nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 7/2007 3 ThS. Đoàn Văn Bình * ThS. Đoàn Trung Kiên ** 1. Khỏi quỏt v bỏn hng a cp v phỏp lut v bỏn hng a cp Bỏn hng a cp l phng thc bỏn hng trc tip, theo ú doanh nghip bỏn hng hoỏ thụng qua mng li nhng ngi tham gia bỏn hng nhiu cp, nhiu nhỏnh khỏc nhau. Ngi tham gia bỏn hng a cp s nhn c tin hoa hng, tin thng hoc li ớch kinh t khỏc t kt qu bỏn hng hoỏ ca mỡnh v ca ngi tham gia bỏn hng cp di trong mng li do mỡnh t chc v mng li ú c doanh nghip bỏn hng a cp chp thun. Phng thc bỏn hng a cp ó c ỏp dng trong kinh doanh t nhng nm 1930 ti M nhng phi n u nhng nm 1980, phng thc bỏn hng a cp mi thc s phỏt trin mnh m ti cỏc nc nh M, Canada, Mexico, Brazil, Anh, Phỏp, c, Thy in n u nhng nm 1990, bỏn hng a cp cng ó xõm nhp v phỏt trin mnh nhiu nc chõu nh Nht Bn, Hn Quc, i Loan, Trung Quc, Malaysia, Indonesia, Thỏi Lan, Singapore Hin nay, hng chc nghỡn doanh nghip trờn 100 quc gia ỏp dng phng thc bỏn hng a cp vi doanh thu hng t USD mi nm. Vit Nam, phng thc bỏn hng a cp mi c du nhp t nm 1998. Phng thc bỏn hng ny bt u xut hin thnh ph H Chớ Minh, sau ú lan ra thnh ph H Ni v nhiu tnh khỏc nh Lõm ng, Bỡnh Phc, Bc Ninh, Bc Giang, Thỏi Nguyờn S phỏt trin ca phng thc bỏn hng ny ó phn ỏnh nhng tỏc ng tớch cc cng nh nhng u im ca nú so vi cỏc phng thc bỏn hng khỏc. Tuy nhiờn, cựng vi s phỏt trin ca phng thc bỏn hng a cp ó xut hin mt phng thc kinh doanh la o theo mụ hỡnh kim t thỏp m Lut cnh tranh ca Vit Nam gi l bỏn hng a cp bt chớnh nờn hu ht cỏc quc gia v vựng lónh th tha nhn bỏn hng a cp thỡ u cú cỏc vn bn phỏp lớ cm phng thc kinh doanh theo mụ hỡnh kim t thỏp, ng thi qun lớ cht ch phng thc bỏn hng a cp. Tuy nhiờn, do b chi phi bi cỏc iu kin v kinh t, chớnh tr, vn hoỏ, xó hi cng nh quan im v k thut lp phỏp khỏc nhau nờn cú nc v vựng lónh th quy nh v bỏn hng a cp trong lut cnh tranh, lut thng mi, lut hỡnh s v cú vn bn hng dn riờng, cú nc li cú lut riờng iu chnh bỏn hng a cp v bỏn hng trc tip. Ngy 3/12/2004 Quc hi nc ta ó thụng qua Lut cnh tranh, ngy 24/8/2005 Chớnh ph ó ban hnh Ngh * Cụng ti c phn u t CEO ** Ging viờn Khoa phỏp lut kinh t Trng i hc Lut H Ni nghiên cứu - trao đổi 4 tạp chí luật học số 7/2007 nh s 110/2005/N-CP v qun lớ hot ng bỏn hng a cp. Lut cnh tranh, Ngh nh s 110 cựng vi h thng cỏc vn bn phỏp lut cú liờn quan trong lnh vc ng kớ kinh doanh, giao kt hp ng, qung cỏo thng mi, giỏ v qun lớ cht lng hng hoỏ ó to thnh h thng phỏp lut v bỏn hng a cp. Phỏp lut v bỏn hng a cp quy nh nhng ni dung ch yu nh phm vi iu chnh v i tng ỏp dng, du hiu phỏp lớ ca bỏn hng a cp, nhn din hnh vi bỏn hng a cp bt chớnh, hng hoỏ c kinh doanh theo phng thc