nghiên cứu - trao đổi 10 Tạp chí luật học số 3/2011 (1) ts. bùi xuân hải * 1. Bo v c ụng, thnh viờn cụng ti bng cụng c phỏp lut Trong lớ lun khoa hc phỏp lớ th gii khong 2 thp k gn õy, ngi ta núi nhiu n vai trũ ca phỏp lut trong vic bo v c ụng (law matters thesis), bt u l cỏc nghiờn cu c cụng b cui thp niờn th 4 ca th k XX ca nhúm bn giỏo s ni ting ca Bc M ng u l giỏo s La Porta (the Gang of Four - tm dch l Nhúm b t). (2) Cỏc nghiờn cu phng Tõy (vớ d nhúm Gang of Four, Giỏo s Low Chee Keong, Giỏo s G. Walker) cho rng cụng c phỏp lut gi vai trũ quan trng nht trong vic bo v quyn li ca cỏc c ụng v h cng khng nh rng cụng c phỏp lut phi c hiu bao gm c phỏp lut v vic thc thi phỏp lut (law and law enforcement). (3) Cỏc quy nh phỏp lut liờn quan n bo v nh u t cú trong khỏ nhiu lnh vc phỏp lut quc gia, chng hn nh lut cụng ti, lut chng khoỏn, lut phỏ sn, lut cnh tranh v phỏp lut v mua bỏn, sỏp nhp Tuy nhiờn, quan im c tha nhn rng rói trờn th gii l trong tt c cỏc lnh vc phỏp lut liờn quan n bo v c ụng thỡ cỏc quy nh trong lut cụng ti v lut chng khoỏn gi vai trũ quan trng bc nht. (4) Theo Ngõn hng th gii (World Bank), khi ỏnh giỏ v tỡnh trng bo v nh u t ca mt quc gia thỡ chc chn phi quan tõm n 3 vn c bn sau õy: 1) S cụng khai hoỏ cỏc thụng tin v s hu trong cụng ti v ti chớnh ca cụng ti; 2) Bo v c ụng thiu s; 3) Nng lc m bo thc thi phỏp lut ca to ỏn v c quan qun lớ th trng chng khoỏn. (5) Giỏo s Hertig v Kanda thỡ cho rng bo v nh u t phỏp lut cn phi quy nh ngha v cụng khai hoỏ thụng tin ca cụng ti; phi cú cỏc quy nh v nhúm cụng ti v kim soỏt giao dch trong cỏc nhúm cụng ti v quy nh v ngha v ca ngi qun lớ cụng ti. (6) Vn bo v c ụng bng cụng c phỏp lut cú th khỏc nhau gia cỏc quc gia trờn th gii do nhng khỏc bit v truyn thng phỏp lut, vn hoỏ, mc phỏt trin ca nn kinh t. Vỡ th, vic s dng cụng c phỏp lut Vit Nam cú th khụng ging vi cỏc nc t bn phng Tõy vi trỡnh phỏt trin cao hn nhiu v kinh nghim trong sut my trm nm. Vit Nam, ỏn l vn cha c tha nhn l ngun lut, cha l cn c m da vo ú cỏc thm phỏn cú th phỏn x cỏc tranh chp. (7) Mc dự trong thi gian gn õy, mt s bn ỏn, quyt nh giỏm c thm ca To ỏn nhõn dõn ti cao (TAND) ó c cụng b nhng vai trũ ca ỏn l vn cha c khng nh chớnh thc. Cú ý kin cho rng: Hin nay h thng phỏp lut nc ta cha cụng nhn ỏn l l mt trong * Khoa lut thng mi Trng i hc Lut thnh ph H Chớ Minh nghiên cứu - trao đổi Tạp chí luật học số 3/2011 11 nhng ngun lut c ỏp dng trong hot ng xột x. Nu ỏp dng vo s khụng phự hp. Mi nc cú ch phỏp lut riờng nờn vic ỏp dng ỏn l vo nc ta trong thi im ny l cha c. (8) Vỡ th, cụng c phỏp lut bo v c ụng chớnh l cỏc vn bn quy phm phỏp lut. Chỳng ta u bit rng cụng ti phi cú iu l song quyn li ca c ụng thiu s khụng th trụng cy vo quy nh ca iu l cụng ti, khi m cỏc nh u t Vit Nam thng thnh lp cụng ti vi bn iu l khỏ s si ch hon thnh th tc ng kớ kinh doanh, thm chớ l sao chộp iu l ca cụng ti khỏc hay s dng ỳng bn mu iu l rt n gin m cỏc c quan ng kớ kinh doanh khuyn cỏo s dng. Chng th hi vng vo vic cỏc c ụng ln s sa i, b sung iu l nhm tng cng vic bo v cỏc c ụng nh, gúp ớt vn trong cụng ti bi vỡ t l biu quyt thụng qua sa i, b sung iu l luụn mc cao (ớt nht l 75% s phiu biu quyt). (9) Vỡ vy, õy l mt trong cỏc lớ do m nh nc