nghiên cứu - trao đổi 30 - tạp chí luật học Một số ý kiến về sửa đổi pháp lệnh hợp đồng kinh tế ThS. Nguyễn Thị Khế * 1. Trong nền kinh tế thị trờng, sản phẩm làm ra là để trao đổi, mua bán, do đó hợp đồng kinh tế có vai trò hết sức quan trọng. Nó là hình thức pháp lí của mối quan hệ kinh tế, quan hệ hàng hóa- tiền tệ giữa các chủ thể kinh doanh. Hợp đồng kinh tế trong nền kinh tế thị trờng không còn là công cụ của Nhà nớc trong việc xây dựng và thực hiện kế hoạch nh trong nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung và bao cấp nữa mà là công cụ của chính các chủ thể kinh doanh để họ trao đổi hàng hóa, thực hiện dịch vụ nhằm mục đích kinh doanh. Hợp đồng kinh tế trở về với bản chất của hợp đồng - sự thỏa thuận của các bên trong việc xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền và nghĩa vụ trên cơ sở tự nguyện, bình đẳng và không trái pháp luật. 2. Để phát huy vai trò của hợp đồng kinh tế trong nền kinh tế thị trờng, bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các bên trong quan hệ hợp đồng kinh tế, bảo vệ lợi ích của ngời tiêu dùng cần phải có sự can thiệp đúng mức của Nhà nớc vào các quan hệ hợp đồng kinh tế thông qua hệ thống pháp luật thống nhất, đồng bộ, đặc biệt là pháp luật kinh tế phù hợp với quy luật phát triển và đòi hỏi khách quan của nền kinh tế thị trờng theo định hớng XHCN ở nớc ta. Trớc mắt, cần phải sửa đổi ngay Pháp lệnh hợp đồng kinh tế và những văn bản hớng dẫn thi hành pháp lệnh này. Pháp lệnh hợp đồng kinh tế đợc ban hành vào thời kì đầu của công cuộc đổi mới (25/9/1989) khi mà cơ cấu của nền kinh hàng hóa của chúng ta còn cha định hình, tri thức của chúng ta về nền kinh tế thị trờng còn thiếu, t duy pháp lí về nền kinh tế thị trờng còn bị hạn chế. Do đó, trong Pháp lệnh hợp đồng kinh tế còn có những quy định mang "dấu ấn" của cơ chế cũ và đến nay đ bộc lộ những điểm yếu, nhiều quy định không còn phù hợp, không đáp ứng đợc yêu cầu của thực tiễn sống động của nền kinh tế thị trờng. Nhiều vấn đề quy định còn quá sơ sài, mâu thuẫn. Yêu cầu đặt ra là phải nghiên cứu một cách nghiêm túc nhằm tìm ra giải pháp tốt nhất cho việc sửa đổi Pháp lệnh hợp đồng kinh tế. Pháp lệnh hợp đồng kinh tế mới phải là văn bản kế thừa đợc những quy định thích hợp của Pháp lệnh hợp đồng kinh tế hiện hành cũng nh của những văn bản pháp luật khác về hợp đồng kinh tế nh tiếp tục khẳng định nguyên tắc tự do hợp đồng, đảm bảo quyền chủ động của các chủ thể kinh doanh trong việc thỏa thuận nội dung của hợp đồng nhng không đợc trái với pháp luật. Bên cạnh đó, cần sửa đổi các quy định không còn phù hợp với nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần của nớc ta hiện nay nh quy định về chủ thể hợp đồng kinh tế, quy định về hình thức của hợp đồng và cần bổ sung những quy định mới nh các quy định về sự hình * Giảng viên chính Khoa pháp luật kinh tế Trờng đại học luật Hà Nội nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học - 31 thành của hợp đồng, thời điểm hình thành của hợp đồng, quy định về chuyển quyền sở hữu và về việc gánh chịu rủi ro đối với hàng hóa trong quan hệ hợp đồng kinh tế. Pháp lệnh hợp đồng kinh tế mới phải phản ánh đợc cơ chế quản lí kinh tế mới của Nhà nớc. Đó là cơ chế quản lí của Nhà nớc bằng pháp luật, chính sách và các công cụ khác đối với nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần theo định hớng XHCN. Có nh vậy mới điều chỉnh đợc một cách tốt nhất quan hệ hợp đồng kinh tế trong cơ chế kinh tế mới, tăng cờng vai trò của hợp đồng kinh tế trong nền kinh tế thị trờng. 3. Bộ luật dân sự nớc ta đ đợc ban hành và có hiệu lực pháp luật. Đây là điều kiện thuận lợi đối với việc sửa đổi bổ sung Pháp lệnh hợp đồng kinh tế hiện nay. Việc sửa đổi bổ sung Pháp lệnh hợp đồng kinh tế cần dựa trên những quy định về hợp đồng dân sự trong Bộ luật dân sự. Pháp lệnh hợp đồng kinh tế chỉ cần quy định những vấn đề đặc trng của quan hệ hợp đồng kinh tế. Còn những vấn đề chung về hợp đồng mà Bộ luật dân sự đ quy định thì không phải quy định lại mà chỉ cần có điều khoản chỉ dẫn sang Bộ luật dân sự. 4. Trớc hết phải xác định rõ phạm vi điều chỉnh của Pháp lệnh hợp đồng kinh tế. Những hợp đồng nào là hợp đồng kinh tế và thuộc phạm vi điều chỉnh của Pháp lệnh hợp đồng kinh tế. Hiện nay, chúng ta đ có Bộ luật dân sự điều chỉnh quan hệ tài sản trong giao lu dân sự, Luật thơng mại điều chỉnh quan hệ tài sản trong hoạt động thơng mại giữa các thơng gia hoặc một bên là thơng gia. Vậy còn quan hệ tài sản nào Pháp lệnh hợp đồng kinh tế cần phải điều chỉnh. Vấn đề này cần làm sáng tỏ để khỏi có những quy định chồng chéo với các quy định của Bộ luật dân sự và Luật thơng mại hoặc bỏ sót những quan hệ tài sản cần phải đợc điều chỉnh. Để xác định đợc phạm vi điều chỉnh của Pháp lệnh hợp đồng kinh tế cần xác định đợc đối tợng điều chỉnh của nó. Đó là quan hệ giữa các chủ thể kinh doanh nào? Các nhà khoa học pháp lí nớc ta hiện nay đều cho rằng hợp đồng kinh tế là hợp đồng đợc kí kết giữa các chủ thể kinh doanh nhằm mục đích kinh doanh. Điều 1 Pháp lệnh hợp đồng kinh tế cũng đ định nghĩa hợp đồng kinh tế thể hiện đợc quan điểm này nhng định nghĩa còn dài dòng mà vẫn không đủ, cha mang tính khái quát. Thực ra, Pháp lệnh hợp đồng kinh tế không nhất thiết phải định nghĩa hợp đồng kinh tế. Điều quan trọng là phải xác định rõ nó điều chỉnh quan hệ nào và giữa các chủ thể nào. Theo chúng tôi, Pháp lệnh hợp đồng kinh tế mới sẽ phải điều chỉnh tất cả các quan hệ hợp đồng có mục đích kinh doanh giữa các chủ thể kinh doanh trừ quan hệ hợp đồng giữa các thơng gia đ đợc Luật thơng mại điều chỉnh. Chủ thể kinh doanh là doanh nghiệp và cá nhân có đăng kí kinh doanh. Hợp đồng đợc kí kết giữa các chủ thể kinh doanh nhằm phục vụ hoạt động kinh doanh đều phải coi là hợp đồng kinh tế không phụ thuộc vào yếu tố một trong các bên có t cách pháp nhân hay không. Vì dù không có t cách pháp nhân