc đẩy quan hệ kinh tế đối ngoại khác phát triển Chẳng hạn xuất công nghiệp sản xuất hàng xuất thúc đẩy quan hệ tín dụng, đầu tư, vận tải quốc tế… ngược lại quan hệ kinh tế đối ngoại tạo điều kiện cho việc mở rộng hoạt động xuất 2.2 Vai trò nhập Nhập hoạt động quan trọng có tác dụng (trực tiếp) tới hoạt động sản xuất đời sống nước nhập nhằm bổ sung hàng hố mà nước khơng sản xuất sản xuất chưa đủ để đáp ứng nhu cầu nước Cụ thể sau: Thứ nhất: Nhập tạo điều kiện thúc đẩy nhanh trình chuyển dịch cấu kinh tế theo hướng cơng nghiệp hoá, đại hoá đất nước Thứ hai: Nhập bổ sung kịp thời mặt cân đối kinh tế đảm bảo phát triển kinh tế cân đối ổn định Thứ ba: Nhập góp phần cải thiện nâng cao đời sống nhân dân Thỏa mãn nhu cầu trực tiếp người tiêu dùng, đảm bảo đầu vào cho sản xuất tạo việc làm cho người lao động Thứ tư: Nhập có vai trị tích cực đến việc thúc đẩy hoạt động xuất thể hiện: nhập tạo đầu vào cho sản xuất hàng xuất tạo môi trường thuận lợi cho việc xuất hàng Việt Nam nước Ở Việt Nam việc mở rộng hợp đồng ngoại thương nên nguồn thu từ thuế XNK tăng lên qua năm đóng góp phần đáng kể vào nguồn thu ngân sách nhà nước II HỢP ĐỒNG MUA BÁN NGOẠI THƯƠNG ĐỐI VỚI HOẠT ĐỘNG KINH DOANH XNK Khái niệm hợp đồng mua bán ngoại thương Với phát triển nhanh chóng lực lượng sản xuất phân cơng lao động quy mơ tồn giới diễn ngày sâu sắc xuất ngày nhiều hình thức hợp tác Tuy trao đổi hàng hố vốn hình thức mang tính chất cổ điển quan hệ kinh tế nói chung quan hệ kinh tế quốc tế nói riêng có vị trí quan trọng bậc hoạt động kinh tế đối ngoại Để hoạt động trao đổi hàng hoá diễn thuận lợi địi hỏi phải có sở pháp lý định cho bên thơng qua hình thức pháp lý định Hợp đồng mua bán ngoại thương hình thức pháp lý trao đổi hàng hố quốc tế Có nhiều quan điểm khác khái niệm hợp đồng mua bán ngoại thương Tuy nhiên hợp đồng mua bán có hai bên chủ thể bên bán bên mua nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng chủ yếu liên quan đến việc giao hàng trả tiền hàng Để xác định hợp đồng mua bán hợp đồng mua bán quốc tế, luật gia thường dựa số tiêu chí sau: Thứ nhất: Hợp đồng mua bán có tính quốc tế trụ sở kinh doanh bên mua bên bán đăng ký hai quốc gia khác Thứ hai: Hợp đồng mua bán có tính chất quốc tế đối tượng hợp đồng hàng hoá phải giao nước khác với nước mà hàng hố tồn trữ sản xuất hợp đồng ký kết Thứ ba: Được coi hợp đồng mua bán quốc tế khi: + Có vận chuyển hàng hố đối tượng hợp đồng từ lãnh thổ quốc gia sang lãnh thổ quốc gia khác + Tất hành vi cấu thành chào hàng ưng thuận không thực lãnh thổ quốc gia + Sự giao hàng thực lãnh thổ quốc gia khác với quốc gia mà hành vi cấu thành chào hàng ưng thuận hoàn thành Quan điểm đề nghị dự thảo luật ROMA 1956 Công ước Vienne ngày 11/04/1980 không chấp nhận quan điểm dự thảo luật Roma chấp thuận tiêu chuẩn thứ nhất: Hợp đồng mua bán có tính chất quốc tế hai bên có trụ sở hai quốc gia khác Dấu hiệu quốc tịch bên yếu tố để phân biệt Vai trò hợp đồng mua bán ngoại thương hoạt động kinh doanh XNK Do đặc điểm tự nhiên quốc gia có lợi riêng sản xuất Chính lợi riêng biệt khác quốc gia tiền đề dẫn tới phân công lao động quốc tế dẫn đến nhu cầu trao đổi hàng hoá quốc gia nhằm thoả mãn nhu cầu tiêu dùng Thực tiễn chứng minh thời đại ngày trình độ quốc tế hố đời sống kinh tế ngày cao, nhu cầu hội nhập quốc tế nhu cầu thiếu ngày phải mở rộng Các quốc gia phát triển, theo kịp phát triển giới bị tụt hậu thực sách lập Các quốc gia có ý thức giá trị to lớn việc hội nhập kinh tế toàn cầu đặc biệt quan hệ trao đổi hàng hoá quốc tế ngày phát triển sâu rộng Để quan hệ trao đổi mua bán hàng hố diễn bình thường ổn định bảo vệ quyền lợi bên đòi hỏi phải có sở pháp lý định, có bên xác lập quyền nghĩa vụ đồng thời sở để nước hữu quan thực (nhiệm vụ) quyền quản lý nhà nước hoạt động XNK hàng hố Hợp đồng ngoại thương có vai trị vơ to lớn hoạt động trao đổi hàng hoá Cụ thể sau: - Hợp đồng ngoại thương sở pháp lý quy định quyền nhiệm vụ bên quan hệ trao đổi hàng hoá - Hợp đồng ngoại thương để bảo vệ nguồn lợi ích hợp pháp bên có tranh chấp xảy - Hợp đồng ngoại thương công cụ pháp lý trung tâm hoạt động kinh doanh XNK đồng thời coư sở để bên ký kết hợp đồng khác Hợp đồng vận chuyển, hợp đồng Bảo hiểm, hợp đồng bảo lãnh… - Hợp đồng ngoại thương sở quan trọng quan nhà nước: Hải quan, quan thuế… thực chức quản lý nhà nước lĩnh vực liên quan Phần Hai HỢP ĐỒNG NGOẠI THƯƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ PHÁP LÝ CƠ BẢN I SỰ HÌNH THÀNH QUY CHẾ PHÁP LÝ VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN QUỐC TẾ Mua bán quốc tế hoạt động kinh tế có từ lâu đời Tới đầu kỷ XIX hợp đồng mua bán quốc tế thiết lập theo quy tắc pháp lý quy định luật dân quốc gia quy chiếu vào thương gia thường lo sợ hợp đồng họ bị án coi trái với trật tự xã hội Năm 1817 giới có xuất dấu hiệu khủng hoảng kinh tế, hàng hoá sản xuất dư thưa Sự cạnh tranh thị trường ngày gay gắt Để khắc phục tình trạng thương gia có quy tụ theo ngành nghề dạng hiệp hội với mục đích: - Thiết lập quy chế pháp lý chi phối hoạt động mua bán quốc tế nhằm thống điều kiện mua bán thiết lập môi trường cạnh tranh công bằng, hợp lý - Tước bỏ thẩm quyền giải vụ tranh chấp án quốc gia chuyên quyền vào tổ chức trọng tài quốc tế Trong giai đoạn đầu hiệp hội, nhà kinh doanh quốc soạn hợp đồng mẫu cho loại hàng hoá nhiên hợp đồng mang tính chất riêng biệt hợp đồng mẫu quốc gia có khác biệt chi tiết nguyên nhân dẫn đến vụ tranh chấp Do hiệp hội quốc gia tìm cách xích lại gần ký kết với thoả hiệp, quyền lợi bên giải thoả đáng Các nỗ lực quốc tế nhằm đem lại chế độ pháp lý phải kể đến cơng trình Uỷ ban kinh tế Châu âu thuộc tổ chức Liên hợp quốc soạn thảo điều kiện chung cho hợp đồng XNK số mặt hàng trọng điểm: trang thiết bị, ngũ cốc, chất đốt Hội đồng tương trợ kinh tế - tổ chức thuộc khối nước XHCN với mục đích phát triển ngoại thương nước tinh thần tương trợ soạn văn - Các điều kiện chung quan hệ thương mại - Các quy tắc pháp lý