bỏn hng a cp, hp ng tham gia bỏn hng a cp, trỏch nhim ca cỏc bờn trong hp ng tham gia bỏn hng a cp, iu kin v th tc ng kớ t chc bỏn hng a cp, cỏc trng hp tm ngng v chm dt hot ng bỏn hng a cp, x lớ vi phm i vi doanh nghip bỏn hng a cp v ngi tham gia bỏn hng a cp, vn qun lớ nh nc i vi hot ng bỏn hng a cp. V c bn cỏc ni dung ch yu núi trờn ó ỏp ng c nhng ũi hi ca hot ng bỏn hng a cp Vit Nam trong giai on hin nay. Tuy nhiờn, phỏp lut v bỏn hng a cp Vit Nam cng cũn mt s ni dung cha phự hp vi thụng l quc t v xu hng phỏt trin ca phng thc kinh doanh ny. 2. Mt s vn cn hon thin phỏp lut v bỏn hng a cp Vit Nam Hon thin h thng phỏp lut v kinh doanh, thng mi núi chung v phỏp lut v bỏn hng a cp núi riờng l nhu cu tt yu v khỏch quan, th hin nguyờn tc ch ng hi nhp kinh t quc t. Phỏp lut v bỏn hng a cp l cụng c qun lớ hot ng bỏn hng a cp cn thit v hiu qu, cú vai trũ quan trng trong vic chng li cỏc hnh vi bỏn hng a cp bt chớnh, bo v th trng, khuyn khớch cnh tranh lnh mnh, qua ú bo v c li ớch chớnh ỏng ca cỏc doanh nghip, ngi tiờu dựng v ca ton xó hi. phự hp vi thụng l quc t v xu hng phỏt trin ca phng thc kinh doanh a cp Vit Nam trong thi gian ti, theo chỳng tụi, phỏp lut v bỏn hng a cp cn hon thin mt s ni dung sau õy: Th nht, phỏp lut v bỏn hng a cp Vit Nam cn m rng phm vi ỏp dng. Theo Lut cnh tranh v iu 1 Ngh nh s 110/2005/N-CP ngy 24/8/2005 thỡ phm vi iu chnh ca phỏp lut v bỏn hng a cp Vit Nam l hot ng bỏn hng a cp v qun lớ hot ng bỏn hng a cp trờn lónh th nc Cng ho xó hi ch ngha Vit Nam. Nh vy, phỏp lut v bỏn hng a cp Vit Nam khụng iu chnh hot ng cung ng dch v a cp v qun lớ hot ng cung ng dch v a cp, theo chỳng tụi, phỏp lut v bỏn hng a cp Vit Nam nờn m rng phm vi ỏp dng i vi c hot ng cung ng dch v a cp v qun lớ hot ng cung ng dch v a cp bi nhng lớ do sau õy: - Hot ng cung ng dch v cng cú th c kinh doanh theo phng thc a cp. Vic cỏc doanh nghip kinh doanh theo phng thc bỏn hng a cp hay cung ng dch v a cp u xut phỏt t thc tin kinh doanh, t chin lc v nhu cu kinh doanh ca h. iu ny cng phự hp vi quyn t do kinh doanh ca doanh nghip. nghiªn cøu - trao ®æi t¹p chÝ luËt häc sè 7/2007 5 Các doanh nghiệp có quyền tự do kinh doanh thì họ cũng có quyền tự do lựa chọn phương thức kinh doanh, cách thức tổ chức bán hàng, cung ứng dịch vụ. Đặc biệt, trong điều kiện kinh tế thị trường và hội nhập quốc tế, các hoạt động thương mại dịch vụ ngày càng phát triển nên chắc chắn việc các doanh nghiệp áp dụng phương thức kinh doanh đa cấp đối với cung ứng dịch vụ sẽ phát triển. Thực tiễn ở Việt Nam, hoạt động cung ứng dịch vụ đa cấp đã được một số doanh nghiệp áp dụng nhất là trong lĩnh vực dịch vụ giáo dục, dịch vụ internet… và nếu không có hành lang pháp lí để điều chỉnh các hoạt động này thì nguy cơ cung ứng dịch vụ đa cấp “bất chính” cũng rất dễ dàng xảy ra. - Pháp luật của nhiều nước trên thế giới đã thừa nhận và có những quy định để điều chỉnh hoạt động cung ứng dịch vụ đa cấp như Hoa Kì, Singapore, Thái Lan, Indonesia, Trung Quốc, Hàn Quốc, Canada (1) …Vì vậy, việc mở rộng phạm vi điều chỉnh của pháp luật về bán hàng đa cấp không chỉ đáp ứng và phản ánh nhu cầu thực tiễn trong kinh doanh mà còn phù hợp với thông lệ và luật pháp quốc tế. Khi đã mở rộng phạm vi điều chỉnh thì pháp luật về bán hàng đa cấp cần phải xây dựng mới khái niệm kinh doanh đa cấp, bao gồm cả bán hàng và cung ứng dịch vụ đa cấp thay cho khái niệm bán hàng đa cấp hiện nay, đồng thời phải bổ sung danh mục dịch vụ cấm kinh doanh theo phương thức đa cấp. Thứ hai, pháp luật về bán hàng đa cấp ở Việt Nam cần mở rộng đối tượng được kinh doanh theo phương thức bán hàng đa cấp. Pháp luật về bán hàng đa cấp ở Việt Nam hiện nay chỉ cho phép doanh nghiệp được kinh doanh theo phương thức bán hàng đa cấp. Nếu so với hơn 70 năm phát triển của phương thức bán hàng đa cấp trên thế giới thì thực tiễn hoạt động của phương thức bán hàng đa cấp hơn 8 năm qua tại Việt Nam vẫn chưa giúp phương thức bán hàng này trở nên phổ biến và dễ nhận biết hơn, thậm chí đối với cả cơ quan quản lí nhà nước. Chính vì vậy, Luật cạnh tranh và Nghị định số 110 đã bó hẹp phạm vi đối tượng được thực hiện hoạt động kinh doanh theo phương thức bán hàng đa cấp như đã nêu trên. Nói cách khác, ở Việt Nam chỉ có chủ thể kinh doanh nào được gọi là doanh nghiệp mới có thể kinh doanh theo phương thức bán hàng đa cấp. Điều đó có nghĩa là một số lượng lớn các chủ thể kinh doanh khác không được kinh doanh theo phương thức bán hàng này (khoảng 3 triệu hộ kinh doanh cá thể và khoảng hơn 17 nghìn hợp tác xã). Quy định này đã hạn chế quyền tự do kinh doanh của một số chủ thể kinh doanh khác đồng thời nó cũng tạo ra sự phân biệt đối xử giữa các chủ thể kinh doanh trong nền kinh tế ở nước ta. Thiết nghĩ trong thời gian tới, khi chúng ta đã có hành lang pháp lí rõ ràng và thuận lợi về bán hàng đa cấp, các cơ quan thực thi pháp luật đã nhiều kinh nghiệm quản lí, các chủ thể kinh doanh, người tiêu dùng và cộng đồng xã hội đã dần quen thuộc với phương thức bán hàng này thì Nhà nước nên mở rộng đối tượng được kinh doanh theo phương thức bán hàng đa cấp, không chỉ là doanh nghiệp mà là tất cả các chủ thể kinh doanh, bao gồm cả hợp tác xã và hộ kinh doanh cá thể. Việc mở rộng nghiên cứu - trao đổi 6 tạp chí luật học số 7/2007 i tng c kinh doanh theo phng thc bỏn hng a cp s gúp phn