thì doanh nghiệp t nhân và cá nhân kinh doanh vẫn là chủ thể kinh doanh. Đ là chủ thể kinh doanh thì họ phải là chủ thể kí kết hợp đồng kinh tế và là chủ thể của hợp đồng kinh tế. Thật là không logic khi hợp đồng đợc kí kết giữa 2 cá nhân có đăng kí kinh doanh hay giữa 2 doanh nghiệp t nghiên cứu - trao đổi 32 - tạp chí luật học nhân lại không đợc coi là hợp đồng kinh tế (theo Điều 2 Pháp lệnh hiện hành) trong khi chúng ta vẫn cho rằng hợp đồng kinh tế là hợp đồng có mục đích kinh doanh để phân biệt với hợp đồng dân sự. Pháp lệnh hợp đồng kinh tế hiện hành chỉ công nhận một hợp đồng là hợp đồng kinh tế nếu hợp đồng đó có mục đích kinh doanh và có ít nhất một bên tham gia là pháp nhân. Điều này đ làm cho phạm vi của hợp đồng kinh tế bị thu hẹp lại. Một số hợp đồng kinh tế bị loại ra khỏi phạm vi điều chỉnh của Pháp lệnh hợp đồng kinh tế kéo theo đó là những tranh chấp từ những hợp đồng ấy cũng bị loại ra ngoài thẩm quyền giải quyết của tòa kinh tế. Quy định nh vậy về chủ thể của hợp đồng kinh tế là không phù hợp với nền kinh tế thị trờng ở nớc ta hiện nay. Trong nền kinh tế thị trờng, mọi thành phần kinh tế, mọi chủ thể kinh doanh đều bình đẳng trớc pháp luật không phụ thuộc vào quy mô và hình thức tổ chức, do đó mà mọi quan hệ kinh doanh đều phải chịu sự điều chỉnh của một chế độ pháp lí thống nhất. Một vấn đề liên quan đến chủ thể kí kết hợp đồng kinh tế là đại diện kí kết hợp đồng kinh tế. ở đây muốn nói ai là ngời có thẩm quyền kí kết hợp đồng kinh tế cho pháp nhân. Theo Pháp lệnh hợp đồng kinh tế và Nghị định số 17/HĐBT ngày 16/1/1990 quy định chi tiết thi hành Pháp lệnh hợp đồng kinh tế thì ngời kí kết hợp đồng kinh tế cho pháp nhân là đại diện hợp pháp của pháp nhân (Điều 9 Pháp lệnh hợp đồng kinh tế). Đại diện hợp pháp của pháp nhân là ngời đợc bổ nhiệm hay đợc bầu vào chức vụ đứng đầu pháp nhân đó và đơng giữ chức vụ đó (khoản 2 Điều 5 Nghị định số 17/HĐBT). Đại diện hợp pháp của pháp nhân có thể ủy quyền bằng văn bản cho ngời khác thay mình kí kết hợp đồng kinh tế. Nh vậy, chỉ có đại diện hợp pháp của pháp nhân hoặc ngời đợc đại diện hợp pháp của pháp nhân ủy quyền mới có thẩm quyền kí kết hợp đồng kinh tế cho pháp nhân. Quy định nh vậy là hoàn toàn đúng. Vấn đề cần bàn ở đây là khái niệm "đại diện hợp pháp của pháp nhân". Theo Điều 5 Nghị định số 17/HĐBT nếu chỉ có ngời đứng đầu của pháp nhân mới đợc xem là đại diện hợp pháp của pháp nhân thì ngời đợc ngời đứng đầu của pháp nhân đó ủy quyền kí kết hợp đồng kinh tế cho pháp nhân không phải là đại diện hợp pháp hay sao? Nếu không phải là đại diện hợp pháp của pháp nhân thì làm sao có thể kí kết hợp đồng cho pháp nhân đợc. Chúng tôi đồng ý với quan điểm của một số tác giả cho rằng khái niệm "đại diện hợp pháp" ở đây dùng cha chính xác (1) . Cụ thể hơn theo chúng tôi là cha đủ. Đại diện hợp pháp của pháp nhân chính là ngời có quyền thực hiện hành vi nhân danh pháp nhân. Hợp đồng kinh tế do ngời đợc