nghiên cứu - trao đổi 8 tạp chí luật học số 7 /2007 Ts. Nguyễn Thị Dung * 1. Khuyn mi v cỏc hỡnh thc khuyn mi Khuyn mi l cỏch thc, bin phỏp thu hỳt khỏch hng thụng qua vic dnh li ớch cho khỏch hng, bao gm li ớch vt cht (tin, hng hoỏ) hay li ớch phi vt cht (c cung ng dch v min phớ). Du hiu dnh cho khỏch hng nhng li ớch nht nh tỏc ng ti thỏi v hnh vi mua bỏn ca h l c trng ca khuyn mi phõn bit vi cỏc hỡnh thc xỳc tin thng mi khỏc. So vi Lut thng mi nm 1997, Lut thng mi hin hnh khi nh ngha v khuyn mi cú b sung hai im v mc ớch ca khuyn mi v cỏch thc khuyn mi thụng qua quan h dch v. C th l, mc ớch ca khuyn mi khụng ch nhm xỳc tin vic bỏn hng m cũn nhm xỳc tin vic mua hng. Mc dự khuyn mi bỏn hng l hot ng ph bin ca thng nhõn, do thng nhõn tin hnh nh mt nhu cu tt yu cnh tranh m rng th phn nhng i vi cỏc doanh nghip thng mi, vic khuyn mi mua hng, gom hng cng cú th tr thnh nhu cu cn thit. ỏp ng yờu cu thc t ny, phỏp lut hin hnh quy nh khuyn mi l hot ng thng mi ca thng nhõn nhm xỳc tin vic mua bỏn hng hoỏ, cung ng dch v (ch khụng phi ch l xỳc tin vic bỏn hng nh trc õy). V cỏch thc thc hin, thng nhõn c t t chc thc hin khuyn mi hoc thuờ dch v khuyn mi do thng nhõn khỏc cung cp. Do vy, thng nhõn thc hin khuyn mi gm cú thng nhõn t t chc thc hin khuyn mi v thng nhõn kinh doanh dch v khuyn mi. Lut thng mi nm 2005 v Ngh nh s 37/2006/N-CP ngy 4/4/2006 quy nh chi tit Lut thng mi v hot ng xỳc tin thng mi quy nh nhiu hỡnh thc khuyn mi. Vic nhn din cỏc hỡnh thc ny l cn thit, bi phỏp lut hin hnh cú mt s quy nh riờng i vi tng hỡnh thc khuyn mi, ch yu l cỏc quy nh v hn mc giỏ tr v thi gian khuyn mi, trỡnh t th tc tin hnh, ngha v ca thng nhõn thc hin khuyn mi. Hng mu l hỡnh thc khuyn mi, theo ú, thng nhõn a hng mu, cung ng dch v mu khỏch hng dựng th khụng phi tr tin. Hng mu thng c s dng khi thng nhõn cn gii thiu mt sn phm mi hoc sn phm ó ci tin, do vy, hng hoỏ a cho khỏch hng dựng th l hng ang bỏn hoc s c bỏn trờn th trng. Tng qu l hỡnh thc thng nhõn dựng hng hoỏ, dch v lm qu tng cho khỏch hng khụng thu tin. Hng hoỏ, dch v l qu tng cú th l hng hoỏ, dch v m thng nhõn ang kinh doanh hoc hng hoỏ, dch v ca thng nhõn khỏc. Theo quy nh ca phỏp lut, tng qu * Ging viờn Khoa phỏp lut kinh t Trng i hc Lut H Ni nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 7/2007 9 c thc hin i vi khỏch hng cú hnh vi mua bỏn hng hoỏ hoc s dng dch v ca thng nhõn (vớ d mua mt tng mt) nhng cng cú th khụng gn lin vi hnh vi mua bỏn hoc s dng dch v. Thc tin hot ng xỳc tin thng mi cho thy, thng nhõn tng qu theo cỏch thc no l tu thuc vo k hoch, mc tiờu chng trỡnh khuyn mi ca h. Gim giỏ l hnh vi bỏn hng, cung ng dch v trong thi gian khuyn mi vi giỏ thp hn giỏ bỏn, giỏ cung ng dch v bỡnh thng trc ú, c ỏp dng trong thi gian khuyn mi m thng nhõn ó ng kớ v thụng bỏo. Bỏn hng, cung ng dch v cú kốm phiu mua hng, phiu s dng dch v l hỡnh thc khuyn mi theo ú khỏch hng c s dng phiu mua hng cú mnh giỏ c th thanh toỏn cho nhng ln mua sau trong h thng bỏn hng ca thng nhõn. Tng t nh vy, phiu s dng dch v cho phộp s dng dch v min phớ hoc vi giỏ r theo iu kin do nh cung ng dch v a ra. Bỏn hng, cung ng dch v cú kốm phiu d thi cho khỏch hng chn ngi trao thng ch mang li cho khỏch hng quyn d thi ch c hi nhn gii thng do thng nhõn trao tng. Phiu d thi cú th mang li gii thng hoc khụng mang li li ớch no cho khỏch hng, ph thuc vo kt qu d thi ca h. Cỏc hỡnh thc khuyn mi mang tớnh may ri nh bc thm, co s trỳng thng, búc, m sn phm trỳng thng, vộ s d thng c thc hin gn lin vi vic mua bỏn hng hoỏ, s dng dch v. Ngoi ra, thng nhõn cú th t chc cỏc s kin nh cỏc chng trỡnh vn hoỏ, ngh thut, gii trớ thu hỳt khỏch hng. Phỏp lut cng khụng cm thng nhõn s dng cỏc hỡnh thc khỏc thc hin khuyn mi nhng khi tin hnh phi c B thng mi chp thun. T thc tin hot ng khuyn mi, vic ỏp dng cỏc quy nh v hỡnh thc khuyn mi ó ny sinh nhng bt cp, th hin tớnh hn ch ca mt s iu lut hin hnh. ú l: Th nht, khi thng nhõn dựng hng hoỏ, dch v m mỡnh c kinh doanh hp phỏp phỏt tng khỏch hng m khụng kốm theo hnh vi mua bỏn thỡ khi no l hng mu, khi no l qu tng? Thỏng 6/2006, ti Trung tõm thng mi Big C (H Ni), cụng ti TNHH nc gii khỏt Coca Cola t chc phỏt tng, ung ti ch s lng ln chai coca cola loi 300ml cho mi i tng khỏch hng. ú l hỡnh thc qu tng hay hng mu? Nu l hng mu, thng nhõn khụng phi thc hin bt c quy nh no v hn mc khuyn mi, nu l qu tng thỡ phi thc hin quy nh v hn mc ti a giỏ tr hng hoỏ dựng khuyn mi (tng giỏ tr ca hng hoỏ, dch v dựng khuyn mi trong mt chng trỡnh khuyn mi khụng c vt quỏ 50% tng giỏ tr ca hng hoỏ, dch v c khuyn mi). V vn ny, tỏc gi cho rng, mc ớch ca thng nhõn khi a hng mu cho khỏch hng l mun gii thiu vi h v hng hoỏ, dch v ca mỡnh, nh hng hnh vi mua bỏn ca h sau khi kim nghim cht lng ca hng mu. Khỏc vi iu ny, mc ớch ca hỡnh thc tng qu l dựng giỏ tr ca qu tng thu hỳt khỏch hng mua hng hoỏ, dch v ca thng nhõn, bi vỡ vi cựng loi hng hoỏ cú cht lng tng ng khỏch hng s cú tõm lớ mun chn mua hng hoỏ ang c khuyn mi. Chớnh vỡ vy, phỏp lut ch nờn quy nh vic tng qu kốm theo nghiên cứu - trao đổi 10 tạp chí luật học số 7 /2007 vic mua bỏn hng hoỏ, s dng dch v. Cũn li, cỏc trng hp a hng hoỏ cho khỏch hng m khụng thu tin s c coi l hỡnh thc hng mu. Mt khỏc, vic xỏc nh rừ bn cht trờn õy ca hỡnh thc tng qu cũn cho phộp phõn bit nú vi hỡnh thc xỳc tin thng mi khỏc. Vớ d: Hóng in t Panasonic phỏt tng búng bay cú in dũng ch Panasonic ti mt trung tõm thng mi, hnh vi ny thc cht l qung cỏo ch khụng phi l tng qu, vỡ li ớch khỏch hng cú c t mt qu búng bay khụng th l sc hỳt h n vi cỏc sn phm ca cụng ti. Th hai, v cỏc hỡnh thc khuyn mi, mc dự cú b sung thờm mc ớch xỳc tin vic mua hng nhng quy nh v cỏc cỏch thc khuyn mi vn ch tp trung vo hot ng xỳc tin vic bỏn