áp dụng cho hợp đồng mua bán - Cách giải vụ tranh chấp Tổ chức ngừng hoạt động từ tháng 6/1999 Phòng Thương mại quốc tế với cơng trình "những điều kiện thương mại quốc tế giải thích từ ngữ thương mại năm 1930 sửa đổi vào năm 1953, 1967, 1976, 1980, 1990 năm 2000 Công ước Liên hợp quốc hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế cơng ước Vienne năm 1980 có hiệu lực từ tháng 1/1988 II KHÁI NIỆM - ĐẶC ĐIỂM CỦA HỢP ĐỒNG NGOẠI THƯƠNG Khái niệm: Quan hệ trao đổi hàng hoá quốc tế ngày phát triển chiều sâu chiều rộng Hoạt động mua bán hàng hố nói chung hoạt động mua bán quốc tế nói riêng lĩnh vực vơ phức tạp địi hỏi phải có sở pháp lý định thể hình thức định - hợp đồng Hợp đồng mua bán ngoại thương trước hết hợp đồng mua bán hàng hố có đầy đủ yếu tố hợp đồng mua bán thông thường Điểm khác biệt hợp đồng mua bán ngoại thương yếu tố nước ngồi có hợp đồng bao gồm: - Chủ thể hợp đồng - Đối tượng hợp đồng - Đồng tiền toán 10 Theo luật thương mại Việt Nam 1997 điều đưa khái niệm khái quát hợp đồng ngoại thương sau: "Hợp đồng mua bán ngoại thương hợp đồng mua bán ký kết bên thương nhân Việt Nam với bên thương nhân nước Theo công đốc LaHay 1964 mua bán quốc tế, động sản hữu hình hợp đồng coi hợp đồng mua bán ngoại thương Nếu bên chủ thể hợp đồng mua bán có trụ sở Thương mại nước khác nhau, hàng hoá hợp đồng chuyển qua biên giới xác lập nước khác Công ước Vienne 1980 Liên hợp quốc yếu tố nước hợp đồng yếu tố chủ thể Như mặt chất khái niệm hợp đồng ngoại thương công ước Liên hợp quốc 1980 với khái niệm luật thương mại Việt Nam 1997 có tương đồng Theo quy định nghị định 36CP 24/04/97 hợp đồng trao đổi hàng hoá doanh nghiệp thuộc chế xuất, sở kinh doanh hàng miễn thuế với doanh nghiệp nước không gọi hợp đồng mua bán ngoại thương coi hợp đồng XNK chịu chi phối quy định pháp luật liên quan Ngoài ra, thực tiễn cho thấy hình thức kinh doanh khác chuyển khẩu, tạm nhập tái xuất… hợp đồng hình thức phải chịu điều chỉnh quy định páp luật hợp đồng ngoại thương Đặc điểm hợp đồng ngoại thương - Về chủ thể: Chủ thể tham gia hợp đồng thương nhân mang quốc tịch khác nhau, quy chế thương nhân xác định theo luật nước mà thương nhân mang quốc tịch Thương nhân tổ chức quốc tịch thương nhân xác định quốc tịch nước nơi: + Đặt trung tâm quản lý (Pháp - Đức) 11 + Đặt trung tâm hoạt động tổ chức (Ai Cập, Xê ri…) Khoản điều 832 Bộ luật dân nước cộng hoà XHCN Việt Nam ghi nhận nguyên tắc quốc tịch pháp nhân xác định tuỳ thuộc vào nơi thành lập pháp nhân - Về đối tượng hợp đồng: Là hàng hoá tồn thực tế, di rời được, xác định phải phép giao dịch lưu thông thị trường - Về đồng tiền toán Đồng tiền toán hợp đồng ngoại thương ngoại tệ bên tham gia hợp đồng Các bên thoả thuận đồng tiền tốn đồng tiền bên bán bên mua nước thứ ba - Về pháp luật áp dụng Nguồn luật áp dụng điều chỉnh quan hệ hợp đồng mua bán ngoại thương phức tạp nhiều so với hợp đồng mua bán nước bao gồm điều ước quốc tế, luật quốc gia tập quán Thương mại quốc tế