ủy quyền kí kết đúng với nội dung ủy quyền làm phát sinh quyền và nghĩa vụ cho pháp nhân. Trong quan hệ này ngời đợc ủy quyền là đại diện hợp pháp của pháp nhân. Do vậy, nên quy định là: Ngời có thẩm quyền kí kết hợp đồng kinh tế cho pháp nhân là đại diện theo pháp luật của pháp nhân hay đại diện theo sự ủy quyền. Đại diện theo pháp luật của pháp nhân chính là ngời đứng đầu của pháp nhân (hay còn gọi là đại diện đơng nhiên, đại diện chính thức). Đại nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học - 33 diện theo sự ủy quyền là ngời đợc ngời đại diện theo pháp luật ủy quyền. Đại diện hợp pháp sẽ bao gồm cả đại diện theo pháp luật và đại diện theo sự ủy quyền. Nhng đại diện theo pháp luật khác đại diện theo sự ủy quyền ở chỗ đại diện theo pháp luật của pháp nhân có quyền đại diện cho pháp nhân trong mọi quan hệ liên quan đến pháp nhân còn đại diện theo sự ủy quyền thì chỉ đợc đại diện cho pháp nhân trong những việc đợc ủy quyền. Hiểu nh vậy theo chúng tôi sẽ chính xác và đầy đủ hơn. Do vậy, không nên quy định đại diện hợp pháp chỉ là ngời đứng đầu của pháp nhân nh hiện nay. Vấn đề tiếp theo cần bàn là các nguyên tắc kí kết hợp đồng kinh tế. Điều 3 Pháp lệnh hợp đồng kinh tế hiện hành quy định: "Hợp đồng kinh tế đợc kí kết theo nguyên tắc tự nguyện, cùng có lợi, bình đẳng về quyền và nghĩa vụ, trực tiếp chịu trách nhiệm tài sản và không trái pháp luật". Nguyên tắc tự nguyện bình đẳng không trái pháp luật thì không cần phải bàn. Còn nguyên tắc trực tiếp chịu trách nhiệm tài sản và nguyên tắc cùng có lợi theo chúng tôi cần phải xem xét lại. Nguyên tắc trực tiếp chịu trách nhiệm tài sản đợc hiểu là các bên tham gia quan hệ hợp đồng phải tự mình gánh vác trách nhiệm về tài sản gồm phạt hợp đồng và bồi thờng thiệt hại khi có hành vi vi phạm hợp đồng (2) . Nh vậy, trách nhiệm về tài sản của các bên chỉ xảy ra khi đ có hợp đồng và khi hợp đồng bị vi phạm. Vậy thì đây có phải là nguyên tắc kí kết hợp đồng nữa hay không? Kí kết hợp đồng là quá trình đàm phán giữa các bên để thống nhất với nhau về các điều khoản của hợp đồng, thiết lập quan hệ hợp đồng. Sau khi kí kết hợp đồng, các bên phải thực hiện quyền và nghĩa vụ phát sinh từ quan hệ hợp đồng. Nếu không thực hiện hoặc thực hiện không đúng, không đầy đủ thì sẽ phải chịu trách nhiệm tài sản. Do đó, trực tiếp chịu trách nhiệm tài sản không phải là nguyên tắc kí kết hợp đồng mà là hậu quả pháp lí của việc không thực hiện hoặc thực hiện không đúng, không đầy đủ hợp đồng. Có lẽ không có luật pháp nớc nào quy định trực tiếp chịu trách nhiệm tài sản là nguyên tắc kí kết hợp đồng dù đó là hợp đồng gì đi nữa. Còn một nguyên tắc nữa mà Pháp lệnh hợp đồng kinh tế cũng ghi nhận cần phải bàn đến là nguyên tắc "cùng có lợi". Đ gọi là nguyên tắc kí kết hợp đồng thì nếu các bên không tuân thủ hợp đồng do các bên kí kết sẽ bị vô hiệu. Chẳng hạn, một bên không phải là tự nguyện mà là bị ép buộc, bị lừa dối nên đ kí hợp