hng. Trong s tỏm cỏch thc khuyn mi c quy nh ti iu 92 Lut thng mi nm 2005, ch cú th ỏp dng hỡnh thc tng qu, hỡnh thc t chc chng trỡnh khỏch hng thng xuyờn v t chc cỏc s kin quy nh ti khon 2 v khon 7, 8 cho hot ng khuyn mi mua hng. Trong thc t, nu nh vic gim giỏ tiờu th hng hoỏ cú th lm ny sinh hin tng bỏn phỏ giỏ thỡ vic nõng giỏ thu mua, gom hng cng cú th lm xut hin nhng nguy c ỏng k cho hot ng kinh doanh ca thng nhõn trong cựng lnh vc hot ng. Th ba, mc dự mi c ban hnh nhng mt s quy nh v khuyn mi ó gõy phn ng trong gii thng nhõn. Nhiu thng nhõn cho rng quy nh thng nhõn phi trớch 50% giỏ tr gii thng ó cụng b vo ngõn sỏch nh nc trong trng hp khụng cú ngi trỳng thng (1) l khụng m bo quyn li ca thng nhõn hot ng khuyn mi. Mc ớch ban hnh quy nh ny nhm hn ch tỡnh trng khuyn mi gian di, thiu trung thc ca thng nhõn nhng cú nhc im l khụng phự hp vi li ớch kinh doanh ca thng nhõn. V lớ thuyt cng nh thc t, s hng hoỏ khuyn mi s tng ng vi lng hng hoỏ cn tiờu th. Khi doanh s bỏn hng khụng t d kin m thng nhõn li mt chi phớ dnh cho khuyn mi thỡ rừ rng li ớch kinh doanh ca h ó khụng c m bo. Ngoi ra, nhiu rc ri khỏc cng ny sinh, nh hng hoỏ khuyn mi l hin vt, np ngõn sỏch li tớnh bng giỏ tr m giỏ mua vo, giỏ bỏn li hin vt ú s khỏc nhau, cha k chi phớ cn thit cho vic mua, bỏn ú. Th t, quy nh ca phỏp lut v trỏch nhim ca thng nhõn khuyn mi cha tht s y m bo li ớch ca khỏch hng. Trong thc t, khỏch hng l ngi phi chu thit thũi do nhng gian ln trong khuyn mi, do cỏc sai sút k thut trong in n tem, phiu, vt phm cú cha ng thụng tin v li ớch vt cht m khỏch hng c hng trong t khuyn mi. Vớ d: Mt khỏch hng ca cụng ti sa Hanoimilk ó mua sn phm sa IZZI trong t khuyn mi t 15/4 n 15/8/2005 vi mt th co cú thụng tin trỳng thng 30.000.000 ng (sau khi co phn nh bc). Khi liờn h vi cụng ti nhn gii thng, khỏch hng nhn c tr li: Phiu co ú khụng hp l. Khi s vic xy ra, cụng ti TNHH Sỏng To (n v thc hin in n ton b th co ca t khuyn mi ca Hanoimilk) ó tha nhn li sai sút k thut. Li ớch m khỏch hng nhn c ch l li xin li ca Hanoimilk, bi vỡ khụng tỡm thy quy nh c th trong phỏp lut hin hnh lm c s phỏp lớ bo v quyn li ca h trong trng hp ny. (2) nghiªn cøu - trao ®æi t¹p chÝ luËt häc sè 7/2007 11 Thứ năm, để đảm bảo sự trung thực của thương nhân về giải thưởng trong các chương trình khuyến mại mang tính may rủi, pháp luật quy định “thương nhân có nghĩa vụ thực hiện đúng chương trình khuyến mại đã thông báo và cam kết với khách hàng” (khoản 3 Điều 96 Luật thương mại năm 2005) là chưa đủ. Thực tiễn cho thấy, trong chương trình “bật nắp chai trúng thưởng” với cơ cấu 200.000 giải thưởng, trong đó có 6 xe ôtô BMW của một công ti bia, không ai có thể chắc chắn rằng có đủ 200.000 giải thưởng với 6 nắp chai in hình xe BMW trong số sản phẩm được bán trong đợt khuyến mại? Theo ông Đỗ Thắng Hải, phó cục trưởng Cục xúc tiến thương mại (Bộ thương mại), trong tổng số 215 tỉ đồng giá trị hàng hoá, dịch vụ dùng để khuyến mại mà các thương nhân đăng kí chương trình khuyến mại với Cục xúc tiến thương mại, tổng số giá trị giải thưởng đã trao rất thấp, chỉ đạt hơn 6 tỉ đồng, chiếm 3% tổng số tiền dành cho khuyến mại đã đăng kí. (3) Trong khi thương nhân vẫn tiêu thụ được hàng hoá mà số lượng giải thưởng đã trao quá ít như vậy chắc chắn có sự vi phạm nghĩa vụ thực hiện đúng chương trình khuyến mại đã thông báo. Làm thế nào để kiểm soát tính trung thực của thương nhân khi thực hiện khuyến mại bằng hình thức này, đảm bảo cạnh tranh lành mạnh và quyền lợi của khách hàng là vấn đề khó mà pháp luật hiện hành về xúc tiến thương mại vẫn chưa làm được. 2. Quy định về hạn mức giá trị vật chất dùng để khuyến mại và thời gian khuyến mại nhìn từ góc độ quyền tự do kinh doanh và tính thống nhất với pháp luật cạnh tranh Pháp luật hiện hành quy định giới hạn về giá trị vật chất, giới hạn về thời gian khuyến mại, cụ thể như sau: - Khuyến mại bằng hàng mẫu không bị hạn chế về số lượng, giá trị, thời gian phát tặng hàng mẫu cho khách hàng; - Hạn mức tối đa về giá trị quà tặng trong hình thức tặng quà không bị hạn chế theo đơn giá hàng hoá, dịch vụ, tức là có thể “mua một tặng một” hàng hóa cùng loại hoặc “mua hai tặng một” nhưng tổng giá trị của hàng hoá, dịch vụ dùng để khuyến mại trong một chương trình khuyến mại không được vượt quá 50% tổng giá trị của hàng hoá, dịch vụ được khuyến mại. Quy định này có mục đích vừa đảm bảo tính chủ động cho thương nhân thực hiện khuyến mại, vừa ngăn ngừa hành vi bán phá giá để cạnh tranh không lành mạnh thông qua việc tặng quà cho khách hàng; - Đối với hình thức giảm giá, để ngăn ngừa hành vi cạnh tranh không lành mạnh và hạn chế cạnh tranh, việc giảm giá phải tuân thủ các quy định về hạn mức tối đa như sau: + Quy định về hạn mức giảm giá tính theo đơn giá: Mức giảm giá tối đa đối với hàng hoá, dịch vụ được khuyến mại không được vượt quá 50% giá của hàng hóa, dịch vụ đó ngay trước thời gian khuyến mại. (4) Nếu hàng hoá, dịch vụ thuộc diện Nhà nước quản lí giá thì việc khuyến mại theo hình thức này được thực hiện theo quy định của Chính phủ, cụ thể là: Không được giảm giá đối với hàng hoá, dịch vụ do Nhà nước quy định giá cụ thể, không được giảm giá xuống thấp hơn mức giá tối thiểu đối với hàng hoá, dịch vụ Nhà nước quy định khung giá hoặc giá tối thiểu. + Quy định về hạn mức giảm giá tính cho cả đợt khuyến mại: Tổng giá trị của nghiªn cøu - trao ®æi 12 t¹p chÝ luËt häc sè 7 /2007 hàng hoá, dịch vụ dùng để khuyến mại trong một chương trình khuyến mại không được vượt quá 50% tổng giá trị của hàng hoá, dịch vụ được khuyến mại. (5) + Quy định về hạn mức thời gian thực hiện giảm giá: Thời gian thực hiện giảm giá đối với một loại nhãn hiệu hàng hoá, dịch vụ không được vượt quá 90 ngày/năm và