phi bng phỏp lut quy nh cỏc quyn ca c ụng thiu s v to iu kin cho c ụng thiu s thc hin cỏc quyn ca mỡnh. Nhỡn mt cỏch tng quan, nh nc s dng cụng c phỏp lut bo v c ụng thụng qua cỏc phng din ch yu sau õy: 1) Quy nh v quyn ca c ụng, c bit l c ụng thiu s, v quyn c bi thng thit hi v kh nng khi kin bo v quyn li ca mỡnh; 2) Quy nh v iu kin hp v biu quyt thụng qua cỏc quyt nh ca i hi ng c ụng (HC) v hi ng thnh viờn (HTV) cụng ti; 3) Quy nh v ngha v ca cỏc ch th cú liờn quan n quyn v li ớch ca c ụng, nh ngha v ca cụng ti, ngha v ca ngi qun lớ cụng ti v c bit cn phi hi ho hoỏ mi quan h gia c ụng ln v c ụng thiu s. (10) Quy nh v quyn ca c ụng l iu kin tiờn quyt v quan trng nht bo v c ụng, l phng tin c ụng cú th s dng bo v mỡnh. Nhng yu t khỏc nh c ch kim soỏt bờn trong thụng qua cu trỳc qun tr ni b hay c ch kim soỏt bờn ngoi v thit ch m bo thc thi phỏp lut l nhng yu t b tr, yu t m bo, l iu kin cho cỏc quyn ca c ụng c thc thi nhm bo v c ụng. (11) V phng din lớ lun, nu cn c vo tớnh cht ca cỏc quyn v kh nng m bo cỏc quyn ca c ụng thỡ cỏc quyn ca c ụng cú th c chia thnh cỏc quyn mang tớnh phũng nga v cỏc quyn mang tớnh khc phc. (12) Cn c Lut doanh nghip nm 2005, xột mt cỏch tng quan, cỏc quyn ca c ụng cụng ti cú th c chia thnh cỏc nhúm ch yu sau õy: 1) Nhúm quyn v ti sn; 2) Nhúm quyn v qun tr/qun lớ cụng ti (v d hp, biu quyt, c, ng c ); 3) Quyn c thụng tin; 4) Quyn v phc hi quyn li hay nhúm quyn mang tớnh khc phc. Phỏp lut phi bo v quyn v li ớch chớnh ỏng cho cỏc c ụng song quy nh phỏp lut v bo v c ụng cng phi da trờn cỏc nguyờn tc nht nh. Th nht, phỏp lut phi bo v c ụng núi chung trờn nguyờn tc bỡnh ng m khụng cú s phõn bit c ụng ln hay c ụng thiu s; c ụng nh ch hay cỏ nhõn; c ụng nh nc hay t nhõn; c ụng trong nc hay nc ngoi. i x bỡnh ng gia cỏc c nghiªn cøu - trao ®æi 12 T¹p chÝ luËt häc sè 3/2011 đông chính là một trong số các nguyên tắc quản trị công ti quan trọng được quy định trong Bộ nguyên tắc quản trị công ti (Corporate Governance Principles) của OECD. (13) Thứ hai, pháp luật bảo vệ cổ đông phải đảm bảo sự hài hoà, cân bằng về lợi ích giữa các nhóm cổ đông lớn và cổ đông thiểu số. Vấn đề tương quan lợi ích, vị thế, đặc điểm của các loại cổ đông cũng là những vấn đề khá phức tạp cho các nhà làm luật khi xây dựng các quy định về quyền và nghĩa vụ của cổ đông. Nói bảo vệ cổ đông là nói tới việc bảo vệ quyền và lợi ích chính đáng của họ trong công ti. Song, thế nào là quyền lợi ích chính đáng cũng là câu hỏi lớn, bởi vì bảo vệ cổ đông A nhưng không thể làm thiệt hại đến cổ đông B trong cùng công ti. Chẳng hạn, nếu quy định điều kiện tham dự họp và biểu quyết thật cao thì sẽ có lợi cho cổ đông thiểu số, giúp “tiếng nói” của họ thêm trọng lượng song cũng có thể gây khó khăn, bực tức cho cổ đông góp vốn nhiều vì những điều họ muốn sẽ khó được thông qua, trong khi về nguyên tắc, lợi nhuận và lỗ sẽ chia theo tỉ lệ tương ứng với vốn góp (trừ loại cổ phần ưu đãi cổ tức). Vì thế, những túc số về tỉ lệ tối thiểu 65% hay 51% hoặc 75% để họp hợp lệ hay khi biểu quyết thông qua quyết định của ĐHĐCĐ hay HĐTV luôn là chủ đề được tranh luận. (14) Pháp luật công ti không nên quá thiên vị, không nên bảo vệ nhóm cổ đông nào đó một cách thái quá, vượt quá