III SỰ ĐIỀU TIẾT CỦA NHÀ NƯỚC TRONG HỢP ĐỒNG MUA BÁN NGOẠI THƯƠNG Các quan hệ trao đổi hàng hoá quốc tế chịu ảnh hưởng trực tiếp quan hệ trị quốc gia Các nhà nước thường sử dụng công cụ nhằm điều tiết quan hệ thương mại phù hợp với mục tiêu trị kinh tế nước mình, đằng sau giao dịch thương mại quốc tế thường tiềm ẩn mục đích trị Với phát triển mạnh mẽ khoa học kỹ thuật tập đồn cơng nghiệp tài từ nước phát triển tạo sức ép mạnh mẽ việc phát triển thị trường nước phát triển, có Việt Nam Trước tình hình nước buộc phải xây dựng cho chiến lược kinh tế tạo điều kiện cho thương gia nước có hội gia nhập thị trường quốc tế Các sách kinh tế nước áp 12 dụng sách thuế, sách tài tín dụng (hỗ trợ tài tín dụng) giảm gọn thủ tục hải quan… IV CÁC ĐIỀU KIỆN ĐỂ HỢP ĐỒNG MUA BÁN NGOẠI THƯƠNG CÓ HIỆU LỰC Xung đột tính hợp pháp hợp đồng mua bán ngoại thương Ở nước khác có quy định khác tính hợp đồng nói chung hợp đồng ngoại thương nói riêng - Về hình thức hợp đồng Các nước Đơng Âu xác định tính hợp pháp hợp đồng thường vào luật ký kết hợp đồng luật thực hợp đồng Đa số nước Bắc Âu, Tây Âu Châu Mỹ áp dụng luật ký kết hợp đồng Trong trường hợp hình thức hợp đồng bị coi bất hợp pháp nơi ký kết theo luật nhân thân bên luật nơi có tồ án xét xử tranh chấp hợp pháp hợp đồng có giá trị mặt hình thức Theo khoản điều 34 Bộ luật dân nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam hình thức hợp đồng xác định theo pháp luật nước nơi giao kết hợp đồng - Về nội dung hợp đồng Đa số nước nên áp dụng nguyên tắc thoả thuận để xác định tính hợp pháp nội dung hợp đồng Ngồi nước cịn áp dụng luật nơi ký kết hợp đồng Theo điều 394 điều 834 Bộ luật dân Việt Nam việc giải xung đột nội dung hợp đồng áp dụng nguyên tắc thoả thuận áp dụng luật nơi ký kết hợp đồng luật nơi thực hợp đồng - Về điều kiện có hiệu lực hợp đồng + Về thời điểm phát sinh hiệu lực hợp đồng hầu áp dụng luật nơi ký kết hợp đồng luật nơi thực hợp đồng 13 Khoản điều 4040 Bộ luật dân Việt Nam ghi nhận thời điểm phát sinh hiệu lực hợp đồng thời điểm giao kết trừ có thoả thuận pháp luật có quy định khác + Về lực chu thể Các nước thường áp dụng luật nhân thân chủ thể Theo pháp luật Việt Nam lực chủ thể người nước xác định công dân Việt Nam, lực hành vi xác định theo luật nước người mang quốc tịch Điều kiện có hiệu lực hợp đồng ngoại thương theo pháp luật Việt Nam - Chủ thể hợp đồng mua bán ngoại thương Theo khoản điều 81 Luật Thương mại Việt Nam, thương nhân Việt Nam có điều kiện định phép hoạt động thương mại trực tiếp với nước Điều kiện hàng loạt văn luật quy định cụ thể: Tại điều định số 55/1998/QĐ.TTg ngày 3/3/98 Thủ tướng phủ điều Nghị định số 57/1998/NĐ- CP ngày 31/7/98 quy định doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế phép XNK hàng hoá theo ngành nghề đăng ký kinh doanh doanh nghiệp phải đăng ký mã số doanh nghiệp Cục hải quan tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương nơi doanh nghiệp có trụ sở Bên nước ngồi tham gia hợp đồng