một chương trình khuyến mại không được vượt quá 45 ngày. Tương tự như giảm giá, khuyến mại bằng phiếu mua hàng cũng bị giới hạn về giá trị vật chất dùng để khuyến mại nhưng không bị giới hạn về thời gian khuyến mại. Các hình thức khuyến mại khác bị giới hạn giá trị dùng để khuyến mại tính cho cả đợt khuyến mại. Quy định về hạn mức tối đa giá trị hàng hoá, dịch vụ dùng để khuyến mại gặp khá nhiều vướng mắc khi thi hành. Đối với các chương trình khuyến mại của thương nhân kinh doanh dịch vụ, việc xác định hạn mức giá trị dùng để khuyến mại rất khó thực hiện. Nếu thương nhân tặng dịch vụ cho khách hàng không thu tiền thì hạn mức tổng giá trị dịch vụ dùng để khuyến mại không được vượt quá 50% tổng giá trị dịch vụ được khuyến mại. Cả hai mức “tổng giá trị” này chỉ có thể xác định sau khi kết thúc thời gian khuyến mại. Nếu xác định vi phạm và xử lí vi phạm khi chưa hết thời gian khuyến mại sẽ không tránh khỏi bất đồng giữa cơ quan quản lí nhà nước và thương nhân do mọi số liệu có thể chỉ là ước tính. Vụ việc sau đây là một ví dụ: Từ 24/12/2003 đến 31/1/2004, Công ti cổ phần internet một kết nối (OCI) thực hiện chương trình khuyến mại sử dụng thẻ “Fone&Net” với nội dung miễn phí tất cả các cuộc gọi từ Việt Nam đến 20 quốc gia và vùng lãnh thổ. Bộ thương mại đã có công văn (số 6071/TM - xúc tiến thương mại ngày 30/12/2003) yêu cầu OCI dừng chương trình khuyến mại với lí do chương trình miễn phí cuộc gọi này vi phạm Điều 3 Nghị định số 32/1999/NĐ-CP ngày 5/5/1999 về khuyến mại, quảng cáo thương mại và hội chợ triển lãm quy định trị giá hàng hoá dùng để khuyến mại không được vượt quá 30% giá của hàng hoá, dịch vụ trước thời gian khuyến mại (sau này, Nghị định số 37/2006/NĐ-CP ngày 4/4//2006 quy định chi tiết Luật thương mại về xúc tiến thương mại sửa đổi hạn mức này thành 50% và chia ra mức tính theo đơn giá dịch vụ và theo tổng giá trị đợt khuyến mại). Cũng thời điểm đó, tức là đang trong thời gian khuyến mại, OCI không thừa nhận vi phạm theo kết luận của Bộ thương mại vì cho rằng họ chỉ tặng miễn phí cuộc gọi đến 20 quốc gia đã xác định trong thời gian khuyến mại, các hướng khác vẫn thu tiền theo bảng giá hiện hành (tối thiểu 1.540 đồng/phút), trị giá đợt khuyến mại này không vượt quá 30% tổng doanh số bán ra. (6) Đặc trưng của dịch vụ là tiêu dùng ngay, do đó khi chưa hết thời gian khuyến mại chỉ có thể ước tính giá trị các cuộc gọi miễn phí và tổng giá trị cuộc gọi của khách hàng trong thời gian đó. Nếu như áp dụng các quy định hiện hành về hạn mức tối đa giá trị dịch vụ dùng để khuyến mại (50%) sẽ vẫn gặp phải những vướng mắc tương tự khi giải quyết vụ việc này. Ngược lại, nếu đợi hết thời gian khuyến mại mới xác định vi phạm để xử lí thì mục đích chống bán phá giá và đảm bảo cạnh tranh lành mạnh khi ban hành điều luật nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 