Bảo vệ Cổ đông thiểu số trong Công ty Cổ phần ở Việt Nam Đỗ Thái Hán Khoa Luật Luận văn Thạc sĩ ngành: Luật Kinh tế; Mã số: 60 38 50 Người hướng dẫn: TS. Vũ Quang Năm bảo vệ: 2012 Abstract. Trình bày những vấn đề cơ bản về quyền của cổ đông và sự cần thiết phải bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần. Tìm hiểu cơ chế bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam và so sánh với pháp luật một số nước trên thế giới: thực trạng bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần, thực tiễn quản lý và điều hành công ty cổ phần ở Việt Nam, bảo vệ cổ đông thiểu số theo pháp luật của Nhật Bản, bảo vệ cổ đông thiểu số theo pháp luật của Pháp, bảo vệ cổ đông thiểu số theo pháp luật của Mỹ, bảo vệ cổ đông theo nguyên tắc quản trị công ty của OECD, một số nghiên cứu tham khảo áp dụng tại Việt Nam. Giải pháp và kiến nghị nhằm xây dựng và bảo vệ quyền lợi của cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam. Keywords. Luật kinh tế; Cổ đông; Công ty cổ phần; Việt Nam Content MỞ ĐẦU 1. Tính cấp thiết của đề tài Trong những năm qua, với sự sụp đổ của các công ty cổ phần như Worlcom, Enron và gần đây, do sự khủng hoảng của thị trường tài chính dẫn đến phá sản hàng loạt công ty cổ phần lớn trên thế giới như ngân hàng Lehman Brothers, tập đoàn cho vay tài chính Fannie Mae và Freddie Mac, tập đoàn sản xuất ô tô lớn nhất của Mỹ General Motors, đã làm ảnh hưởng niềm tin của công chúng vào mô hình công ty cổ phần cũng như thị trường tài chính. Dư luận tạo ra áp lực lớn buộc các chính phủ phải cải tổ luật pháp nhằm mục tiêu bảo vệ có hiệu quả hơn lợi ích của cổ đông trong công ty cổ phần. Dù chưa có những bài học tầm cỡ như vậy, các vụ việc xâm phạm quyền và lợi ích của nhà đầu tư, cổ đông ở Việt Nam diễn ra một cách phổ biến cũng là điều đáng báo động. Những hệ quả tức thời đối với cá nhân người đầu tư có thể không lớn, nhưng tác động tiêu cực đến sự phát triển của thị trường chứng khoán như làm suy giảm khả năng huy động vốn cổ đông rất đáng được nhà quản lý kinh tế cũng như các doanh nghiệp lưu tâm. Trong bối cảnh các công ty cổ phần ngày càng phát triển nhanh về số lượng, thị trường chứng khoán đang trên đà phát triển thì vấn đề thiết lập các thể chế và thiết chế hữu hiệu để bảo vệ tốt quyền và lợi ích của nhà đầu tư càng trở nên cấp thiết. Vì vậy, tôi chọn đề tài "Bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam" cho luận văn thạc sĩ luật học với mong muốn tiếp cận pháp luật doanh nghiệp, luật đầu tư, cổ phần hóa, pháp luật chứng khoán… từ góc độ bảo vệ các quyền và lợi ích của cổ đông thiểu số. Trong quá trình tìm hiểu các vấn đề có liên quan, đề tài cũng đưa ra một số giải pháp nhằm tiếp tục hoàn thiện các quy định về bảo vệ cổ đông thiểu số trong pháp luật Việt Nam. 2. Đối tƣợng và phạm vi nghiên cứu Luận văn tiếp cận và trình bày các vấn đề chủ yếu sau: - Các vấn đề cơ bản về công ty cổ phần, cổ đông và bảo vệ cổ đông; - Quy định pháp luật Việt Nam nhằm bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần hiện nay; - Cơ chế bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam; - Bảo vệ cổ đông thiểu số theo pháp luật của một số quốc gia trên thế giới; - Giải pháp và kiến nghị về bảo vệ quyền của cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam. 3. Phƣơng pháp nghiên cứu Đề tài sử dụng chủ yếu các phương pháp thu thập thông tin, so sánh, phân tích và tổng hợp. 4. Kết cấu của luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 3 chương: Chương 1: Những vấn đề cơ bản về quyền của cổ đông và sự cần thiết phải bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần Chương 2: Cơ chế bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam và so sánh với pháp luật một số nước trên thế giới. Chương 3: Giải pháp và kiến nghị nhằm xây dựng và bảo vệ quyền lợi của cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam. Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ QUYỀN CỦA CỔ ĐÔNG VÀ SỰ CẦN THIẾT PHẢI BẢO VỆ CỔ ĐÔNG THIỂU SỐ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1. Khái quát về công ty cổ phần 1.1.1. Sự hình thành công ty cổ phần trong lịch sử công ty cổ phần là hình thức tổ chức kinh doanh có nguồn gốc từ xa xưa, y, hình thức công ty cổ phần được sử dụng rộng rãi khi khởi sự kinh doanh, từ các xí nghiệp nhỏ đến các công ty thuộc sở hữu của hàng chục ngàn cổ đông hoạt động trong những ngành nghề kinh doanh khác nhau trên khắp các châu lục của thế giới. 1.1.2. Khái niệm, đặc điểm của công ty cổ phần a) Tư cách pháp nhân độc lập công ty cổ phần là một thực thể có tư cách pháp nhân độc lập. Luật doanh nghiệp dùng cụm từ "nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập". Công ty cổ phần tách bạch khỏi những người đã góp vốn thành lập nên nó. Một khi cổ đông đã góp tài sản vào công ty, công ty trở thành chủ sở hữu đối với tài sản, cổ đông không còn quyền sở hữu đối với tài sản đó nữa. b) Trách nhiệm hữu hạn của cổ đông Luật cho phép những người góp vốn vào công ty cổ phần hưởng chế độ trách nhiệm hữu hạn tức cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp. Họ không phải lấy tài sản không đem vào kinh doanh để trả nợ. Đó là cách pháp luật khuyến khích người dân tham gia kinh doanh để phát triển kinh tế. c) Tự do chuyển nhượng cổ phần Trừ một số hạn chế luật định, cổ đông được tự do mua bán, chuyển nhượng cổ phần của mình cho bất kỳ ai vào bất kỳ lúc nào mà không phụ thuộc vào sự đồng ý của công ty. Bất kỳ lúc nào cổ đông cũng có thể đẩy rủi ro sang cho người khác mà không lo sợ tiền của mình bị "đóng băng" trong công ty cho đến khi công ty giải thể, nhờ vậy cổ đông có thể đa dạng hóa việc đầu tư của họ. d) Quản lý tập trung và thống nhất Các cổ đông trong công ty cổ phần cần một đội ngũ chuyên nghiệp để quản lý công ty. Đồng thời cũng cần có cơ chế để kiểm soát hoạt động của bộ máy đó đi đúng quỹ đạo hướng đến mục tiêu tối đa hóa của cải của cổ đông và công ty. 1.2. Khái quát về bảo vệ cổ đông trong công ty cổ phần 1.2.1. Khái quát về cổ đông a) Khái niệm cổ đông, quyền cổ đông Cổ đông là người đã góp vốn vào công ty cổ phần bằng cách mua cổ phần của công ty. Khi đã đưa tài sản vào công ty, quyền sở hữu tài sản của cổ đông được chuyển sang cho công ty. Đổi lại, họ trở thành các đồng sở hữu chủ của công ty. Cổ đông có quyền lợi đối với công ty tương ứng với phần vốn góp của mình. b) Các loại cổ đông Có nhiều cách phân loại cổ đông. Sau đây là một số cách phân loại phổ biến và có nhiều ý nghĩa hơn cả. Cổ đông phổ thông, cổ đông ưu đãi; cổ đông đa số, cổ đông thiểu số; Cổ đông tổ chức, cổ đông cá nhân. 1.2.2. Khái niệm, sự cần thiết của việc bảo vệ cổ đông trong công ty cổ phần a) Sự lạm quyền của người quản lý công ty Sự tách bạch giữa sở hữu và quản lý là một dấu hiệu đặc trưng của công ty cổ phần. Tuy nhiên, không phải lúc nào người quản lý (bao gồm Hội đồng quản trị (HĐQT), ban giám đốc và các chức danh quản lý khác) cũng hành động vì mục tiêu tối đa hóa của cải cho các cổ đông. Các xung đột về lợi ích giữa cổ đông và người quản lý luôn hiện hữu, xuất phát từ mối quan hệ giữa cổ đông và người quản lý. b) Sự áp đảo của cổ đông kiểm soát với cổ đông thiểu số Trong công ty cổ phần, quyền của các cổ đông tương ứng với số vốn đã góp vào công ty. Do vậy, cổ đông góp nhiều vốn (tức có nhiều cổ phần, cụ thể là cổ phần có quyền biểu quyết) sẽ có nhiều ưu thế hơn đối với hoạt động quản lý công ty. 1.2.3. Vai trò của việc bảo vệ cổ đông trong công ty cổ phần a) Vai trò đối với công ty và nhà đầu tư Khi pháp luật bảo vệ cổ đông có hiệu quả, các nhà đầu tư có nhiều động lực hơn bỏ vốn vào công ty cổ phần. Đối với các công ty thu hút vốn cổ phần khả năng huy động vốn sẽ gia tăng một khi nhà đầu tư yên tâm rằng đồng vốn đầu tư của mình được bảo toàn và phát triển, các quyền và lợi ích được bảo đảm. b) Vai trò đối với nền kinh tế Bảo vệ cổ đông hiệu quả có tác động tích cực lên toàn bộ nền kinh tế. Thứ nhất, nó thúc đẩy sự phát triển của thị trường chứng khoán. Thứ hai, bảo vệ cổ đông tốt góp phần thúc đẩy tốc độ tăng trưởng kinh tế 1.3. Quyền của cổ đông Quyền của cổ đông phổ thông được quy định cụ thể tại Điều 79 Luật Doanh nghiệp.Ngoài ra luật doanh nghiệp còn quy định cụ thể các quyền khác như: Mua lại cổ phần theo yêu cầu của cổ đông (Điều 90); Thẩm quyền triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ) (Điều 97); Quyền dự họp ĐHĐCĐ (Điều 101); Yêu cầu hủy bỏ quyết định của ĐHĐCĐ (Điều 107); Công khai các lợi ích liên quan và công khai thông tin về công ty cổ phần (Điều 118, Điều 129). Cổ đông ưu đãi không được hưởng đầy đủ các quyền trên. Cổ đông ưu đãi biểu quyết không được chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác (Điều 81). Cổ đông ưu đãi cổ tức và cổ đông ưu đãi hoàn lại đều không có quyền dự họp ĐHĐCĐ, không có quyền biểu quyết và cũng không có quyền đề cử người vào HĐQT và Ban kiểm soát (BKS) (Điều 82, Điều 83). a) Quyền chuyển nhượng cổ phần Quyền tự do chuyển nhượng cổ phần được xem xét ở hai khía cạnh là có quyền chuyển nhượng cho bất kỳ ai vào bất cứ lúc nào và không cần thủ tục phê chuẩn của công ty. b) Quyền tiếp cận thông tin Quyền được nắm bắt những thông tin về công ty một cách đầy đủ là cơ sở để cổ đông thực hiện các quyền cơ bản khác như quyền biểu quyết tại cuộc họp của ĐHĐCĐ, quyền bầu và miễn nhiệm HĐQT và cả quyền chuyển nhượng cổ phần. Luật Doanh nghiệp quy định cổ đông được xem xét, tra cứu và trích lục các thông tin trong danh sách cổ đông có quyền biểu quyết và yêu cầu sửa đổi các thông tin không chính xác; xem xét, tra cứu, trích lục hoặc sao chụp Điều lệ công ty, sổ biên bản ĐHĐCĐ và các nghị quyết của ĐHĐCĐ. c) Quyền dự họp và biểu quyết tại ĐHĐCĐ ĐHĐCĐ là cơ quan quyết định cao nhất của công ty cổ phần, bao gồm tất cả cổ đông có quyền biểu quyết. Theo Luật Doanh nghiệp 2005, ĐHĐCĐ có quyền quyết định những vấn đề sau (Điều 96, Điều 104, Điều 120). Trong lĩnh vực tài chính; trong lĩnh vực điều hành; các lĩnh vực khác; quyền dự họp ĐHĐCĐ; quyền biểu quyết. d) Quyền bầu, bãi nhiệm thành viên Hội đồng quản trị HĐQT là cơ quan quản lý công ty, có quyền nhân danh công ty quyết định mọi vấn đề liên quan đến mục đích, quyền lợi của công ty trừ những vấn đề thuộc thẩm quyền của ĐHĐCĐ Quyền đề cử thành viên HĐQT; quyền bầu thành viên HĐQT; quyền bãi nhiệm thành viên HĐQT e) Quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần Điều 90 Luật Doanh nghiệp được đánh giá là một trong những điều khoản tiêu biểu nhằm bảo vệ cổ đông thiểu số. Theo điều này, cổ đông có quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần của mình theo giá thị trường hoặc giá được tính theo nguyên tắc quy định tại Điều lệ công ty. Có ý kiến cho rằng, quy định trên tạo ra nguy cơ là công ty phải dùng mọi khoản tiền hiện có để mua lại cổ phần, có thể dẫn đến phá sản nếu cổ đông đồng loạt phản đối công ty theo kiểu này. Tuy nhiên, việc yêu cầu công ty mua lại cổ phần vẫn là một giải pháp an toàn cho các cổ đông khi muốn rút khỏi công ty. g) Quyền khởi kiện Cổ đông trong công ty cổ phần Việt Nam chỉ có quyền khởi kiện Tòa án yêu cầu hủy bỏ quyết định của ĐHĐCĐ trong hai trường hợp: (i) trình tự và thủ tục triệu tập cuộc họp không theo đúng quy định của Luật Doanh nghiệp và Điều lệ công ty (ii) trình tự, thủ tục ra quyết định và nội dung quyết định vi phạm pháp luật hoặc điều lệ công ty (Điều 107). Luật doanh nghiệp quy định quyền lợi cho các cổ đông khá đầy đủ. Tuy nhiên, khi những quyền này bị vi phạm thì chế tài bảo vệ cho các cổ đông lại chỉ được quy định sơ sài, cổ đông không thể kiện HĐQT hay Ban lãnh đạo công ty khi họ có hành vi vi phạm ảnh hưởng trực tiếp đến quyền lợi của các cổ đông. 1.4. Công khai hóa các giao dịch tƣ lợi và các lợi ích liên quan Luật Doanh nghiệp quy định hợp đồng, giao dịch giữa công ty với các đối tượng quy định tại Điều 120 phải được ĐHĐCĐ hoặc HĐQT chấp thuận 1.5. Công khai thông tin về công ty cổ phần Minh bạch hóa thông tin là một phương tiện hiệu quả để bảo vệ cổ đông. Thông tin đầy đủ và kịp thời về công ty là yếu tố rất quan trọng giúp nhà đầu tư đưa ra quyết định đầu tư chính xác. 1.6. Trách nhiệm của HĐQT và giám đốc Luật Doanh nghiệp quy định nghĩa vụ của HĐQT và giám đốc trong "nghĩa vụ người quản lý" như sau (Điều 119): Thực hiện các quyền và nhiệm vụ được giao một cách trung thực, cẩn trọng, tốt nhất nhằm bảo đảm lợi ích hợp pháp tối đa của công ty và cổ đông công ty. Trung thành với lợi ích của công ty và cổ đông của công ty; không sử dụng thông tin, bí quyết, cơ hội kinh doanh của công ty, lạm dụng địa vị, chức vụ và tài sản của công ty để tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác. Thông báo kịp thời, đầy đủ, chính xác cho công ty và các doanh nghiệp mà họ và người có liên quan của họ làm chủ hoặc có phần vốn góp, cổ phần chi phối; thông báo này được niêm yết tại trụ sở chính và chi nhánh của công ty. 1.7. Kiểm soát nội bộ Kiểm soát nội bộ là cách thức để cổ đông gián tiếp giám sát hoạt động quản lý được thực hiện bởi BKS. BKS thực hiện giám sát HĐQT, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc trong việc quản lý và điều hành công ty; chịu trách nhiệm trước ĐHĐCĐ trong việc thực hiện các nhiệm vụ được giao. Kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực và mức độ cẩn trọng trong quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh, trong tổ chức công tác kế toán, thống kê và lập báo cáo tài chính. Thẩm định báo cáo tình hình kinh doanh, báo cáo tài chính hàng năm và sáu tháng của công ty, báo cáo đánh giá công tác của HĐQT. Trình báo cáo thẩm định báo cáo tài chính, báo cáo tình hình kinh doanh hàng năm của công ty và báo cáo đánh giá công tác quản lý của HĐQT lên ĐHĐCĐ tại cuộc họp thường niên. Luật Doanh nghiệp về cơ bản đã quy định khá đầy đủ về quyền hạn của BKS. Tuy nhiên, với quy định hiện tại là chỉ cần một thành viên là kế toán viên hoặc kiểm toán viên thì sẽ khó có thể đánh giá một cách chính xác về tính hợp pháp, hợp lý của sổ sách kế toán hay kiểm tra các vấn đề cụ thể theo yêu cầu của cổ đông. Kết luận chương I Bảo vệ quyền lợi của cổ đông là vấn đề được nhiều quốc gia quan tâm, lợi ích của các cổ đông hay các nhà đầu tư trong nền kinh tế luôn có sự tác động trực tiếp đến sự phát triển của từng công ty và có ảnh hưởng đến toàn bộ nền kinh tế. Cách thức luật pháp các quốc gia khác nhau bảo vệ cổ đông cũng khác nhau, tùy thuộc vào từng mức độ phát triển của nền kinh tế, thói quen trong kinh doanh. Các quốc gia đều xây dựng và áp dụng pháp luật nhằm bảo vệ quyền lợi cho các nhà đầu tư sao cho có lợi nhất để ổn định và phát triển nền kinh tế của mình. Nước ta là một nước có nền kinh tế còn non trẻ, mới phát triển nền kinh tế theo cơ chế thị trường dưới sự quản lý của nhà nước. Do vậy, chúng ta cần học hỏi kinh nghiệm từ các nước đã và đang phát triển trên thế giới theo cách thức có chọn lọc để áp dụng vào nền kinh tế nước mình một cách phù hợp nhất. Trong công ty cổ phần có nhiều loại cổ phiếu khác nhau, các cổ đông trong công ty nắm giữ các cổ phiếu khác nhau sẽ có các quyền năng khác nhau. Tuy nhiên các cổ đông này vẫn phải tuân theo một luật chơi chung đó là các văn bản pháp luật và Điều lệ công ty. Điều lệ công ty là một bản thỏa thuận giữa các cổ đông với một tiêu chí chung là cùng nhau góp vốn để trực tiếp hoặc gián tiếp tham gia quản lý, điều hành công ty nhằm mang lại sự phát triển và lợi nhuận. Tuy vậy, các quyền của cổ đông được quy định trong Luật Doanh nghiệp năm 2005 và các văn bản hướng dẫn thi hành còn chưa đầy đủ và cơ chế thực thi, bảo vệ còn yếu. Cơ chế giám sát của cổ đông, trực tiếp hoặc gián tiếp thông qua thể chế kiểm toán, kiểm soát nội bộ còn kém hiệu lực; chế độ công khai thông tin cho cổ đông cũng yếu kém. Các khiếm khuyết đã và đang hạn chế không nhỏ sự phát triển bền vững của từng công ty cổ phần nói riêng và sự phát triển của thị trường vốn cũng như nền kinh tế nói chung. Chương 2 CƠ CHẾ BẢO VỆ CỔ ĐÔNG THIỂU SỐ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM VÀ SO SÁNH VỚI PHÁP LUẬT MỘT SỐ NƢỚC TRÊN THẾ GIỚI 2.1. Thực trạng bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần 2.1.1. Tình trạng vi phạm các quyền cơ bản của cổ đông Luật Doanh nghiệp đã quy định các quyền cơ bản của cổ đông trong công ty cổ phần một cách rõ ràng, nhưng trong thực tế tình trạng vi phạm quyền của cổ đông vẫn diễn ra thường xuyên. Quyền tham dự và biểu quyết tại ĐHĐCĐ bị hạn chế Luật Doanh nghiệp đã quy định rất rõ ràng rằng tất cả các cổ đông phổ thông đều có quyền tham dự và biểu quyết mọi vấn đề thuộc thẩm quyền của ĐHĐCĐ. Mỗi một cổ phần phổ thông có một phiếu biểu quyết, như vậy về nguyên tắc, đã là cổ đông nắm giữ cổ phần của công ty thì dù ít hay nhiều đều có quyền ngang nhau trong việc tham dự và biểu quyết tại cuộc họp ĐHĐCĐ. Trên thực tế, hầu hết các công ty cổ phần đều không thực hiện triệt để nguyên tắc này. Lý do mà các công ty đưa ra đều không dựa trên cơ sở pháp lý cụ thể mà chỉ là ý chí của từng công ty để biện minh cho sự vi phạm của mình như: Do địa điểm tổ chức chật hẹp, không đủ diện tích cho tất cả các cổ đông trong công ty tham dự ngồi họp. Quyền thông tin của cổ đông. Phần lớn các cổ đông không được tiếp cận