nghiên cứu - trao đổi 30 - tạp chí luật học Bàn về biện pháp bảo lãnh ths. Phạm Văn Tuyết * ằm trong hệ thống các biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự nên "bảo lnh" mang đầy đủ các đặc tính chung của các biện pháp đó. Ngoài ra, với góc độ là biện pháp cụ thể, bảo lnh còn mang những ý nghĩa và đặc điểm riêng biệt của mình. Trong thực tế, giao dịch dân sự vẫn có thể đợc thiết lập ngay cả khi ngời có nghĩa vụ không có khả năng để bảo đảm việc thực hiện nghĩa vụ ấy và quyền lợi của bên kia vẫn đợc bảo đảm nếu bên cạnh giao dịch đó có đặt ra biện pháp bảo lnh. Bảo lnh là sự cam kết giữa ngời thứ ba với bên có quyền về việc ngời thứ ba sẽ thay bên có nghĩa vụ thực hiện nghĩa vụ trớc ngời có quyền khi đến thời hạn mà ngời có nghĩa vụ không thực hiện hoặc thực hiện không đầy đủ nghĩa vụ. Do đó, việc bảo lnh làm xuất hiện hai mối quan hệ: Quan hệ giữa ngời có quyền với ngời có nghĩa vụ; quan hệ giữa ngời thứ ba với ngời có quyền và theo đó tạo thành mối quan hệ tay ba khép kín giữa ngời bảo lnh, ngời nhận bảo lnh và ngời đợc bảo lnh. Vì vậy, quyền và nghĩa vụ trong quan hệ nghĩa vụ chính không đơn thuần chỉ là sự đối nhau giữa hai bên chủ thể trong quan hệ ấy mà đ liên quan đến cả ngời thứ ba (ngời bảo lnh). Mối liên hệ về quyền và nghĩa vụ trong các giao dịch dân sự có sử dụng biện pháp bảo lnh vợt ra khỏi phạm vi giữa các chủ thể trong quan hệ nghĩa vụ chính làm cho quan hệ dân sự trở nên phức tạp hơn nhiều. Khi tranh chấp xảy ra, việc xác định thời điểm thực hiện nghĩa vụ và ngời phải thực hiện nghĩa vụ dân sự trớc ngời có quyền cũng nh việc xác định phạm vi phần nghĩa vụ và mối liên quan giữa những ngời cùng bảo lnh trong quá trình họ thực hiện nghĩa vụ là những việc khó khăn. Xem xét vấn đề này về phơng diện lí luận, chúng tôi đề cập từng điểm cụ thể sau: 1. Thời điểm ngời bảo lãnh phải thực hiện nghĩa vụ trớc ngời nhận bảo lãnh Theo quy định tại Điều 366 Bộ luật dân sự (BLDS) thì vấn đề trên sẽ đợc xác định theo một trong hai trờng hợp: - Nếu giữa ngời bảo lnh và ngời nhận bảo lnh không có thỏa thuận khác thì theo nguyên tắc, ngời bảo lnh phải thực hiện nghĩa vụ thay cho ngời đợc bảo lnh nếu đến thời hạn nghĩa vụ phải đợc thực hiện mà ngời có nghĩa vụ không thực hiện hoặc thực hiện không đúng, không đầy đủ nghĩa vụ theo nội dung của quan hệ nghĩa vụ chính. Nghĩa là, tại thời điểm đó, ngời nhận bảo lnh có quyền yêu cầu ngời bảo lnh phải thực hiện nghĩa vụ, bất luận ngời mang nghĩa vụ chính có khả năng thực hiện hay không. - Nếu giữa ngời bảo lnh và ngời nhận bảo lnh đ thỏa thuận và xác định rõ trong văn bản bảo lnh về việc ngời bảo lnh chỉ phải thực hiện nghĩa vụ khi ngời có nghĩa vụ không có khả năng thực hiện nghĩa vụ của mình thì chỉ chừng nào xác định đợc ngời đợc bảo lnh thật sự không còn khả năng thực N * Giảng viên Khoa t pháp Trờng Đại học luật Hà Nội nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học - 31 hiện nghĩa vụ, ngời nhận bảo lnh mới có quyền yêu cầu ngời bảo lnh thực hiện nghĩa vụ. Nh vậy, ở trờng hợp này, tại thời điểm nghĩa vụ dân sự bị vi phạm, ngời có quyền thực hiện quyền của mình bằng cách yêu cầu