phải thương nhân, có tư cách pháp lý xác định theo luật nước mà thương nhân mang quốc tịch - Về đối tượng hợp đồng mua bán ngoại thương Đối tượng hợp đồng mua bán ngoại thương hàng hố phép lưu thơng, phép xuất nhập Tại điều 4, điều Nghị định 57/NĐCP phụ lục số ban hành kèm theo nghị định quy định rõ vấn đề - Nội dung hợp đồng 14 Theo quy định pháp luật Việt Nam nội dung chủ yếu hợp đồng ngoại thương bao gồm nội dung chủ yếu quy định điều 50, khoản điều 81 luật thương mại bao gồm: Tên hàng Số lượng Quy cách - chất lượng Giá Phương thức toán Địa điểm thời hạn giao hàng - Về hình thức hợp đồng mua bán ngoại thương Hình thức hợp đồng mua bán ngoại thương quy định theo pháp luật Việt Nam phải lập thành văn Với phát triển công nghệ thông tin hình thức giao dịch điện báo, telex, fax, thư điện tử… coi hình thức văn (Theo khoản điều 49 Bộ luật thương mại Việt Nam) Để hợp đồng có hiệu lực pháp lý theo định số 91/TTg ngày 13/11/92 Thủ tướng phủ số hợp đồng phải quan nhà nước có thẩm quyền xem xét có hiệu lực thi hành Đó hợp đồng sử dụng vốn từ nguồn ngân sách nhà nước V KÝ KẾT HỢP ĐỒNG MUA BÁN NGOẠI THƯƠNG Ký trực tiếp Là việc bên chủ thể hợp đồng trực tiếp gặp đàm phán thoả thuận xây dựng ký kết hợp đồng Ký gián tiếp Ký hợp đồng ngoại thương hình thức trực tiếp thường tốn kinh phí Để khắc phục tình trạng phương tiện thông tin liên lạc đại cho phép việc ký hợp đồng cách gửi thư từ điện tín, fax… gồm 15 hai giai đoạn đề nghị ký kết hợp đồng chấp nhận đề nghị ký kết hợp đồng hay nói cách khác chào hàng chấp nhận chào hàng Theo điều 51 Bộ luật thương mại Việt Nam: chào hàng đề nghị giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá thời hạn định chuyển cho hay nhiều người xác định phải có nội dung chủ yếu hợp đồng mua bán hàng hoá Chấp nhận chào hàng thông báo bên chào hàng việc chấp thuận toàn nội dung nêu chào hàng Theo điều 52 luật thương mại Việt Nam trường hợp bên chào hàng có sửa đổi bổ sung nội dung chủ yếu chào hàng hành vi coi từ chối chào hàng hình thành chào hàng Trường hợp sửa đổi bổ sung nội dung chào hàng không làm thay đổi nội dùng chủ yếu chào hàng hành vi coi chấp nhận chào hàng trừ trường hợp người chào hàng từ chối sửa đổi bổ xung VI HỢP ĐỒNG NGOẠI THƯƠNG CÓ MỘT BÊN CHỦ THỂ LÀ NHÀ NƯỚC Quyền miễn trừ tư pháp tư pháp nhà nước Có hai quan điểm quyền miễn trừ tư pháp chủ thể hợp đồng nhà nước - Quan điểm quyền miễn trừ tuyệt đối dựa quan niệm cộng đồng quốc tế gồm quốc gia có chủ quyền quốc gia khơng thể bị đem xét xử trước án quốc gia khác Tuy nhiên quyền miễn trừ tư pháp tuyệt đối có ngoại lệ, quốc gia khước từ miễn trừ tư pháp chấp nhận tranh luận trước quan tài phán quốc gia khác Quan điểm nhà nước chấp nhận suốt kỷ XIX áp dụng cho hoạt động cho nhà nước 16 Đến kỷ XX biến động lớn kinh tế dẫn đến quan điểm vấn đề này, nhà nước ngày tham gia trực tiếp vào hoạt động thương mại quốc tế hoạt động khó phân biệt đâu lợi nhuận, đâu lợi ích cơng cộng, quyền miễn trừ tư pháp nhà nước