7/2007 13 li khụng thc hin c. Trng hp thng nhõn thc hin nhiu hỡnh thc khuyn mi trong mt chng trỡnh khuyn mi, vic xỏc nh hn mc giỏ tr dựng khuyn mi cng khụng n gin do cũn thiu c s phỏp lớ tớnh toỏn c th. Viettel l thng nhõn thng xuyờn kt hp thc hin nhiu hỡnh thc khuyn mi trong mt chng trỡnh khuyn mi. Vớ d: Chng trỡnh Nhng s 6 may mn ca Viettelmobile c thc hin t 26/3/2006 n 26/5/2006 vi ni dung cỏc thuờ bao c tham gia rỳt thm trỳng thng 6 xe Innova, tng ngay 60% cc ho mng v min phớ 6 thỏng cc thuờ bao cho khỏch hng tr sau, tng 60% giỏ tr b ho mng v 25% mnh giỏ th ca 6 th np tin tip theo cho khỏch hng tr trc, tng 25% giỏ tr th np tin u tiờn cho khỏch hng tr trc khoỏ 2 chiu trc ngy 26/3/2006. (7) Trong chng trỡnh ny, Viettelmobile ó thc hin cỏc hỡnh thc: Bỏn hng, cung ng dch v kốm theo vic tham d cỏc chng trỡnh mang tớnh may ri (rỳt thm trỳng thng 6 xe Innova); gim giỏ 60% cc ho mng, 60% giỏ tr b ho mng v 25% mnh giỏ th np tin; tng qu bng 6 thỏng cc thuờ bao. Theo quy nh hin hnh, vic xem xột chng trỡnh khuyn mi ny cú ni dung no vi phm hay khụng s gp khỏ nhiu vng mc, ú l: - Khú cú th xỏc nh c tng giỏ tr ca hng hoỏ, dch v c khuyn mi, lm c s xỏc nh tng giỏ tr hng hoỏ, dch v dựng khuyn mi cú vt quỏ 50% tng giỏ tr ca hng hoỏ, dch v c khuyn mi hay khụng, vỡ mi hỡnh thc khuyn mi trong chng trỡnh li cú i tng khỏch hng khỏc nhau: Vic rỳt thm trỳng thng dnh cho tt c cỏc thuờ bao ó ho mng t trc n nay, vic gim giỏ, tng qu li ch dnh cho cỏc thuờ bao ho mng trong thi gian khuyn mi; - Vic xỏc nh hn mc giỏ tr vt cht ti a dựng khuyn mi s xỏc nh trờn c s tng hp c ba hỡnh thc hay xỏc nh riờng cho tng hỡnh thc? Phỏp lut hin hnh khụng cú quy nh c th v vn ny; - Ch cú th tớnh chớnh xỏc giỏ tr hng hoỏ, dch v dựng khuyn mi sau khi kt thỳc t khuyn mi trờn c s xỏc nh c s thuờ ho mng mi, s th c bỏn ra, thi gian c th khụng thu cc thuờ bao m khỏch hng s dng trờn thc t; - i vi vic tng 60% cc ho mng v 60% giỏ tr b ho mng m Viettel thụng bỏo, s cú nhiu ý kin khỏc nhau v xỏc nh hỡnh thc khuyn mi: L tng qu hay l gim giỏ? Nu l hỡnh thc gim giỏ thỡ phi thc hin thờm quy nh hn mc giỏ tr vt cht dựng khuyn mi cho mt n v hng hoỏ, dch v khụng c vt quỏ 50% n giỏ ca hng hoỏ, dch v trc thi gian khuyn mi. Mc dự thụng bỏo l tng 60% nhng thc cht phi coi õy l gim giỏ cc ho mng cho mi thuờ bao (n giỏ ho mng cho mi thuờ bao l 179.000 ng). Nu tớnh riờng hỡnh thc ny trong chng trỡnh khuyn mi thỡ mc gim giỏ trờn õy vt quỏ hn mc ti a m phỏp lut hin hnh cho phộp. Ngoi ra, riờng i vi hỡnh thc gim giỏ, thi gian gim giỏ ti a cho mt loi nhón hiu hng hoỏ, dch v l 90 ngy/nm; mi t gim giỏ khụng quỏ 45 ngy. Cỏc hỡnh thc khuyn mi khỏc khụng b hn ch nghiên cứu - trao đổi 14 tạp chí luật học số 7 /2007 v thi gian thc hin. t khuyn mi ca Viettel din ra trong 60 ngy, nu thc hin ỳng quy nh phỏp lut s rt phc tp nu nh t ngy th 46 Viettel