trực tiếp đối với bên mang nghĩa vụ, dĩ nhiên trong thời gian này, ngời bảo lnh phải cung cấp những thông tin cần thiết cho ngời nhận bảo lnh về khả năng tài sản của con nợ (nếu có). Khi các bên hoặc cơ quan nhà nớc có thẩm quyền xác định bên thiếu nợ không còn khả năng thanh toán thì ngời bảo lnh mới phải thực hiện nghĩa vụ thay. Nếu ngời có nghĩa vụ đ bằng tài sản của mình trả đợc một phần công nợ thì phần còn lại thuộc nghĩa vụ của ngời bảo lnh. 2. Thời hạn bảo lãnh Về nguyên tắc chung, thời hạn của các biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự đợc xác định theo thời hạn của quan hệ cần đợc bảo đảm. Với các biện pháp bảo đảm khác nh cầm cố, thế chấp thì nguyên tắc này hoàn toàn có cơ sở khoa học và phù hợp với thực tế. Tuy nhiên, bảo lnh là quan hệ tay ba khép kín nên thời hạn bảo lnh cần phải đợc xác định cụ thể để qua đó xem xét vấn đề là từ khi nào thì ngời bảo lnh đợc coi là đ chấm dứt quan hệ với ngời nhận bảo lnh và ngời đợc bảo lnh. Ngời bảo lnh là ngời dự phòng thay ngời có nghĩa vụ để thực hiện nghĩa vụ vì lợi ích của ngời có quyền. Vì vậy, ngời bảo lnh phải có đủ khả năng để thực hiện nghĩa vụ mà họ bảo lnh. Khả năng này đợc tạo thành bởi nhiều yếu tố nh điều kiện về tài sản, điều kiện về thời gian, môi trờng Trong thực tế, có những trờng hợp cùng một ngời nhng họ chỉ có khả năng bảo lnh ở thời gian này mà không có khả năng bảo lnh ở thời gian khác. Do vậy, bảo lnh trong khoảng thời gian nào là do họ xác định tùy vào hoàn cảnh, điều kiện của mình. Ví dụ: B vay của A số tiền 50 triệu đồng với thời hạn 3 tháng (từ ngày 01/8/1996 đến 01/11/1996) và C là ngời bảo lnh cho B trớc A (vì C xét thấy vào thời gian đầu tháng 11/1996 mình vẫn còn khoản tiền cha sử dụng đủ để trả nợ thay cho B nếu vào thời điểm đó B không trả đợc nợ). Trong văn bản bảo lnh, các bên đ xác định rõ C sẽ trả thay B khoản nợ nói trên nếu ngày 01/11/1996 B không trả cho A. Đến ngày đó, B thông báo cho A rằng vì gặp khó khăn nên cha trả đợc nợ cho A đồng thời A và B thỏa thuận với nhau kéo dài thời hạn vay nợ thêm 1 tháng, đến ngày 01/12/1996 B phải trả nợ. Đầu tháng 11/1996, thấy A không thông báo gì nên C cho rằng B đ trả nợ xong. Vì vậy C đ sử dụng hết số tiền nhàn rỗi của mình vào việc khác và chuyển đi nơi khác làm ăn, sinh sống. Đến tháng 12/1996, thấy B không có khả năng trả nợ, A khởi kiện yêu cầu C thay B trả nợ cho mình. Với vụ kiện trên, việc xác định C có phải trả nợ thay cho B hay không cần phải căn cứ vào một trong hai trờng hợp sau: - Nếu trong văn bản bảo lnh, các bên có thỏa thuận về việc ngời bảo lnh chỉ phải thực hiện nghĩa vụ khi ngời đợc bảo lnh không có khả năng thực hiện nghĩa vụ của mình thì cần xác định rằng thời hạn bảo lnh đợc kéo dài cho đến thời điểm ngời có nghĩa vụ không có khả năng thực hiện nghĩa vụ đó. - Nếu trong văn bản bảo lnh, các bên không thỏa thuận nh trờng hợp trên thì cần xác định thời hạn của bảo lnh đợc tính theo thời hạn thực hiện nghĩa vụ dân sự đợc bảo đảm bằng bảo lnh. nghiên cứu - trao đổi 32 - tạp chí luật học Vì vậy, trong vụ kiện trên, thời hạn của bảo lnh chỉ đợc tính đến ngày 01/11/1996 (C không còn