mức độ cần thiết. Thứ ba, các quy định về bảo vệ cổ đông phải nhằm phát triển công ti, để công ti có thể hoạt động kinh doanh hiệu quả vì lợi ích chung chứ không cản trở hoạt động kinh doanh bình thường của công ti. Pháp luật phải bảo vệ cổ đông nhưng cũng không để các quy định về bảo vệ cổ đông bị lạm dụng, cản trở hoạt động kinh doanh bình thường của công ti. Ví dụ, có cần thiết phải quy định điều kiện tỉ lệ họp hợp lệ của ĐHĐCĐ trong các công ti đại chúng cao như hiện nay hay không khi mà rất nhiều công ti đại chúng, đặc biệt là các công ti niêm yết không thể tiến hành cuộc họp ĐHĐCĐ ngay từ lần triệu tập đầu tiên do không đủ điều kiện theo quy định (65% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết). Nhiều công ti cổ phần (CTCP) phải triệu tập cuộc họp ĐHĐCĐ đến lần thứ 3 mới thành công, gây ra sự lãng phí khá lớn về thời gian và tiền bạc. Hoặc Điều 100 Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định các CTCP phải gửi tài liệu cuộc họp ĐHĐCĐ bằng văn bản giấy theo phương thức bảo đảm đến tất cả các cổ đông, đối với những công ti niêm yết có hàng vạn cổ đông thì chi phí gửi thư này có thể lên tới hàng tỉ đồng, trong khi chúng ta có thể có giải pháp khác hiệu quả hơn trong thời đại công nghệ thông tin đang phát triển như vũ bão hiện nay. Vấn đề áp dụng pháp luật trong thực tiễn hay thực thi pháp luật là rất quan trọng trong việc bảo vệ cổ đông. Pháp luật chỉ là trên giấy và coi như không tồn tại nếu như nó không được thực thi trong thực tiễn. Các chế tài đối với hành vi vi phạm pháp luật phải có độ nghiêm khắc đúng mức để răn đe. Các quy định của pháp luật về quyền của cổ đông cần phải được thực thi trong thực tiễn. Khi đã có bản án, quyết định có hiệu lực của toà án hay trọng tài thương mại thì phán quyết đó phải được tôn trọng và phải được thi hành nghiêm túc trên thực tế. Nếu các quy định của pháp luật không được thực thi thì quy nghiªn cøu - trao ®æi T¹p chÝ luËt häc sè 3/2011 13 định dù tốt đến mấy cũng trở thành vô nghĩa. Cũng như rất nhiều quốc gia khác trên thế giới, theo pháp luật hiện hành của Việt Nam, toà án nhân dân và trọng tài thương mại là hai hình thức tài phán mà các cổ đông có thể sử dụng để bảo vệ quyền lợi của mình. Nếu khởi kiện tại toà án, việc giải quyết vụ việc sẽ theo quy định của Bộ luật tố tụng dân sự năm 2004. Theo Điều 29 Bộ luật tố tụng dân sự thì toà án nhân dân có thẩm quyền giải quyết các tranh chấp phát sinh trong hoạt động kinh doanh, thương mại giữa các cá nhân, tổ chức có đăng kí kinh doanh và đều có mục đích lợi nhuận về đầu tư, mua bán cổ phiếu, trái phiếu và giấy tờ có giá khác. Toà án nhân dân cũng có thẩm quyền giải quyết các tranh chấp giữa công ti với thành viên, tranh chấp giữa thành viên công ti với nhau liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể, tổ chức lại công ti. (15) Bộ luật tố tụng dân sự năm 2004 chia các vụ việc dân sự thành 2 nhóm: các tranh chấp dân sự và yêu cầu về dân sự hay vụ án dân sự và việc dân sự. Ngành toà án vẫn còn đang rất lúng túng và các thẩm phán có quan điểm khác nhau xung quanh việc giải quyết yêu cầu hủy quyết định của ĐHĐCĐ (Điều 107 Luật doanh nghiệp năm 2005) là tranh chấp (vụ án) kinh doanh, thương mại hay yêu cầu (việc) kinh doanh thương mại. Chẳng hạn, trong 2 vụ việc yêu cầu huỷ quyết định của ĐHĐCĐ của CTCP đay Sài Gòn và CTCP 565 tại Thành phố Hồ Chí Minh, chúng ta thấy đường lối xử lí vấn đề này rất khác nhau giữa các thẩm phán của Toà phúc thẩm TAND tối cao tại Thành phố Hồ Chí Minh và Toà kinh tế TAND Thành phố Hồ Chí Minh bởi vì yêu cầu huỷ quyết định của ĐHĐCĐ lúc thì được các thẩm phán coi là vụ án dân sự khi thì họ xác định là việc dân sự chứ không phải vụ án. (16) Việc nâng cao hiệu lực, hiệu quả, chất lượng của công tác xét xử tại toà án nhân dân và tổ chức tốt thi hành án dân sự là đòi hỏi tất yếu cho việc bảo vệ cổ đông. Bên cạnh đó, mức xử phạt các hành vi vi phạm phải mang tính răn đe cao, không nên quá thấp sẽ tạo tâm lí khinh nhờn, coi thường pháp luật hay thậm chí chấp nhận nộp tiền phạt do vi phạm pháp luật nhưng mang về lợi nhuận lớn hơn số tiền phạt vi phạm nhiều lần. Mức xử phạt quá nhẹ sẽ làm giảm hiệu lực của pháp luật trong thực tiễn. 2. Bảo vệ cổ đông, thành viên công ti thông qua điều lệ công ti Trong tất cả các công ti, điều lệ giữ vai trò đặc biệt quan trọng, với bản chất là “hợp đồng đặc biệt” giữa các thành viên, cổ đông, nó là một trong các căn cứ, cơ sở để giải quyết các tranh chấp phát sinh. (17) Điều lệ công ti cũng có thể biểu hiện sự tương quan lực lượng giữa các cổ đông và định hướng phát triển của công ti đó. Theo quy định của Luật doanh nghiệp năm 2005 thì tất cả các công ti đều phải có điều lệ và nó phải được xây dựng trên cơ sở phù hợp với quy định của Luật doanh nghiệp năm 2005 và các văn bản hướng dẫn thi hành. Điều 22 Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định khá rõ những nội dung điều lệ công ti phải có, trong đó bao gồm cả những vấn đề liên quan đến quyền lợi của cổ đông như: quyền và nghĩa vụ của thành viên, của cổ đông công ti; thể thức thông qua quyết định của công ti; nguyên tắc giải quyết tranh chấp nội bộ; những trường hợp thành viên có thể yêu cầu công ti mua nghiªn cøu - trao ®æi 14 T¹p chÝ luËt häc sè 3/2011 lại phần vốn góp hoặc cổ phần; nguyên tắc phân chia lợi nhuận và xử lí lỗ trong kinh doanh; thể thức sửa đổi, bổ sung điều lệ công ti v.v Hơn nữa, Điều 22 Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định ngoài những nội dung mà Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định cụ thể, điều lệ của công ti còn bao gồm những nội dung khác do thành viên, cổ đông thoả thuận nhưng không được trái với quy định của pháp luật. Luật doanh nghiệp cũng có nhiều quy định cho phép công ti được quyền quy định cụ thể các vấn đề trong điều lệ của mình, những cụm từ như “trừ trường hợp điều lệ công ti có quy định khác”, “trong trường hợp điều lệ công ti không có quy định khác thì…”, “trường hợp điều lệ công ti không quy định thì…”, “tỉ lệ cụ thể do điều lệ công ti quy định”, “… do điều lệ công ti quy định” xuất hiện nhiều lần trong Luật doanh nghiệp năm 2005. Tùy theo điều kiện cụ thể của mỗi công ti, các cổ đông (thông qua HĐTV hay ĐHĐCĐ) có quyền quy định trong điều lệ và trong các quy định nội bộ của mình các nguyên tắc quản trị công ti, nguyên tắc công bố thông tin, cơ chế thông qua quyết định… theo hướng bảo vệ tốt hơn, mạnh mẽ hơn quyền lợi của các cổ đông, đặc