bo m quyn t do kinh doanh v quyn bỡnh ng trc phỏp lut - õy l hai quyn nng c bn nht ca cỏc ch th kinh doanh trong nn kinh t th trng. Th ba, phỏp lut v bỏn hng a cp Vit Nam nờn cm cỏn b, cụng chc tham gia vo mng li bỏn hng a cp. Theo iu 4 Ngh nh s 110, ngi tham gia vo mng li bỏn hng a cp phi l cỏc cỏ nhõn cú nng lc hnh vi dõn s y , ó kớ hp ng tham gia bỏn hng a cp vi doanh nghip bỏn hng a cp, tr nhng cỏ nhõn sau õy: - Ngi ang phi chp hnh hỡnh pht tự hoc cú tin ỏn v cỏc ti sn xut, buụn bỏn hng gi, qung cỏo gian di, kinh doanh trỏi phộp, trn thu, la di khỏch hng, cỏc ti v la o chim ot ti sn, lm dng tớn nhim chim ot ti sn, chim gi trỏi phộp ti sn; - Ngi nc ngoi, ngi Vit Nam nh c nc ngoi khụng cú giy phộp lao ng ti Vit Nam do c quan cú thm quyn cp. Vi quy nh trờn, phỏp lut v bỏn hng a cp Vit Nam khụng cm cỏn b, cụng chc tham gia vo mng li bỏn hng. Quy nh ny ó m rng i tng c tham gia vo mng li bỏn hng ca doanh nghip bỏn hng a cp v cng l quy nh mun to iu kin cho cỏn b, cụng chc cú thờm cụng vic mi cú th lm ngoi gi hnh chớnh tng thờm thu nhp, nõng cao i sng vt cht ca bn thõn v gia ỡnh. Tuy nhiờn, vic phỏp lut v bỏn hng a cp khụng cm cỏn b, cụng chc tham gia vo mng li bỏn hng cha hn ó l hp lớ vỡ nhng lớ do sau õy: - Xut phỏt t c trng ca phng thc bỏn hng a cp l bỏn hng trc tip t cỏ nhõn n cỏ nhõn da trờn c s khai thỏc mi quan h gia con ngi vi con ngi nờn cỏn b, cụng chc (nhng ngi ớt nhiu cú uy tớn, a v, cú mi quan h rng) rt d thnh cụng v khi ó c doanh nghip bỏn hng a cp tr tin thng, tin hoa hng thỡ h cú th s ra sc giỳp doanh nghip, iu ny dn ti cỏc hin tng tiờu cc trong cụng vic ca cỏc cỏn b, cụng chc. Hn na, cỏn b, cụng chc mt khi ó tham gia vo mng li bỏn hng a cp thỡ cú th h s gii thiu hoc cho bỏn hng hoỏ cho cỏn b, cụng chc cp di, trng hp ny chc chn cp di ca h khú cú th t chi. Thm chớ, h cũn cú th cho bỏn sn phm ngay ti cụng s ca mỡnh, iu ny s nh hng khụng nh ti cụng vic chung, khin ngi cỏn b, cụng chc tham gia mng li bỏn hng a cp khú cú th ton tõm, ton ý phc v cụng vic m Nh nc giao phú v cú th gõy mt lũng tin cho cụng chỳng. - Vic cho phộp cỏn b, cụng chc tham gia vo mng li bỏn hng a cp cú th lm cho mụi trng kinh doanh núi chung v hot ng bỏn hng a cp núi riờng cú nguy c khụng lnh mnh v õy l lớ do m phỏp lut v doanh nghip cm cỏn b, cụng chc thnh lp v qun lớ doanh nghip. (2) Ngha l phỏp lut v doanh nghip, khụng cho phộp cỏn b, cụng chc trc tip hoc tham nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 7/2007 7 gia thnh lp doanh nghip ng thi khụng c lm ngi qun lớ v iu hnh doanh nghip bo m cho mụi trng kinh doanh lnh mnh, trỏnh cỏc hin tng tiờu cc trong kinh doanh. Xut t nhng lớ do