nghĩa vụ bảo lnh đối với việc trả nợ của B trong khoảng thời gian hợp đồng cho vay đợc kéo dài thêm giữa A và B mà C không biết và cũng không có sự đồng ý của C). Từ ví dụ trên, chúng tôi cho rằng để có cơ sở giải quyết khi tranh chấp xảy ra, cơ quan nhà nớc có thẩm quyền ban hành văn bản hớng dẫn thi hành BLDS cần dựa vào hai tình huống trên để quy định rạch ròi việc xác định thời hạn của bảo lnh. 3. Hình thức và đối tợng của bảo lãnh Hình thức và đối tợng của bảo lnh là hai vấn đề liên quan mật thiết và phụ thuộc lẫn nhau. Điều 367 BLDS quy định: "Việc bảo lnh phải đợc lập thành văn bản có chứng nhận của công chứng nhà nớc hoặc chứng thực của ủy ban nhân dân cấp có thẩm quyền, nếu có thỏa thuận hoặc pháp luật có quy định". Theo quy định này, việc bảo lnh phải thông qua hình thức viết mới đợc thừa nhận. Ngoài ra, văn bản bảo lnh có thể còn phải có chứng nhận hoặc chứng thực của cơ quan nhà nớc có thẩm quyền mới đợc coi là phù hợp (điều này tùy thuộc vào đối tợng của bảo lnh là loại tài sản gì). Trong quan hệ nghĩa vụ, lợi ích mà các bên hớng tới là lợi ích vật chất nên chỉ thông qua lợi ích vật chất mới có thể bảo đảm đợc lợi ích vật chất khác. Trừ trờng hợp tín chấp, tất cả các biện pháp bảo lnh thông thờng phải có đối tợng là tài sản hoặc việc thực hiện công việc. Nếu đối tợng của nghĩa vụ chính là việc thực hiện công việc thì đối tợng của bảo lnh là việc thực hiện công việc đó vì lợi ích của ngời có quyền. Vì vậy, ngời bảo lnh phải là ngời có khả năng thực hiện công việc này. Nếu đối tợng của nghĩa vụ chính là khoản tiền hoặc tài sản thì đối tợng của bảo lnh phải là tài sản thuộc sở hữu của ngời bảo lnh. Văn bản bảo lnh bắt buộc phải có chứng nhận của công chứng nhà nớc hoặc chứng thực của ủy ban nhân dân cấp có thẩm quyền nếu đối tợng của bảo lnh đợc xác định là tài sản cụ thể thuộc loại phải đăng kí quyền sở hữu theo quy định của pháp luật. Theo chúng tôi, để quyền lợi của các bên trong quan hệ bảo lnh đợc đảm bảo, cơ quan nhà nớc có thẩm quyền cần có văn bản hớng dẫn để quy định tách bạch hai loại bảo lnh khác nhau sau đây: - Trong trờng hợp các bên không xác định đối tợng của bảo lnh là loại tài sản cụ thể nào thì đối tợng bảo lnh là tài sản nói chung của ngời đó. Nếu bảo lnh theo dạng này thì quyền định đoạt tài sản của ngời bảo lnh không bị ràng buộc bởi sự bảo lnh. - Nếu ngời bảo lnh cam kết trớc ngời nhận bảo lnh về việc bằng tài sản cụ thể của mình để thực hiện nghĩa vụ thay cho ngời đợc bảo lnh thì trong văn bản bảo lnh phải ghi rõ đối tợng bảo lnh là loại tài sản cụ thể đó. Trờng hợp này gần giống việc ngời thứ ba bằng tài sản của mình để thế chấp (hoặc cầm cố) thay cho ngời có nghĩa vụ (dạng bảo lnh này còn đợc gọi là bảo lnh đối vật). Nếu bảo lnh theo dạng này thì ngời bảo lnh không đợc định đoạt tài sản đ đợc xác định là đối tợng của bảo lnh khi nghĩa vụ dân sự đợc bảo đảm bằng biện pháp này cha hoàn thành. 