các thông tin trọng yếu của công ty hoặc không đầy đủ, hoặc thiếu chính xác và trung thực. Các cổ đông thiểu số hầu như không nhận được thông báo về quyết định của ĐHĐCĐ, tóm tắt báo cáo tài chính, thông báo về việc trả cổ tức. 2.1.2. Sự lạm quyền của cổ đông nhà nước trong các công ty cổ phần hóa Khi còn là doanh nghiệp nhà nước, cách hành xử của chủ sở hữu Nhà nước khác xa với cách sử dụng quyền sở hữu của Nhà nước với tư cách cổ đông trong công ty cổ phần sau quá trình chuyển đổi. 2.1.3. Sự vi phạm quyền của cổ đông thiểu số trên thực tế Trên thực tế, tiến trình xây dựng hành lang pháp lý để bảo vệ cổ đông thiểu số dường như đang diễn ra chậm chạp. Nếu xem mỗi cổ đông là chủ nhân một phần của doanh nghiệp thì những cổ đông nhỏ lẻ là những ông chủ thấp cổ bé miệng nên chưa có được sự tôn trọng cần thiết. Cổ đông nhỏ cũng là những người đóng góp tài chính vào doanh nghiệp, tuy nhiên, quyền lợi của họ chưa được đảm bảo đầy đủ khiến những chủ nhân nhỏ này chịu nhiều thiệt thòi khi những chủ nhân lớn gây sức ép. 2.1.4. Bất cập trong cách thức thực hiện quyền cổ đông Bản thân nhận thức còn yếu của cổ đông cũng là một trong những nguyên nhân dẫn đến những tranh chấp kéo dài trong nội bộ công ty. Khi HĐQT vi phạm điều lệ, không hoàn thành nghĩa vụ, các cổ đông không thực hiện quyền thay thế HĐQT của mình mà viết đơn tố cáo yêu cầu cơ quan Nhà nước can thiệp; khi công ty có dấu hiệu vi phạm chế độ quản lý tài chính thì cổ đông không yêu cầu BKS của công ty làm rõ mà lại yêu cầu cơ quan nhà nước thanh tra, kiểm soát. 2.2. Thực tiễn quản lý và điều hành công ty cổ phần ở Việt Nam 2.2.1. Họp đại hội đồng cổ đông ĐHĐCĐ của đại bộ phận các công ty cổ phần thường họp thường niên mỗi năm một lần. Một số khá lớn tổ chức họp ĐHĐCĐ mỗi quý một lần. Về triệu tập họp ĐHĐCĐ, đa số các công ty nhìn chung đều tuân thủ đúng trình tự và thủ tục triệu tập họp ĐHĐCĐ. Trong phần lớn các công ty cổ phần, Chủ tịch HĐQT kiêm Giám đốc chuẩn bị chương trình, nội dung họp và tài liệu họp ĐHĐCĐ thường niên; và ở các công ty còn lại, Chủ tịch HĐQT hoặc thành viên thường trực hoặc Giám đốc chuẩn bị. Diễn biến cuộc họp thường theo công thức định sẵn là: Chủ tịch HĐQT hoặc giám đốc trình bày báo cáo đã chuẩn bị sẵn; BKS đọc báo cáo đánh giá thẩm tra đã chuẩn bị sẵn; thảo luận và chất vấn. Tại hầu hết các cuộc họp thường niên đều có chất vấn của cổ đông đối với HĐQT. Tuy vậy, cũng tại các cuộc họp đó, chỉ có tại một số công ty cổ phần quyết định của ĐHĐCĐ có bổ sung thêm nội dung mới; số còn lại thông qua đúng những gì do HĐQT và BKS báo cáo. Điều này chứng tỏ ảnh hưởng của các cổ đông, nhất là cổ đông thiểu số là không đáng kể đối với những quyết định đã chuẩn bị trước của HĐQT. 2.2.2. Quyền và nghĩa vụ của cổ đông trên thực tế Trong quá trình áp dụng pháp luật thời gian qua cho thấy không ít các cổ đông đã vi phạm quyền và nghĩa vụ của mình. Cổ đông lớn (nhất là các cổ đông nhà nước) đã lạm dụng quyền và thực thi quyền của mình chưa đúng với quy định của pháp luật 2.2.3. Hội đồng quản trị Chức năng và quyền hạn của HĐQT theo luật doanh nghiệp là tập trung vào các vấn đề chiến lược, định hướng, vốn và cơ cấu vốn, nhân sự chủ chốt, giám sát quản lý điều hành và đánh giá kết quả, hiệu quả hoạt động. Tuy nhiên, hiệu lực của HĐQT trên thực tế còn phụ thuộc vào nhiều yếu tố khác. Thành viên HĐQT ở các công ty cổ phần thường là thành viên có tỷ lệ lớn về sở hữu cổ phần trong công ty. Như vậy, có thể nói đa số các thành viên HĐQT ở nước ta là các cổ đông lớn hoặc đại diện các cổ đông lớn và người lớn nhất trong số họ thường kiêm luôn chức Tổng giám đốc điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày tại công ty 2.2.4. Ban kiểm soát Về hình thức, cơ cấu quản lý nội bộ của các công ty cổ phần là hợp lý và cân bằng. BKS thực hiện việc giám sát và kiểm soát nội bộ, trực tiếp giám sát HĐQT và Ban giám đốc. BKS có vai trò ngang bằng với HĐQT, cùng chịu trách nhiệm trước cổ đông trong việc thực hiện các quyền và nhiệm vụ của mình. Đa số thành viên BKS đều là người lao động trong công ty. Như vậy, họ chỉ là kiểm soát viên kiêm nhiệm và nhiệm vụ chính của họ có lẽ không phải là thực hiện giám sát quản lý nội bộ công ty mà là thực hiện các công việc với vai trò là người lao động trong công ty. Như vậy, các