đặt cách nhìn quyền miễn trừ tư pháp theo chức - Quan điểm quyền miễn trừ tư pháp theo chức Xuất phát từ sở phân tích chất hoạt động nhà nước Trong hoạt động nhà nước hưởng quyền miễn trừ tư pháp số hoạt động mang tính chất trị Quan điểm thực tế áp dụng gặp phải nhiều trở ngại việc tìm tiêu chuẩn hợp lý để phân biệt loại hoạt động nhà nước vô khó khăn có ý kiến cho nên vào hành vi có ý kiến lại cho phải vào mục đích hành vi… việc đặt chuẩn mực chung vơ khó khăn cần phải có q trình lâu dài sở tiến chung giới Giải tranh chấp hợp đồng ngoại thương có chủ thể nhà nước Hiện chưa có giải pháp dứt khốt cho vấn đề quyền miễn trừ tư pháp nhà nước Thực tế có tranh chấp xảy việc giải trọng tài quốc tế chấp nhận giải trọng tài quốc tế chấp nhận giải trọng tài quốc tế sản xuất đến kết nhà nước chịu định một nhóm cá nhân định chất giống án vấn đề đặt quyền miễn trừ tư pháp có đề khơng, chủ quyền quốc gia có bị xâm phạm hay không Cần phải thấy chủ quyền quốc gia ngăn cản tồ án nước ngồi khơng xét xử quốc gia quốc gia không đồng ý cịn trọng tài hành vi hồn tồn thoả thuận bên Nếu hợp đồng điều khoản thoả thuận vấn đề trọng tài vụ tranh chấp hai bên không đến thoả thuận trọng tài giải trọng tài xét xử 17 Hầu ghi nhận pháp luật cho phép doanh nghiệp nhà nước thoả thuận điều khoản trọng tài hợp đồng mua bán ngoại thương Vấn đề nhà nước Việt Nam ghi nhận khoản điều 239 Bộ luật thương mại điều quy tắc tố tụng trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam ban hành kèm theo định số 204/TTg ngày 28/04/93 VII NỘI DUNG CƠ BẢN CỦA HỢP ĐỒNG NGOẠI THƯƠNG Nội dung hợp đồng mua bán ngoại thương bao gồm nhiều điều khoản khác nhau, có điều khoản mà thiếu số hợp đồng khơng có giá trị pháp lý, nội dung chủ yếu gồm: Tên hàng: Tên hàng đối tượng hợp đồng cần thể xác nhằm tránh hiểu lầm bất đồng mặt ngôn ngữ, tập quán bên có nhiều cách để ghi tên hàng hố - Ghi tên thương mại hàng hố kèm theo tên thơng thường tên khoa học - Ghi tên hàng hoá kèm theo xuất xứ hàng hoá - Ghi tên hàng hoá kèm theo tên nhà sản xuất, nhãn hiệu hàng hoá Số lượng hàng hoá Bao gồm thoả thuận định lượng đơn vị tính, phương pháp xác định trọng lượng, độ dung sai… cho phù hợp với đặc trưng hàng hố tập qn bn bán quốc tế Chất lượng hàng hố Đó thoả thuận bên liên quan đến việc xác định chất lượng hàng hoá kiểm tra chất lượng, bảo hành, quyền nghĩa vụ bên hàng hố khơng đảm bảo chất lượng thoả thuận nhiên thoả thuận phải phù hợp với pháp luật bên tập quán quốc tế 18 Giá hàng hố Đó thoả thuận có liên quan đến đồng tiền toán, cách quy định phương pháp tính đơn vị tính giá đồng tiền toán : đồng tiền toán đồng tiền nước bên mua, bên bán nước thứ ba bên thoả thuận Về cách định giá, bên thoả thuận giá cố định thoả thuận giá di động theo đợt hàng Điều khoản phương thức toán Các phương thức toán thực tiễn đa dạng, bên thoả thuận tốn trao đổi hàng hố, tiền mặt, thơng qua tín dụng, chuyển khoản… thơng qua tín dụng (L/c) áp dụng rộng rãi mua bán quốc tế Địa