trờn, theo chỳng tụi phỏp lut v bỏn hng a cp Vit Nam nờn cm cỏn b, cụng chc tham gia vo mng li bỏn hng a cp. Th t, phỏp lut v bỏn hng a cp nờn m rng a im tip th bỏn hng a cp. im b khon 11 iu 3 Lut cnh tranh quy nh: Hng húa c ngi tham gia bỏn hng a cp tip th trc tip cho ngi tiờu dựng ti ni , ni lm vic ca ngi tiờu dựng hoc a im khỏc khụng phi l a im bỏn l thng xuyờn ca doanh nghip hoc ca ngi tham gia. Chỳng tụi cho rng quy nh ny khụng phự hp vi thc tin v cú kh nng gõy khú khn cho ngi tham gia bỏn hng cng nh khụng phự hp vi quy nh ca phỏp lut mt s nc trờn th gii bi: - Trờn thc tin vic la chn a im tip th hng hoỏ theo phng thc bỏn hng a cp rt linh hot, phự hp vi tng trng hp c th, ngi tham gia cú th tip th v bỏn hng hoỏ mi ni, bao gm ni , ni lm vic ca ngi tiờu dựng, cng nh ni , ni lm vic ca ngi tham gia, cú khi h tip th hng hoỏ ngay ti tr s, cỏc ca hng bỏn hng ca doanh nghip bỏn hng a cp hoc ca ngi tham gia. - Phỏp lut v bỏn hng a cp ca mt s nc khụng ngn cm tip th hng hoỏ ti a im bỏn l thng xuyờn ca doanh nghip hoc ca ngi tham gia. Chng hn nh phỏp lut v bỏn hng a cp ca Thỏi Lan ch quy nh: Bỏn hng trc tip, c hiu l vic marketing hng hoỏ bng cỏch bỏn hng trc tip n ngi tiờu dựng ti nh hoc ni lm vic ca ngi tiờu dựng hoc ca cỏc i tng khỏc, hoc ti cỏc a im khỏc khụng phi l ni lm vic thụng thng, bt k thụng qua cỏc i lớ bỏn hng trc tip, hoc ngi bỏn hng n cp hoc a cp, tr cỏc hot ng phỏp lớ c ghi trong cỏc quy nh cp b. (3) Xut phỏt t nhng cn c trờn, chỳng tụi cho rng phỏp lut v bỏn hng a cp Vit Nam nờn m rng a im tip th bỏn hng a cp, cho phộp ngi tham gia bỏn hng a cp c tip th v bỏn hng hoỏ ca h bt kỡ õu. Bỏn hng a cp l phng thc bỏn hng mi xut hin Vit Nam nờn phỏp lut v bỏn hng a cp cng l lnh vc phỏp lut mi chớnh thc hỡnh thnh k t khi Lut cnh tranh ra i. phỏt huy vai trũ ca lnh vc phỏp lut cũn non tr ny cng nh ỏp ng c cỏc yờu cu ca tin trỡnh hi nhp nn kinh t, theo chỳng tụi vic hon thin mt s vn trờn l rt cn thit./. (1).Xem: o lut cm k hoch tip th theo mụ hỡnh kim t thỏp ca M (2003); Lut tip th a cp v cm bỏn hng theo mng ca Singapore (2000); o lut bỏn hng v marketing trc tip ca Thỏi Lan (2002); Lut bỏn hng tn ca ca Hn Quc (1995); Quy tc qun lớ kinh doanh a cp ca Trung Quc (1997) (2).Xem: im b khon 2 iu 13 Lut doanh nghip (2005). (3).Xem: iu 3 o lut bỏn hng v marrketing trc tip ca Thỏi Lan B.E.2545. . pháp luật về bán hàng đa cấp cần phải xây dựng mới khái niệm kinh doanh đa cấp, bao gồm cả bán hàng và cung ứng dịch vụ đa cấp thay cho khái niệm bán hàng. đa cấp hiện nay, đồng thời phải bổ sung danh mục dịch vụ cấm kinh doanh theo phương thức đa cấp. Thứ hai, pháp luật về bán hàng đa cấp ở Việt Nam cần