thành viên BKS không độc lập; họ là những người cấp dưới và hoàn toàn phụ thuộc vào các thành viên HĐQT và Tổng giám đốc. Họ cũng không phải là người chuyên trách, có chuyên môn cao và giàu kinh nghiệm nghề nghiệp, không chuyên trách kiểm soát nội bộ công ty. Có thể nói, trong nội bộ công ty, các thành viên BKS có vị thế, trình độ chuyên môn và có thể cả uy tín thấp hơn so với các thành viên HĐQT và Tổng giám đốc. 2.3. Bảo vệ cổ đông thiểu số theo pháp luật của Nhật Bản công ty ở Nhật chịu sự can thiệp mạnh mẽ của Bộ tài chính, bộ này kiểm soát công ty trong nhiều lĩnh vực kể cả đồng vốn ra vào của công ty. Một kết cấu vốn chằng chịt giữa các công ty anh em với nhau trong đó có cả nhà cung cấp và khách hàng, thường thường có một cổ đông thống soái, như một ngân hàng chính. Giữa công ty và các cơ quan chính quyền có một mối giao tiếp chặt chẽ dễ dàng đưa đến hối lộ. Các ưu tiên của công ty được đặt vào sự tăng trưởng và tăng thị phần, không phải vào sự sinh lợi cho cổ đông. Như vậy, ở Nhật quyền lực của công ty là do Ban giám đốc nắm giữ, họ chi phối phạm vi hoạt động của các tổ chức trong công ty, chi phối đến quyền lợi của các cổ đông. Các cổ đông trong công ty gần như không có quyền hành gì, họ chỉ có vai trò như người lao động trong công ty. Như vậy, cơ chế bảo vệ quyền lợi cho các cổ đông và đặc biệt là các cổ đông thiểu số ở Nhật Bản không được đánh giá cao so với mô hình chung về pháp luật công ty cổ phần ở các nền kinh tế phát triển. 2.4. Bảo vệ cổ đông thiểu số theo pháp luật của Pháp công ty ở Pháp thường ít do các cổ đông nắm giữ mà lại nằm trong tay nhà nước, các tổ chức hoặc gia đình vừa nắm quyền kiểm soát vừa tự quản trị hay thuê bên ngoài. Ngoại trừ Nhật Bản ra, không có một nước phát triển nào có một chính quyền nắm vai trò quan trọng đối với các doanh nghiệp như ở Pháp. Như vậy, ở Pháp cơ chế quản lý công ty cũng được trao cho người quản lý, họ có toàn quyền quyết định các chiến lược lâu dài cũng như công việc hàng ngày của công ty. Mặt khác, các cổ đông của công ty cũng không quan tâm đúng mức đến quyền lợi của chính mình nên đã tạo ra sự lạm quyền của người quản lý. Việc bảo vệ quyền lợi cho các cổ đông nói chung và cổ đông thiểu số nói riêng cũng không được xây dựng và áp dụng chặt chẽ ở Pháp. 2.5. Bảo vệ cổ đông thiểu số theo pháp luật của Mỹ Ở Mỹ có hai loại công ty: công ty đóng là công ty không bán cổ phiếu ra công chúng và công ty mở là công ty có niêm yết trên thị trường chứng khoán. Luật của Mỹ không buộc người lập công ty phải xác định loại hình công ty khi đăng ký hoạt động mà tùy vào việc công ty sau này có đăng ký chứng khoán để bán cho công chúng hay không. a) Quyền lợi và nghĩa vụ của cổ đông Cổ đông bỏ tiền vào công ty thì luôn mong muốn số tiền ấy gia tăng và sinh sôi nảy nở. Sự gia tăng có thể là cổ tức nhận được mỗi năm nhiều hơn hoặc cổ phiếu lên giá. Cổ đông Mỹ thích cổ phiếu mình cầm giữ tăng giá hơn là hưởng cổ tức. Cái lợi của cổ đông là thu lợi từ sự phát triển của công ty mà không phải bận tâm hay bỏ thời gian vào việc quản lý. Quản lý công ty là việc của HĐQT và Tổng giám đốc. b) Hội đồng quản trị và Tổng giám đốc HĐQT là người đại diện cho cổ đông và quyền lực của công ty thuộc về họ. Tất cả quyền lực trong công ty đều phải được thi hành bởi HĐQT hay theo sự ủy quyền của nơi này. Hoạt động kinh doanh và công việc nội bộ trong công ty được quản lý theo sự hướng dẫn hay điều hành của HĐQT. Do vậy, TGĐ và các nhà quản lý cấp dưới khác tiến hành công việc theo sự chỉ đạo từ HĐQT, và chịu trách nhiệm trước HĐQT. 2.6. Bảo vệ cổ đông theo Bộ nguyên tắc quản trị công ty của OECD Bộ nguyên tắc quản trị công ty của Tổ chức hợp tác và phát triển kinh tế - OECD xây dựng dựa trên các nhân tố chung của các mô hình quản trị công ty khác nhau trên thế giới. Bộ nguyên tắc nêu lên những xâyyến nghị hữu ích cho các nhà hoạch định chính sách trong quá trình xây dựng khung pháp lý, thể chế phù hợp với điều kiện kinh tế, chính trị và văn hóa của quốc gia mình, cũng như giúp các doanh nghiệp, hiệp hội xây dựng các quy tắc tốt nhất về quản trị công ty. Tuy vậy, như bản thân từ "nguyên tắc", Bộ nguyên tắc không sắp sẵn các quy định pháp luật cụ thể mà chỉ nêu ra những mục tiêu khái quát và các biện pháp để đạt mục tiêu đó. Quyền của cổ đông Các quyền cơ bản của cổ đông bao gồm: Quyền được đảm bảo các phương thức đăng ký quyền sở hữu; Quyền chuyển nhượng hoặc chuyển giao cổ phần; Quyền tiếp nhận các thông tin trọng yếu và liên quan đến công ty kịp thời và đều đặn; Quyền tham dự và bỏ phiếu trong đại hội cổ đông; Quyền bầu và bãi nhiệm thành viên HĐQT; Quyền được chia lợi nhuận của công ty. Đối xử công bằng giữa các cổ đông Khuôn khổ quản trị công ty cần hướng tới đối xử công bằng giữa các cổ đông, bao gồm cổ đông thiểu số và cổ đông nước ngoài. Mọi cổ đông đều có cơ hội được bồi thường thỏa đáng khi quyền của họ bị vi phạm. Tất cả các cổ đông cùng một hạng cần phải được đối xử bình đẳng Công khai và minh bạch Thông tin phải công bố bao gồm (i) các kết quả hoạt động và tài chính của công ty như báo cáo tài chính, (ii) các mục tiêu hoạt động của công ty, (iii) sở hữu của các cổ đông chính và quyền bỏ phiếu, (iv) chính sách lương, thưởng cho HĐQT và các nhà điều hành chủ chốt, thông tin về các thành viên trong HĐQT (trình độ, quá trình lựa chọn…), (v) giao dịch với các bên liên quan, (vi) các yếu tố rủi ro có thể lường trước, (vii) các vấn đề về người lao động và những người có quyền và nghĩa vụ liên quan khác và (viii) các chính sách và cơ cấu quản trị. Trách nhiệm của hội đồng quản trị Khuôn khổ quản trị công ty cần thiết lập cơ chế trách nhiệm của HĐQT trước cổ đông và công ty.Trên lý thuyết, ĐHĐCĐ mới là người nhân danh cổ đông để đưa ra quyết định kinh doanh. Vì vậy, cần thiết lập cơ chế trách nhiệm của HĐQT trước cổ đông. Hai nghĩa vụ cơ bản của HĐQT được Bộ nguyên tắc đề cập là: (i) nghĩa vụ cẩn trọng và (ii) nghĩa vụ trung thành, 2.7. Một số nghiên cứu tham khảo áp dụng tại Việt Nam Ở một số nước, pháp luật đề cao vai trò của các cổ đông, là những người chủ sở hữu công ty, họ có nhiều quyền năng, có quyền tham gia sâu rộng vào hoạt động tổ chức kinh doanh của công ty. Tuy nhiên, ở những nền kinh tế khác, pháp luật lại không quy định và trao quyền cho các cổ đông. Các cổ đông ở đây chỉ là những nhà đầu tư, góp vốn cho công ty, còn việc kinh doanh thì được giao cho ban lãnh đạo và quản lý công ty. Người quản lý công ty phải chịu trách nhiệm về hoạt động kinh doanh của công ty, nếu họ sử dụng đồng vốn của các cổ đông không có hiệu quả, không mẫn cán với công việc hay có những hành vi tư lợi trong hoạt động của mình thì có thể bị sa thải. Đối với Việt Nam, vì nền kinh tế nước ta được chuyển đổi từ nền kinh tế tập trung sang nền kinh tế thị trường, kinh nghiệm lãnh đạo và quản lý trong nền kinh tế chưa nhiều, môi trường kinh doanh trong xã hội đang dần dần được xây dựng theo các nền kinh tế tiên tiến trên thế giới. Vì vậy chúng ta cần xây dựng và thực hiện cơ chế quản lý đồng bộ, từ vai trò quản lý của ban quản trị đến việc giám sát và quản lý của các nhà đầu tư, các cổ đông được diễn ra song hành, có như vậy thì hiệu quả hoạt động sẽ cao hơn và phù hợp với điều kiện kinh tế, trình độ quản lý kinh doanh của chúng ta trong giai đoạn hiện nay. Kết luận chương 2 Thực tiễn cho thấy việc quy định quyền năng của các cổ đông trong luật vẫn chưa được thực thi, áp dụng một cách triệt để và hiệu quả trên thực tế. Cơ chế thực thi, giám sát chưa nghiêm và một phần cũng do chính các cổ đông không thực hiện đầy đủ các quyền năng của mình. Nền kinh tế nước ta đang chuyển đổi từ nền kinh tế bao cấp sang nền kinh tế thị thường. So với các nước trên thế giới thì nền kinh tế nước ta còn rất non trẻ. Từ khía cạnh lập pháp đến việc vận dụng và áp dụng pháp luật từ phía các cơ quan nhà nước đến việc thực hiện các quyền và nghĩa vụ của chính các doanh nghiệp và các nhà đầu tư còn gặp rất nhiều lúng túng. Hệ thống các cơ quan giám sát, tòa án cũng chưa có nhiều kinh nghiệm và chưa được trang bị các công cụ pháp lý một cách đầy đủ để có thể giải quyết các tranh chấp, xung đột về quyền và nghĩa vụ của các bên một cách rạch ròi. Thói quen làm việc hay quản lý kinh doanh của ta cũng còn dựa nhiều vào mối quan hệ quen biết, theo sự chỉ đạo. Pháp luật chưa được áp dụng một cách triệt để vào mọi hoạt động của nền kinh tế. [...]