đồng hoặc những điều khoản do các bên thỏa thuận trái với pháp luật, trái với đạo đức x hội thì hợp đồng sẽ bị vô hiệu. Còn trờng hợp hai bên tự nguyện thỏa thuận với nhau, những điều khoản đó cũng không trái pháp luật nhng một bên có lợi, một bên không có lợi thì hợp đồng có bị vô hiệu không? Liệu bên không có lợi có quyền yêu cầu tòa án tuyên bố hợp đồng vô hiệu không? Rõ ràng là không. Do vậy, không nên quy định "cùng có lợi" là nguyên tắc kí kết hợp đồng kinh tế. Có lợi hay không là do họ tự quyết định, không ai bắt buộc họ kí kết hợp đồng khi họ thấy không có lợi. Còn trong trờng hợp họ thiếu kiến thức mà không có lợi trong việc kí kết hợp đồng nào đó thì đây không phải là lỗi của bên cùng kí kết. Bên không có lợi không thể yêu cầu tòa án tuyên bố hợp đồng vô hiệu đợc. Bộ luật dân sự nớc ta cũng chỉ quy Mấy vấn đề về vậy, việc ban hành luật cạnh tranh là cha cần thiết. Hai là, cho rằng cần sớm ban hành luật v chờ đợi khi các hậu quả của nó xảy ra mới tìm cách giải quyết. Mặt khác, cần phải có luật cạnh tranh thì mới bảo vệ đợc quyền tự do cạnh tranh. Đúng là nền kinh tế thị trờng ở nớc ta mới hình thành nhng điều đó không có nghĩa là và cha có cạnh tranh không lành mạnh. Ngày nay, bất kì nền kinh tế thị trờng nào (đặc biệt là nền kinh tế thị nghiên cứu - trao đổi 34 - tạp chí luật học định 2 nguyên tắc kí kết hợp đồng tại Điều 395 là: "1. Tự do giao kết hợp đồng nhng không đợc trái pháp luật, đạo đức x hội. 2. Tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực và ngay thẳng". Việc kí kết hợp đồng kinh tế cũng phải triệt để tuân theo những nguyên tắc đó. Chúng tôi cho rằng có thể xác định lại các nguyên tắc kí kết hợp đồng kinh tế theo hớng đó hoặc có thể không cần thiết phải quy định nữa mà áp dụng các nguyên tắc kí kết hợp đồng dân sự. Pháp luật về hợp đồng kinh tế không nhất thiết phải có những quy định về các nguyên tắc kí kết hợp đồng khi Bộ luật dân sự đ quy định và các nhà làm luật không tìm ra nguyên tắc nào đặc trng cho việc kí kết hợp đồng kinh tế theo yêu cầu của việc kí kết hợp đồng kinh tế trong nền kinh tế thị trờng. Không nên quy định các nguyên tắc kí kết hợp đồng kinh tế khác với các nguyên tắc kí kết hợp đồng dân sự một cách miễn cỡng, gợng ép, không cần thiết làm cho các quy định đó trở thành hình thức, giáo điều./. (1).Xem: Hoàng Thế Liên, Phạm Hữu Nghị, Trần Hữu Huỳnh - Hợp đồng kinh tế và vấn đề giải quyết tranh chấp hợp đồng kinh tế của nớc ta hiện nay. Nxb. Thành phố Hồ Chí Minh, 1993, tr.25. (2).Xem: Khoa luật - Trờng đại học khoa học x hội và nhân văn, Giáo trình luật kinh tế. Nxb. Đại học quốc gia Hà Nội, 1997, tr.428. . điều chỉnh của Pháp lệnh hợp đồng kinh tế. Những hợp đồng nào là hợp đồng kinh tế và thuộc phạm vi điều chỉnh của Pháp lệnh hợp đồng kinh tế. Hiện nay,. đồng kinh tế thì ngời kí kết hợp đồng kinh tế cho pháp nhân là đại diện hợp pháp của pháp nhân (Điều 9 Pháp lệnh hợp đồng kinh tế) . Đại diện hợp pháp