điểm thời hạn giao hàng Đây điều khoản quan trọng mua bán quốc tế, có ảnh hưởng trực tiếp tới giá cả, việc xác định quyền sở hữu trách nhiệm gánh chịu rủi ro thực hợp đồng Địa điểm giao hàng nơi sản xuất, cảng biển, ga… nơi bên thoả thuận Cịn thời điểm giao hàng thời gian định khoảng thời gian mà bên phải hoàn tất việc giao nhận hàng VIII CÁC TRƯỜNG HỢP MIỄN TRÁCH NHIỆM THỰC HIỆN NGHĨA VỤ HỢP ĐỒNG Về nguyên tắc, bên không thực hiện, thực không đúng, không đầy đủ nghĩa vụ xác lập hợp đồng mà gây thiệt hại bên vi phạm phải chịu áp dụng chế tài phải bồi thường thiệt hại Tuy nhiên số trường hợp, có vi phạm bên vi phạm miễn trách nhiệm bồi thường thực hợp đồng Cụ thể sau: 19 Việc vi phạm hợp đồng gặp phải tình cấp thiết (bất khả kháng) Đó tình nằm ngồi khả kiểm soát bên vi phạm hợp đồng nhiên bên vi phạm cần phải chứng minh gặp phải tình bất khả kháng thực tế xảy Do lỗi người thứ ba gây Điều 77 luật thương mại nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam định số 299/TMDL - XNK ngày 09/04/92, trường hợp miễn trách nhiệm bao gồm: - Do bất khả kháng - Lỗi bên bên thứ ba thuộc trường hợp - Do bên thoả thuận trước 20 Phần III GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP PHÁT SINH TỪ HỢP ĐỒNG NGOẠI THƯƠNG I TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG MUA BÁN NGOẠI THƯƠNG Khái niệm Theo điều 238 Bộ luật thương mại Việt Nam tranh chấp thương mại tranh chấp phát sinh việc không thực thực không không đầy đủ cam kết xác lập hợp đôngf Tranh chấp hợp đồng mua bán quốc tế tranh chấp hợp đồng thương mại có đặc điểm sau: Đặc điểm tranh chấp hợp đồng mua bán quốc tế - Tranh chấp hợp đồng mua bán nói chung hợp đồng mua bán ngoại thương nói riêng chủ yếu phát sinh giai đoạn thực hợp đồng, chủ thể tham gia ký kết hợp đồng có trụ sở lãnh thổ quốc gia khác - Về mục đích tranh chấp: Nhằm bảo vệ quyền lợi thân bên xác lập hợp đồng, đảm bảo cho hoạt động kinh doanh thu hiệu cao bảo vệ uy tín thương trường quốc tế - Các tranh chấp xảy luôn gắn liền với yếu tố tài sản - Các tranh chấp xảy ln có nhiều hệ thống pháp luật điều chỉnh việc giải tranh chấp việc chọn hệ thống pháp luật để giải tranh chấp thường gặp nhiều khó khăn II GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP VỀ HỢP ĐỒNG NGOẠI THƯƠNG Thông thường, quyền lợi nghĩa vụ bên quan hệ kinh tế ln đối lập tranh chấp bên phát sinh điều tránh Để đảm bảo công cho bên địi hỏi phải có tổ chức có đầy đủ phẩm chất trình độ chun mơn để dung hồ mối bất hồ bên tạo thương trường ổn định phát triển 21 Hầu hết pháp luật nước ghi nhận nguyên tắc giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng mua bán nói chung từ hợp đồng ngoại thương nói riêng Các hình thức giải tranh chấp chủ yếu quốc gia ghi nhận bao gồm biện pháp: - Thương lượng - Hịa giải - Thơng qua trọng tài - Giải án Điều 239 điều 240 luật thương mại Việt Nam ghi nhận nguyên tắc giải theo hình thức giải tranh chấp hợp đồng kinh tế bao gồm hình thức giải nêu Trừ trường