... gồm: Tìm hiểu cơ sở lý luận cho việc bảo vệ cổ đông trong công ty cổ phần Sự cần thiết cũng như vai trò của bảo vệ cổ đông đối với sự phát triển của công ty và nền kinh tế Bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần Thực trạng pháp luật bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam Vấn đề bảo vệ cổ đông thiểu số theo pháp luật quốc tế Các nguyên tắc về quản trị công ty của OECD với các... góp vốn vào công ty cổ phần Chú trọng đến việc bảo vệ cổ đông trong công ty cổ phần không chỉ có ý nghĩa đối với từng công ty mà còn có ý nghĩa lớn với nền kinh tế quốc dân Vì vậy, việc nghiên cứu pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam là rất quan trọng trong quá trình cải cách hành chính và phát triển kinh tế hiện nay Các vấn đề được nêu ra và giải quyết trong luận văn... nghiệp 3.2 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam 3.2.1 Kiến nghị sửa đổi Luật doanh nghiệp 2005 Cần tiếp tục hoàn thiện các quy định pháp luật về cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần, chú trọng các vấn đề sau: Đảm bảo các quyền cơ bản của cổ đông như quyền tiếp cận thông tin, chuyển nhượng cổ phần, thiết lập cơ chế để cổ đông thực thi... và xây dựng một mô hình kinh tế ổn định trong tương lai Chương 3 GIẢI PHÁP VÀ KIẾN NGHỊ NHẰM XÂY DỰNG VÀ BẢO VỆ QUYỀN CỦA CỔ ĐÔNG THIỂU SỐ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 3.1 Giải pháp bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần 3.1.1 Xây dựng hành lang pháp lý để bảo vệ cổ đông thiểu số Hệ thống pháp luật được xây dựng một cách đồng bộ, đầy đủ và hoàn chỉnh là cơ sở cho các cơ quan nhà nước, doanh nghiệp... nghề ở Việt Nam, công ty cổ phần ngày càng thu hút sự chú ý của các nhà đầu tư Nền kinh tế thị trường của Việt Nam trên đà phát triển càng đòi hỏi sự phát triển nhanh và bền vững của các công ty, trong đó vai trò của các công ty cổ phần là không thể thiếu Một trong các nhân tố góp phần vào sự phát triển bền vững của công ty cổ phần là việc bảo vệ có hiệu quả các quyền và lợi ích của cổ đông thiểu số bởi... quốc tế Các nguyên tắc về quản trị công ty của OECD với các khuyến nghị về vấn đề bảo vệ cổ đông thiểu số ở Việt Nam Cuối cùng, luận văn đưa ra một số giải pháp và kiến nghị nhằm xây dựng và hoàn thiện pháp luật về bảo vệ cổ đông trong công ty cổ phần ở Việt Nam References 1 Hoàng Anh (2007), "Cổ đông thiểu số cần được bảo vệ" , Bản tin tài chính, ngày 30/7 2 Ban pháp chế - Ủy ban Chứng khoán Nhà nước... của các cổ đông trong quá trình chuyển nhượng 3.2.2 Kiến nghị nhằm bảo vệ tốt quyền của cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần Bảo vệ cổ đông không phải là nhiệm vụ của duy nhất Luật doanh nghiệp Để bảo vệ tốt quyền cổ đông trong công ty cổ phần có sự phát triển đồng bộ của các thể chế như thị trường chứng khoán, thị trường quản trị công ty, cùng sự hoàn thiện của các thiết chế như tòa án, cơ quan đăng... các cổ đông 3.1.3 Cổ đông thiểu số tự bảo vệ mình Các cổ đông thiểu số có thể thực hiện quyền cổ đông thông qua việc tham dự hội nghị cổ đông, đề xuất chương trình hành động tại hội nghị cổ đông, bầu ban lãnh đạo, thực hiện các hành vi pháp lý như nộp hồ sơ kiện dân sự, nộp hồ sơ điều tra hình sự Các cổ đông nhỏ cần nghiên cứu quyền lợi và nghĩa vụ của mình trước khi tham gia vào công ty Các cổ đông. .. thuê luật sư tư vấn Các cổ đông thiểu số cần liên kết lại để tự bảo vệ mình Thực tế, nhiều cổ đông nhỏ đã tự hạn chế những quyền lợi của chính họ Tại không ít doanh nghiệp cổ phần niêm yết, phần lớn các cổ đông nhỏ không có điều kiện thực hiện đầy đủ quyền của cổ đông, thậm chí không bao giờ nghiên cứu điều lệ của doanh nghiệp mà mình nắm giữ cổ phần Họ không tham gia đại hội cổ đông vì cho rằng ý kiến... lực của các công ty kiểm toán Xây dựng và thực thi các chế tài nghiêm khắc trong các công ty có những hoạt động vi phạm quyền lợi của các cổ đông và đặc biệt là cổ đông thiểu số KẾT LUẬN Công ty cổ phần là loại hình doanh nghiệp phổ biến nhất trên thế giới hiện nay Do các ưu thế vượt trội về khả năng huy động vốn lớn và nhanh chóng, khả năng chuyển nhượng vốn linh hoạt, hình thức công ty cổ phần đặc biệt . của công ty và nền kinh tế. Bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần Thực trạng pháp luật bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam. . sự cần thiết phải bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần Chương 2: Cơ chế bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam và so sánh với