khụng gim giỏ phớ ho mng cho khỏch hng, ngoi cỏc li ớch khỏc vn gi nguyờn theo cam kt. Liờn quan n quy nh v hn mc giỏ tr v thi gian khuyn mi, gúc iu chnh hnh vi cnh tranh, phỏp lut cnh tranh ch cm doanh nghip c quyn, doanh nghip v nhúm doanh nghip cú v trớ thng lnh th trng thc hin hnh vi bỏn hng húa, cung ng dch v di giỏ thnh ton b nhm loi b i th cnh tranh. (8) Vic gim giỏ di 50% giỏ hng hoỏ, dch v trc thi gian khuyn mi cú th ng thi mc di giỏ thnh ton b ca sn phm. Tuy vy, phỏp lut cnh tranh ch coi l hnh vi lm dng v trớ thng lnh b cm thc hin khi hnh vi ú c thc hin bi doanh nghip c quyn, doanh nghip v nhúm doanh nghip cú v trớ thng lnh th trng. Trong khi ú, mi hnh vi gim giỏ vi phm cỏc quy nh v hn mc trờn õy ca mi doanh nghip u b coi l hnh vi vi phm phỏp lut v xỳc tin thng mi. õy l s khỏc bit khụng cn thit trong lut thng mi v lut cnh tranh. Cỏc phõn tớch trờn õy cho thy, quy nh v hn mc giỏ tr vt cht dựng khuyn mi v thi gian khuyn mi khụng nhng khú thc hin c mc ớch chng cnh tranh khụng lnh mnh (vỡ vic ny lut cnh tranh ó lm) m cũn gõy cn tr cho thng nhõn trong vic thc hin quyn t do hot ng xỳc tin thng mi v quyn t do cnh tranh. Do vy, vic xoỏ b cỏc quy nh ny l cn thit. 3. Quy nh v ch th hot ng khuyn mi v vn xỏc nh trỏch nhim phỏp lớ ca ch th hot ng khuyn mi Theo quy nh ca Lut thng mi nm 2005, ch th hot ng khuyn mi l thng nhõn cú hng hoỏ khuyn mi (t t chc khuyn mi) v thng nhõn kinh doanh dch v khuyn mi. Hai loi ch th ny u phi thc hin ỳng phỏp lut v chu trỏch nhim phỏp lớ v hnh vi vi phm khi hot ng khuyn mi. Tuy nhiờn, phỏp lut v x lớ hnh chớnh v x lớ hỡnh s i vi thng nhõn hot ng khuyn mi cũn mt s bt cp, cha ỏp ng c ũi hi ca thc tin. C th nh sau: + Thiu c s phỏp lớ x lớ hnh chớnh i vi thng nhõn kinh doanh dch v khuyn mi, thc hin cỏc hot ng khuyn mi cho thng nhõn khỏc hng thự lao. Lut thng mi khụng cú quy nh riờng v quyn v ngha v ca thng nhõn kinh doanh dch v khuyn mi, do ú, vic xỏc nh trỏch nhim ca thng nhõn kinh doanh dch v ch cú th da trờn c s hp ng dch v khuyn mi. Hp ng thng ch cho phộp xỏc nh trỏch nhim ca thng nhõn kinh doanh dch v i vi bờn thuờ dch v m rt khú cú th rng buc trỏch nhim ca h i vi ngi tiờu dựng v i vi Nh nc (nh trỏch nhim np pht vi phm hnh chớnh do khụng thc hin ngha v ng kớ, thụng bỏo hot ng khuyn mi, do khuyn mi ti c quan nh nc, trng hc, bnh vin ). Vớ d: Cụng ti TNHH hoỏ m phm P kớ hp ng dch v thuờ Cụng ti qung cỏo v dch v khuyn mi N t chc khuyn mi theo nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 7/2007 15 hỡnh thc phỏt hng mu, hng hoỏ dựng khuyn mi l loi du gi u 3 in 1 sn xut theo cụng thc mi, cú tớnh nng ngn nga rng túc. Khi trin khai phỏt hng mu, cụng ti N khụng ng kớ chng trỡnh khuyn mi ti s thng mi trc khi thc hin v ó thc hin khuyn mi ti nhiu ni khụng c phộp nh trng hc, bnh vin, tr s c quan nh nc Cụng ti P (nh sn xut cú hng khuyn mi) hay Cụng ti qung cỏo v dch v khuyn mi phi chu trỏch nhim hnh chớnh? Phỏp lut thng mi quy nh thng nhõn khuyn mi bao gm thng nhõn trc tip khuyn mi cho mỡnh v thng nhõn kinh doanh dch v khuyn mi (iu 88 Lut thng mi nm 2005). Trong trng hp ny, phi xỏc nh thng nhõn khuyn mi (ng thi l ch th thc hin hnh vi vi phm hnh chớnh) l Cụng ti qung cỏo v dch v khuyn mi. Tuy nhiờn, Lut thng mi hin hnh khụng quy nh c th trỏch nhim ca thng nhõn kinh doanh dch v khuyn mi cũn c quan cụng quyn cng nh ngi tiờu dựng li ớt quan tõm n vic thng nhõn ang t t chc khuyn mi hay thuờ thng nhõn khỏc thc hin khuyn mi. Do ban hnh t nm 2004, Ngh nh v x pht vi phm hnh chớnh trong lnh vc thng mi cng cha tớnh n nhng vi phm thuc loi ny truy cu trỏch nhim hnh chớnh ỳng ch th vi phm. (9) + Thiu quy nh x lớ hỡnh s i vi thng nhõn l phỏp nhõn khi vi phm phỏp lut trong hot ng khuyn mi v cỏc hot ng xỳc tin thng mi khỏc. B lut hỡnh s hin hnh quy nh ch th ca trỏch nhim hỡnh s l cỏ nhõn, trong khi ú, cú th xut hin cỏc hnh vi nguy him cho xó hi do cỏ nhõn thc hin nhng vi danh ngha ca phỏp nhõn, theo yờu cu v vỡ li ớch ca phỏp nhõn. Vớ d: Hnh vi la di khỏch hng, hnh vi lm tem, vộ gi ca phỏp nhõn, hnh vi qung cỏo gian di Trong nhng trng hp ú, vic x lớ hỡnh s i vi cỏ nhõn s thiu c s, khụng cụng bng v khụng cú tỏc dng tớch cc ngn nga i vi phỏp nhõn. Vic quy nh b sung phỏp nhõn l ch th ca trỏch nhim hỡnh s l cú c s v s cho phộp x lớ hỡnh s i vi nhiu hnh vi vi phm trong trng hp cn thit, (10) gúp phn tng cng ý thc phỏp lut ca thng nhõn trong hot ng xỳc tin thng mi. Thc tin phỏp lut hỡnh s ca nhiu quc gia trờn th gii cng cú quy nh tng t nh vy./. (1). Quy nh ny ch ỏp dng i vi cỏc chng trỡnh khuyn mi mang tớnh may ri m vic tham gia chng trỡnh gn lin vi vic mua hng hoỏ, dch v v vic trỳng thng da trờn s may mn ca ngi tham gia theo th l v gii thng ó cụng b. (2). B thng mi, Thng mi, th 3 ngy 9/8/2005. (3). http://www.vibonline.com.vn/vi-VN/Home/Topic Detail. aspx?TopicID=417 (4).Xem: iu 6 v khon 1 iu 9 Ngh nh s 37/2006/N-CP ngy 4/4/2006 quy nh chi tit Lut thng mi v hot ng xỳc tin thng mi. (5).Xem: Khon 2 iu 5 Ngh nh s 37/2006/N-CP ngy 4/4/2006. (6). http://www.vnpost.dgpt.gov.vn/bao_2004/so2/bdkh/tbb1.htm (7). http://www.viettelmobile.com.vn/detail_news. jsp?SubID=4&NewsID=846 (8). iu 13 Lut cnh tranh nm 2004. (9).Xem: Ngh nh s 175/2004/N-CP ngy 10/10/2004 v x pht vi phm hnh chớnh trong lnh vc thng mi. (10).Xem: K yu hi tho khoa hc: Nh nc v phỏp lut Vit Nam - 20 nm i mi (2006), i hc Lut H Ni (phn bi vit ca PGS.TS. Nguyn Ngc Ho). . chất dùng để khuyến mại và thời gian khuyến mại nhìn từ góc độ quyền tự do kinh doanh và tính thống nhất với pháp luật cạnh tranh Pháp luật hiện hành. giới hạn về thời gian khuyến mại. Các hình thức khuyến mại khác bị giới hạn giá trị dùng để khuyến mại tính cho cả đợt khuyến mại. Quy định về hạn mức