hợp điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết có quy định khác Thương lượng trực tiếp bên Là việc bên trao đổi đấu tranh, nhân nhượng thảo luận giải tranh chấp Thương lượng hình thức giải hạch tranh chấp khơng cần đến vai trị chủ thể thứ ba Kết thương lượng thường cam kết thoả thuận giải pháp nhằm tháo gỡ bế tắc bất đồng phát sinh mà bên không ý thức trước Phương pháp giải có số ưu điểm sau: - Khi gặp nhau, bên bộc lộ ý định - Tiết kiệm thời gian tốt giải linh hoạt gọn nhẹ, giải toả tâm lý bên - Giữ bí mật kinh doanh, uy tín thương trường quốc tế Tuy nhiên thành cơng hay thất bại phụ thuộc vào thiện chí bên Hồ giải Là hình thức giải tranh chấp bên có tham gia bên thứ ba độc lập bên chấp nhận định làm trung gian 22 hoà giải hỗ trợ bên tìm kiếm giải pháp thích hợp cho việc giải tranh chấp Giải theo thủ tục tư pháp án Giải tranh chấp thông qua thoả thuận bên hồ giải địi hỏi phải có tự nguyện thiện chí tất bên khơng mang tính cưỡng chế Các hình thức khơng mang lại kết buộc bên phải đưa việc giải án tổ chức trọng tài Việc đưa việc án nước giải bên thoả thuận trước hợp đồng thoả thuận xảy tranh chấp Việc giải thơng qua tồ án thể can thiệp sâu rộng nhà nước vào quan hệ tranh chấp phán án có giá trị buộc bên phải tuân theo Hoạt động xét xử tồ án góp phần nâng cao ý thức trách nhiệm cho thương nhân nhiên việc giải án thường làm nhiều thời gian thương gia làm ảnh hưởng tới tiến độ kinh doanh đồng thời không đảm bảo tính bí mật kinh doanh bên thường chọn việc giải thông qua tồ án biện pháp khác khơng đạt kết Giải theo thủ tục trọng tài Đây hình thức giải tranh chấp thơng qua trọng tài viên với tư cách bên thứ ba độc lập nhằm dung hoà mâu thuẫn định, phán buộc bên phải thực Đặc điểm bật phương pháp kết hợp yếu tố thoả thuận tài phán, thoả thuận tiền đề cho việc đưa phán khơng thể có phán tách rời yếu tố thoả thuận Hình thức giải thể quyền tự quyết, quyền tự định đoạt bên, đồng thời thủ tục gọn nhẹ đơn giản, chi phí thời gian tạo điều kiện cho bên đảm bảo hoạt động kinh doanh bị gián đoạn phán trọng tài mang tính chung thơng thường bên chấp nhận nhiều Ở Việt Nam có trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam bên cạnh phòng thương mại cơng nghiệp Việt Nam có thẩm quyền giải tranh chấp phát sinh từ quan hệ kinh tế có tranh chấp hợp đồng mua bán ngoại thương 23 24 ... đôngf Tranh chấp hợp đồng mua bán quốc tế tranh chấp hợp đồng thương mại có đặc điểm sau: Đặc điểm tranh chấp hợp đồng mua bán quốc tế - Tranh chấp hợp đồng mua bán nói chung hợp đồng mua bán ngoại. .. tắc giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng mua bán nói chung từ hợp đồng ngoại thương nói riêng Các hình thức giải tranh chấp chủ yếu quốc gia ghi nhận bao gồm biện pháp: - Thương lượng - Hòa giải. .. Chủ thể hợp đồng - Đối tượng hợp đồng - Đồng tiền toán 10 Theo luật thương mại Việt Nam 1997 điều đưa khái niệm khái quát hợp đồng ngoại thương sau: "Hợp đồng mua bán ngoại thương hợp đồng mua