biệt là các cổ đông thiểu số. Chẳng hạn, bên cạnh nghĩa vụ công bố thông tin theo pháp luật mang tính bắt buộc, bảo vệ cổ đông còn có thể thực hiện thông qua cơ chế công bố thông tin tự nguyện. Sự tự nguyện công bố thông tin sẽ làm cho các nhà đầu tư tin tưởng, sẽ tạo cơ hội cho các cổ đông giám sát công tác quản lí điều hành công ti. Tuy nhiên, trong thực tế cổ đông chưa coi trọng điều lệ đúng mức và họ thường coi đây như tài liệu bắt buộc phải có chỉ để thành lập công ti chứ ít quan tâm đến nội dung của nó. Vì vậy, điều lệ mẫu sơ sài của các phòng đăng kí kinh doanh hay các văn phòng luật sư vẫn thường được các nhà đầu tư sử dụng chung trong việc đăng kí thành lập công ti. Tâm lí không coi trọng điều lệ, dẫn đến hậu quả không tốt trong quản trị công ti và làm giảm khả năng tự điều chỉnh - điểm tiến bộ rất quan trọng mà Luật doanh nghiệp năm 2005 đã dành cho các cổ đông. Trong thực tế, cổ đông cũng rất khó có thể sử dụng điều lệ để giải quyết tranh chấp hay bảo vệ quyền lợi của mình hoặc ràng buộc nghĩa vụ của người quản lí công ti. Từ kinh nghiệm thực tiễn giải quyết các tranh chấp phát sinh trong công ti, nhiều thẩm phán đã cho rằng điều lệ sơ sài, không hợp lí cũng là một trong các nguyên nhân dẫn đến tranh chấp nội bộ công ti, vì các cổ đông, thành viên ít coi trọng điều lệ công ti; điều lệ thiếu nhiều điều khoản cần thiết cho công tác quản trị công ti và bảo vệ quyền lợi của cổ đông, thành viên công ti. (18) 3. Bảo vệ cổ đông, thành viên công ti bằng các quy tắc mềm Quan niệm về “luật mềm” (soft law) của nhiều giáo sư luật phương Tây thực chất không phải là luật theo nghĩa của nó đang được hiểu ở Việt Nam. Ở các nước phương Tây, họ sử dụng khái niệm này để chỉ nhóm các quy tắc liên quan đến bảo vệ cổ đông mà không phải do cơ quan nhà nước ban hành, cũng không phải là án lệ của toà án. Luật mềm thường được hiểu bao gồm các quy tắc quản trị công ti (code of corporate governance), các quy tắc về đạo đức kinh nghiªn cøu - trao ®æi T¹p chÝ luËt häc sè 3/2011 15 doanh (codes of ethics, business ethics) và các quy tắc nghề nghiệp mà các kiểm toán viên, kế toán viên cần phải tuân theo. (19) Luật mềm được các giáo sư luật phương Tây mô tả là những quy tắc mang tính tự nguyện, mà các công ti có thể áp dụng hoặc không áp dụng. (20) Những bộ quy tắc về quản trị công ti đã phát triển mạnh mẽ trong khoảng hai thập kỉ gần đây do sự phát triển của thị trường chứng khoán và những sự cố đã từng xảy ra trong cuộc khủng hoảng tài chính châu Á – Thái Bình Dương cuối thế kỉ XX, sự sụp đổ của một số công ti niêm yết lớn trên thị trường chứng khoán Hoa Kỳ như Enron, Tycom hay Worldcom trong mấy năm đầu của thế kỉ XXI. Những nỗ lực cao nhất trong việc xây dựng và ban hành Bộ nguyên tắc về quản trị công ti trên thế giới là của Tổ chức hợp tác và phát triển kinh tế (OECD). Bộ nguyên tắc này đã được ban hành năm 1999 và đựợc sửa đổi, bổ sung vào năm 2004 (Corporate Governance Principles 2004). Nó được khá nhiều quốc gia tham khảo để xây dựng bộ nguyên tắc quản trị công ti của mình - chẳng hạn như các nền kinh tế chuyển đổi như Ba Lan, Séc, Nga, Trung Quốc Các nguyên tắc quản trị công ti được nhắc đến nhiều hơn trong thời gian gần đây và trong đó