4. Phạm vi của bảo lãnh Phạm vi của bảo lnh có thể là một phần hoặc toàn bộ nghĩa vụ. Việc xác nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học - 33 định phạm vi bảo lnh là cần thiết và đặc biệt có ý nghĩa trong trờng hợp bảo lnh đối vật. Quyền lợi của ngời nhận bảo lnh chỉ đợc bảo đảm khi giá trị của tài sản là đối tợng của bảo lnh bằng hoặc lớn hơn giá trị của nghĩa vụ trong phạm vi bảo lnh. Nếu nghĩa vụ đợc bảo lnh là khoản tiền hoặc tài sản khác và các bên không có thỏa thuận gì thì phạm vi bảo lnh đợc xác định bao gồm toàn bộ nợ gốc, li trên nợ gốc, tiền phạt và tiền bồi thờng thiệt hại. Tuy nhiên, phạm vi của bảo lnh có thể chỉ là nợ gốc hoặc chỉ một phần nợ gốc hay chỉ là khoản li tùy theo sự xác định giữa ngời bảo lnh và ngời nhận bảo lnh. Nếu nghĩa vụ đợc bảo lnh là việc thực hiện công việc mà theo tính chất, công việc đó phải đợc thực hiện liên tục thì phạm vi bảo lnh là toàn bộ công việc đó. Ngoài ra, nếu công việc đó có thể thực hiện theo từng phần thì các bên có thể thỏa thuận để xác định phạm vi bảo lnh chỉ là một phần công việc nhất định. 5. Tính liên đới trong bảo lãnh Chúng tôi không có ý định đề cập tính liên đới giữa những ngời cùng bảo lnh vì khi có nhiều ngời cùng bảo lnh một nghĩa vụ thì việc thực hiện nghĩa vụ của họ đợc coi là liên đới khi nào, nội dung của việc thực hiện nghĩa vụ đó ra sao đ đợc BLDS quy định cụ thể tại Điều 370 và Điều 373. Do vậy, khi xét tính liên đới trong bảo lnh, chúng tôi chỉ bàn về mối liên quan giữa ngời bảo lnh và ngời đợc bảo lnh kể từ lúc đến thời hạn thực hiện nghĩa vụ. Xuất phát từ mục đích chủ yếu của biện pháp bảo lnh là để quyền lợi của ngời có quyền luôn luôn đợc bảo đảm thực hiện. Vì vậy, ngời thực hiện nghĩa vụ trong thực tế là ngời có nghĩa vụ hay ngời bảo lnh không phải là điều quan tâm chính của bên có quyền. Cái mà ngời có quyền quan tâm chính là việc xem xét xem ai là ngời có khả năng thực hiện nghĩa vụ đó. Theo quy định của pháp luật, nếu không có thỏa thuận gì khác thì tại thời điểm mà nghĩa vụ phải thực hiện nhng ngời có nghĩa vụ không thực hiện thì ngời bảo lnh phải thực hiện thay. Sự quy định này có đợc coi là từ thời điểm đó ngời có quyền chỉ đợc yêu cầu ngời bảo lnh thực hiện nghĩa vụ mà không đợc yêu cầu ngời có nghĩa vụ phải thực hiện nghĩa vụ hay không? Theo chúng tôi, khi vi phạm nghĩa vụ, ngời vi phạm vẫn phải tiếp tục thực hiện nghĩa vụ nếu còn đủ khả năng (dù đ có ngời bảo lnh). Mặc dù theo quy định của pháp luật tố tụng dân sự, ngời đợc bảo lnh là ngời có nghĩa vụ liên quan khi ngời nhận bảo lnh khởi kiện yêu cầu ngời bảo lnh thực hiện nghĩa vụ nhng để đảm bảo hơn về quyền lợi của ngời có quyền, pháp luật về nội dung (pháp luật dân sự) cần quy định cho ngời nhận bảo lnh quyền đợc lựa chọn trong việc yêu cầu ai (hoặc là ngời bảo lnh hoặc là ngời có nghĩa vụ) thực hiện nghĩa vụ đối với mình. Vì thế, pháp luật cần xác định: Từ thời điểm nghĩa vụ đến hạn phải thực hiện thì ngời bảo lnh và ngời đợc bảo lnh cùng liên đới trong việc thực hiện toàn bộ nghĩa vụ trớc ngời nhận bảo lnh./. . luật học Bàn về biện pháp bảo lãnh ths. Phạm Văn Tuyết * ằm trong hệ thống các biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự nên " ;bảo lnh". bảo lnh thực hiện nghĩa vụ nhng để đảm bảo hơn về quyền lợi của ngời có quyền, pháp luật về nội dung (pháp luật dân sự) cần quy định cho ngời nhận bảo