vấn đề bảo vệ cổ đông ngày càng trở nên phổ biến. (21) Các quy tắc quản trị công ti cũng đã được nhắc đến trong thời gian gần đây ở Việt Nam mặc dù nó còn là phạm trù khá mới mẻ đối với nhiều nhà đầu tư và người quản lí công ti. Một số tổ chức phi chính phủ, như Mekong Capital đã có nhiều nỗ lực trong việc xây dựng các quy tắc chuẩn mực về quản trị công ti nhằm bảo vệ cổ đông từ trước khi nhà nước ban hành quy định chính thức về vấn đề này. (22) Chẳng hạn như: Hướng dẫn về thực hành quản trị công ti năm 2003, Giới thiệu về ban kiểm soát năm 2004 và Cẩm nang hướng dẫn tổ chức cuộc họp của hội đồng quản trị và ĐHĐCĐ năm 2005… Ngày 13/3/2007, Bộ tài chính đã ban hành Quy chế quản trị công ti áp dụng cho các công ti niêm yết trên sở giao dịch chứng khoán/Trung tâm giao dịch chứng khoán. Quy chế này được xây dựng theo quy định của Luật doanh nghiệp năm 2005, Luật Chứng khoán năm 2006 và vận dụng những thông lệ quốc tế tốt nhất về quản trị công ti phù hợp với điều kiện của Việt Nam nhằm đảm bảo sự phát triển bền vững của thị trường chứng khoán và góp phần lành mạnh hoá nền kinh tế; bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của cổ đông; thiết lập những chuẩn mực về hành vi, đạo đức nghề nghiệp của các thành viên hội đồng quản trị, ban giám đốc, ban kiểm soát và cán bộ quản lí của các công ti niêm yết. Nó cũng là cơ sở để đánh giá việc thực hiện quản trị công ti của các công ti niêm yết. (23) Tuy nhiên, Bộ quy tắc về quản trị công ti do Bộ tài chính ban hành không phải là “luật mềm” như vẫn thấy ở các nước phương Tây, các nguyên tắc quản trị công ti ở Việt Nam được ban hành bởi văn bản pháp luật với các chế tài được quy định cụ thể. Những nguyên tắc quản trị công ti, quy tắc đạo đức nghề nghiệp của kiểm toán viên, kế toán cũng giữ vai trò nhất định trong việc bảo vệ cổ đông; tuy nhiên, đây vẫn còn là những vấn đề khá mới ở Việt Nam và ít được sử dụng trong thực tiễn. nghiªn cøu - trao ®æi 16 T¹p chÝ luËt häc sè 3/2011 4. Cơ chế tự bảo vệ của cổ đông, thành viên công ti Việc bảo vệ cổ đông còn được thực hiện bằng cơ chế tự bảo vệ, có nghĩa là các cổ đông phải hiểu các quyền của mình, phải biết sử dụng các quyền của mình, trong đó bao gồm cả quyền chất vấn, quyền yêu cầu cung cấp thông tin, quyền khởi kiện người quản lí công ti… để bảo vệ quyền lợi của mình nói riêng và của công ti nói chung. Nếu cổ đông không biết tự bảo vệ mình, thờ ơ với chính quyền, lợi ích chính đáng của mình thì chẳng có cơ chế bảo vệ nào thay thế được. Theo kết quả điều tra xã hội học của chúng tôi thì 47% số cổ đông được hỏi không biết hoặc biết chút ít về các quyền của mình theo Luật doanh nghiệp năm 2005 và khoảng 36% cổ đông không biết hoặc biết một chút ít về các quyền của mình theo điều lệ công ti. (24) Điều đó chứng tỏ rất nhiều cổ đông ít hiểu biết các quyền của mình. Việc bảo vệ cổ đông còn có thể thông qua hoạt động của hiệp hội cổ đông. Trong những trường hợp nhất định, một cổ đông riêng lẻ khó có thể tự bảo vệ quyền lợi của mình do những hạn chế về năng lực chuyên môn, về tài chính và thời gian, cũng như không đủ khả năng nhất định để thực hiện hành động đáng kể nhằm bảo vệ chính mình. Vì thế, ở nhiều nước trên thế giới đã có những hiệp hội của các cổ đông để bảo vệ quyền lợi chính đáng cho các cổ đông. Nếu như hiệp hội của các doanh nghiệp thường chỉ nhằm mục đích bảo vệ lợi ích cho các doanh nghiệp trước chính quyền thì hiệp hội của các cổ đông sẽ bảo vệ quyền lợi của cổ đông trước những người quản lí công ti hay trước sự chèn ép của các cổ đông lớn hoặc đòi hỏi cổ đông lớn, người quản lí công ti phải thực hiện đúng các nghĩa vụ của mình. Mặc dù Việt Nam đã có rất nhiều hiệp hội của doanh nghiệp nhưng chưa có hiệp hội của các cổ đông. Ngày 05/11/2003, Hiệp hội các nhà đầu tư tài chính Việt Nam (VAFI) - tổ chức phi lợi nhuận, tự nguyện của các tổ chức và cá nhân hoạt động trong lĩnh vực đầu tư tài chính và những lĩnh vực có liên quan đến thị trường tài chính Việt Nam đã được thành lập. Một trong những chức năng và nhiệm vụ cơ bản của VAFI là bảo vệ quyền lợi của các nhà đầu tư, giúp các nhà đầu tư am hiểu pháp luật và an tâm bỏ vốn đầu tư vào các doanh nghiệp; đại diện các nhà đầu tư tài chính xây dựng và quan hệ hợp tác với các hiệp hội khác nhằm thiết lập mối quan hệ giữa các nhà đầu tư tài chính với các nhà đầu tư chiến lược để góp phần phát triển thị trường tài chính và môi trường (Xem tiếp trang 9) (1). Về lí do bảo vệ cổ đông, thành viên công ti, xem: Bùi Xuân Hải, “Bảo vệ cổ đông: Mấy vấn đề lí luận và thực tiễn trong Luật doanh nghiệp năm 2005”, Tạp chí khoa học pháp lí, 1/2009, tr. 23 - 30. (2). Nhóm này gồm các giáo sư: Rafael La Porta, Florencio Lopez-de-Silanes, Andrei Shleifer và Robert Vishny. Đây là những giáo sư luật, kinh tế và tài chính, giảng dạy tại nhiều trường đại học ở châu Âu và Bắc Mỹ. Các nghiên cứu của the Gang of Four đã được World Bank sử dụng trong việc đánh giá tình trạng bảo vệ nhà đầu tư trong các nền kinh tế toàn cầu. Xem:http:// www.doingbusiness.org. (3). Xem quan điểm này của Nhóm bộ tứ (the Gang of Four) trong „Investor Protection and Corporate Governance‟ (2000) 58 Journal of Financial Economics 3-27, tr. 4; của Giáo sư Low Chee Keong trong “Introduction - The Corporate Governance Debate”, in Low Chee Keong (ed), Corporate Governance: An Asia- Pacific Critique (2002) , tr. 7; nghiên cứu - trao đổi Tạp chí luật học số 3/2011 17 v ca Gordon Walker and Terry Reid, Upgrading Corporate Governance in East Asia (2002) 17(3) Journal of International Banking Law, 58, tr. 64 - 5. (4). Vớ d, xem quan im ny ca Nhúm b t trong Rafael La Porta, Florencio Lopez-de-Silanes, Andrei Shleifer, v Robert Vishny, Investor Protection and Corporate Governance (2000) 58 Journal of Financial Economics 3-27, tr. 5. (5).Xem: World Bank, Protecting Investors, 2004 (bn in t), cú trờn website ca World Bank. (6).Xem: Gerard Hertig and Hideki Kanda, "Creditor Protection" in Reinier R. Kraakman et al (eds), The Anatomy of Corporate Law: A Comparative and Functional Approach (2004) 71, tr. 77 - 96. (7).Xem: o Trớ c, V h thng phỏp lut Vit Nam v mt s nh hng i mi, hon thin, Tp chớ khoa hc phỏp lớ, 1/2010, tr. 6. (8). Trớch li t Bỏo phỏp lut thnh ph H Chớ Minh ngy 22/8/2010. (9).Xem: Khon 2 iu 52 v khon 3 iu 104 Lut doanh nghinp nm 2005. (10).Xem: Bui Xuan Hai, Corporate Governance in Vietnamese Company Law: A Proposal for Reform, PhD thesis, La Trobe University, Australia, 2007, tr. 32. (11).Xem: Quỏch Thỳy Qunh, Quyn ca c ụng thiu s theo phỏp lut Vit Nam, Tp chớ lut hc, 4/2010, tr. 19. (12).Xem: Quỏch Thuý Qunh, Tld, tr. 19 - 20. (13).Xem: OECD, Corporate Governance Principles, 2004. (14).Xem: Cỏc iu kin hp hp l v thụng qua quyt nh ca HTV trong cụng ti TNHH ti cỏc iu 51, 52; ca HC trong CTCP ti cỏc iu 102 v 104 Lut doanh nghip nm 2005. (15). Bờn cnh vic lit kờ cỏc loi tranh chp kinh doanh, thng mi thuc thm quyn gii quyt ca to ỏn theo khon 1, 2, 3; khon 4 iu 29 l iu khon m khi quy nh rng to ỏn nhõn dõn cũn cú thm quyn gii quyt cỏc tranh chp v kinh doanh, thng mi khỏc m phỏp lut cú quy nh. Tuy nhiờn, quy nh ny cũn thiu rừ rng v m h trong thc tin ỏp dng. Ngoi quy nh ti B lut t tng dõn s nm 2004, cng cn tham kho thờm cỏc hng dn khỏc ca To ỏn nhõn dõn ti cao v thm quyn xột x tranh chp kinh doanh, thng mi ca to ỏn, chng hn Ngh quyt s 01/2005/NQ-HTP, ngy 31/3/2005 ca Hi ng thm phỏn To ỏn nhõn dõn ti cao. (16).Xem: Bn ỏn s 33/2007/KDTM-PT ca To phỳc thm To ỏn nhõn dõn ti cao ti thnh ph H Chớ Minh; Quyt nh s 1875/QVDS-KDTM-ST ca to ỏn nhõn dõn thnh ph H Chớ Minh; Quyt nh s 1664/2008/KDTM-ST ca to ỏn nhõn dõn thnh ph H Chớ Minh v Quyt nh s 11/2009/QKDTM-PT ca To phỳc thm To ỏn nhõn dõn ti cao ti thnh ph H Chớ Minh. (17). Bỡnh lun v iu l cụng ti, xem thờm Nguyn Ngc Bớch - Nguyn ỡnh Cung, Cụng ti: Vn, qun lớ & tranh chp, 2009, tr. 95 - 100. (18). Vớ d xem ý kin ca cỏc thm phỏn To ỏn nhõn dõn ti cao trong cỏc tham lun: Nguyn Th Kim Vinh, Thc trng tranh chp ni b cụng ti v gii phỏp; Qung c Tuyờn - Nguyn Vn Cng, Gii quyt tranh chp ni b cụng ti: Thc tin v gii phỏp, tham lun k yu Hi tho Bo v c ụng: Nhng vn lớ lun v thc tin trong phỏp lut doanh nghiờp Vit Nam, Trng i hc Lut thnh ph H Chớ Minh, ngy 08/5/2010; tr. 73, 79. (19).Xem: Christine A. Mallin, Corporate Governance (2004), tr. 29 - 30, 149, 165. (20).Xem: Jean Jacques du Plessis, James McConvill and Mirko Bagaric, Principles of Contemporary Corporate Governance (2005), tr. 113; John Farrar, 'Corporate Governance and the Judges' (2003) 15(1) Bond Law Review 65, tr. 67. (21).Xem: Cally Jordan, 'The Conundrum of Corporate Governance' (2005) 30(3) Brooklyn Journal of International Law 983, tr. 1010. Giỏo s Cally Jordan ó tng l c vn phỏp lut cao cp ca World Bank giỳp Vit Nam khỏ nhiu trong vic xõy dng Lut doanh nghip nm 1999. (22). Mekong Capital l cụng ti qun lớ qu u t hng u Vit Nam vi ngun vn ca nhiu t chc quc t v t nhõn. Nhng thụng tin v Mekong Capital cú th xem ti http://www.mekongcapital.com (23).Xem: iu 1 Quy ch qun tr cụng ti ỏp dng cho cỏc cụng ti niờm yt c phiu trờn s giao dch chng khoỏn/ trung tõm giao dch chng khoỏn. (24).Xem: Bỏo cỏo kt qu iu tra xó hi hc ca Nhúm nghiờn cu ti khoa hc cp b Bo v nh u t: Nhng vn lớ lun v thc tin ca phỏp lut doanh nghip Vit Nam trong bi cnh hi nhp do TS. Bựi Xuõn Hi lm ch nhim, Trng i hc Lut thnh ph H Chớ Minh, 2010. . chính và môi trường (Xem tiếp trang 9) (1). Về lí do bảo vệ cổ đông, thành viên công ti, xem: Bùi Xuân Hải, Bảo vệ cổ đông: Mấy vấn đề lí luận và thực. quản trị công ti và bảo vệ quyền lợi của cổ đông, thành viên công ti. (18) 3. Bảo vệ cổ đông, thành viên công ti bằng các quy tắc mềm Quan niệm về